Догмы римского права

Наряду с usucapio ordinaria Юстиниан создал еще дополнительный институт usucapio extraordinaria. Именно, он постановил, что тот, кто до него за истечением 30-летней исковой давности мог противопоставить виндикацию собственника exceptio triginta или quаdraginta annorum, или praescriptio longissimi temporis, приобретает, сверх того, на случай утраты владения actio in rem, если только он в свое время приобрел вещь bona fide. Другими словами, Юстиниан с предположениями общей исковой давности соединил, под условием bona fides, владельца, последствия приобретательной давности, т. е. переход права собственности. Важное различие между обыкновенной и чрезвычайной приобретательной давностью состоит в том, что при последней владелец не обязан указывать justus titulus владения, а так как bona fides предполагается, доколе противное не будет доказано, то владелец исключительно обязан доказать, что он владел вещью не меньше 30 или 40 лет.

§ 127. Условия обыкновенной приобретательной давности

Существует пять условий приобретательной давности: а) непрерывное владение, b) законное основание владения, с) добрая вера, d) истечение срока, е) надлежащий объект.

Непрерывное владение, possessio. Первое условие есть владение вещью как собственною, так назыв. possessio ad usucapionem. Владельцем в этом смысле считается и тот, кто передал вещь во владение кредитору по залогу и прекаристу, равно эмфитевту и суперфициарию. Следовательно, в этих случаях одно лицо possidet ad usucapionem, другое, как-то: кредитор по залогу или прекарист - ad interdicta (конечно, строго говоря, в данном случае тот, кто передал вещь, напр., кредитору по залогу или прекаристу, не владеет ею вовсе, а только время нахождения вещи у этих лиц засчитывается ему в срок приобретательной давности, якобы он владел ею). Объектом владения может служить только res in commercio, далее, интеллектуальная часть вещи, а относительно земельных участков - и реальная часть, но только не совокупность вещей как таковая.

Законное основание владения - iustus titulus. Владение вещью должно было быть приобретено на таком основании, которое само по себе открывало возможность непосредственно приобрести собственность, хотя в данном частном случае, ввиду внешних препятствий, приобретение владения не повело за собою непосредственного приобретения собственности. К таким основаниям относятся напр., купля-продажа, дарение, легат и т. д. (в противоположность, напр., договору заклада, найма и т. п.). Препятствием для непосредственного приобретения собственности в данном частном случае могло служить, напр., то обстоятельство, что даритель или продавец сам не был собственником. Число таких оснований, justi tituli, - довольно велико; в источниках упоминается отдельно: владение pro soluto, pro emtore, pro herede, pro donato, pro derelicto, pro legato, pro dote, pro transactione; общее название для всех титулов, вообще, и не упоминаемых особо, в частности, - pro suo. В данном частном случае может не существовать законного основания, хотя владелец и убежден в том, что таковое существует, - напр., владелец думает, что купил вещь, но купля-продажа была недействительна, так как вещь куплена у умалишенного, который казался здоровым; или лицо поручило представителю купить вещь, и тот ему доставляет ее, утверждая, что он купил ее; но на самом деле представитель получил ее лишь на хранение или во временное пользование. По вопросу о том, в каких пределах можно ссылаться на такое мнимое основание, или, другими словами, в каких случаях мнимое основание, titulus putativus, может заменить действительное, titulus verus, существует спор. Наиболее правильной представляется теория Дернбурга (Панд. I § 220), который говорит следующее: первоначально римские юристы допускали только verus titulus. С течением времени, однако, в отдельных частных случаях стали допускать и titulus putativus, пока, наконец, не было признано, что мнимое основание равносильно действительному во всех тех случаях, когда заблуждение владельца относительно существования основания по обстоятельствам дела представляется извинительным, - probabilis error possidentis usucapioni non obstet.

Bona fides - добрая вера*(127). Владелец должен находиться in bona fide, т. е. он не должен знать о тех препятствиях, в силу которых он не мог непосредственно сделаться собственником. Сверх того, bona fides должна основываться на извинительном заблуждении - error probabilis, в частности, она, по общему правилу, не должна основываться на error juris; в источниках прямо говорится: nunquam in usucapionibus juris error possessori prodest (1.31 pr. D. de usurp. 41,3). В чистом римском праве bona fides, по общему правилу, должна быть налицо только в момент приобретения вещи во владение, так что mala fides superveniens on nocet. По каноническому праву, реципированному современным римским правом, требуется bona fides за все время владения вещью; следовательно, теперь mala fines superveniens nocet. Владелец не обязан доказывать, что он владеет вещью bona fide; напротив, bona fide предполагается, доколе противное не будет доказано.

Истечение срока приобретательной давности - tempus. Для давностного приобретения движимостей требуется 3-летний срок; для недвижимостей inter praesentes, т. е. для лиц, жительствующих в одной и той же провинции, - 10 лет, inter absentes - 20 лет. Провинцию теперь заменяет судебный округ. Если часть 10-летнего срока протекла inter praesentes, то лишь для остальной части требуется двойное число лет. Вещь окончательно приобретена с момента наступления последнего для законного срока. Если вещь приобретена на основании деривативного титула, то при известных условиях допускается accessio possessionis, т. е. не требуется, чтоб узукапиент сам владел вещью в течение всего срока приобретательной давности, а он может присчитать время нахождения вещи у своего предшественника. При этом различают приобретение titulo singulari и titulo universali, т. е. в качестве наследника. Если узукапиент приобрел вещь titulo singulari, то требуется, чтобы владение непосредственно перешло к нему от его auctor'a: сверх того, конечно, требуется, чтобы предшественник и преемник оба владели вещью justo titulo и bona fide. Что касается наследника и других лиц, приобретших вещь titulo universali, то они и в этом отношении вступают в права наследодателя, т. е. продолжают начатое наследодателем давностное приобретение вещи, хотя бы вещь поступила во владение наследника не тотчас после смерти наследодателя; другими словами, в общий срок приобретательной давности включается и время, пока наследственная масса представляла собою hereditas jacens, т. е. пока наследник еще не приобрел открывшегося наследства, если только в это промежуточное время вещью не завладело третье лицо. С другой стороны, если наследодатель находился in mala fide и след., не был узукапиентом, то наследник, несмотря на его bona fides, не может сделаться узукапиентом, ибо он succedit in vitium defuncti. Ввиду изложенного, а данном случае правильнее говорить не об accessio possessionis, а о successio possessionis, как то делает Дернбург, и ограничить понятие accessio possessionis случаями приобретения titulo singulari.

Res habilis - вещь, которая может быть приобретена путем узукапии. Некоторые вещи не подлежат давностному приобретению по субъективным основаниям, т. е. ввиду принадлежности их определенным лицам, интересы которых особо охраняются, как то: res fiscales, res dominicae, вещи несовершеннолетних и недвижимые вещи церквей и благотворительных учреждений. По объективным же основаниям не подлежат приобретательной давности: a) res furtivae - краденые вещи, еще на основании постановления XII табл. и Lex Antinia; b) res vi possessae - недвижимые вещи, насильственно отнятые у собственника, пока они не возвращены ему, на основании lex Julia et Plautia; c) вещи, отчуждение которых запрещено законом; d) спорные межи; е) некоторые другие вещи.

§ 128. Перерыв и приостановка давностного приобретения

Давностное приобретение считается прерванным (так назыв. usurpatio), т. е. все истекшее время исключается из давностного срока в следующих случаях: 1) в случае перерыва владения - usurpatio naturalis, напр., у владельца вещь насильственно отнята или он дерелинквировал вещь и т. д.; во всех таких случаях, если он сам или третье лицо bona fide завладеет вещью, может быть начат только новый давностный срок; 2) в случае предъявления к узукапиенту виндикации, хотя бы процесс не был доведен до конца; впрочем, в этом случае владение прерывается только по отношению к виндиканту, а не по отношению к третьим лицам; 3) в том случае, когда владелец перестает быть владельцем добросовестным (в чистом римском праве этого случая не существовало, так как там действовало правило: mala fides superveniens non nocet).

Давностное приобретение приостанавливается: 1) если вещь, давностное приобретение которой началось, перейдет в собственность лица, по отношению к которому не допускается давностное приобретение; напр., вещь лица А, которою владеет ad usucapionem Б, переходит в собственность несовершеннолетнего наследника лица А; 2) в случае наступления известных юридических и фактических препятствий для предъявления иска о собственности.

§ 129. Чрезвычайное давностное приобретение, usucapio extraordinaria

Для него требуется владение вещью как собственною в течение 30 или 40 лет под условием bona fides; по римскому праву была достаточна bona fides в момент приобретения вещи, теперь требуется bona fides в течение всего этого срока. Владелец не обязан доказывать, что он владеет вещью bone fides, дело противника доказать его mala fides, он не обязан также указать justus titulus, на основании которого он приобрел владение; в остальном действуют те же положения, как и для usucapio ordinaria. Таким путем могут быть приобретены и вещи, относительно которых не допускается обыкновенное давностное приобретение, т. е. res furtivae и т. д.

Глава III. Прекращение права собственности

§ 130. Обзор отдельных случаев

Право собственности одного лица на вещь прекращается с приобретением этого права другим лицом. Такой переход собственности от одного лица к другому может иметь место: а) по воле прежнего собственника на основании традиции; b) помимо его воли, на основании давностного приобретения и на основании наступления резолютивного условия. Право собственности прекращается в случае уничтожения вещи и перехода ее в разряд res extra commercium. Оно, далее, прекращается, если вещь становится res nullius; сюда относится дереликция вещи собственником; она предполагает animus derelinquendi и право отчуждения вещи в лице собственника; сюда же относится возвращение диких животных в состояние естественной свободы. При этом различаются неприрученные и прирученные животные. Первые становятся res nullius, раз они сбежали и скрылись из глаз собственника, вторые - в том только случае, если они удалились и утратили animus revertendi. На домашних животных это правило не распространяется. Если такое животное сбежит и утратит animus revertendi, то это влечет за собою только потерю владения, но не потерю собственности. Наконец, по римскому праву собственность прекращается с переходом вещи в руки неприятеля.

Глава IV. Защита права собственности

§ 131. Общий обзор

Для защиты права собственности служат два вещных иска: rei vindicatio и actio negatoria. Rei vindicatio применяется в тех случаях, когда собственник сам в лице своего представителя утратил экономическое владение вещью и вещь не возвращается ему. Actio negatoria применяется во всех остальных случаях, в которых право собственности нуждается в защите против других неправомерных действий третьих лиц, напр., если третье лицо приписывает себе право сервитута на вещь. Кроме вещных исков существует и ряд личных исков, к которым собственник, при известных условиях, может прибегнуть; сюда относятся раздельные иски, далее interdictum quod vi aut clam и др.; впрочем, большинство этих личных исков может быть предъявлено не одним только собственником, но и известными другими лицами. Наконец, кроме защиты в порядке исковом возможна и защита путем предъявления так назыв. exceptio dominii; она применяется в тех случаях, когда к собственнику предъявляется иск, противоречащий его праву собственности.

§ 132. Rei vindicatio. Предположения этого иска*(128)

Истцом является невладеющий собственник. Ответчиком является владеющий несобственник, притом не только юридический владелец, но и detentor; последний, однако, может уклониться от участия в деле путем указания того лица, от имени которого он держит вещь, так назыв. Laudatio, или nominatio auctoris. Источники в двух случаях допускают виндикацию против fictus possessor, т. е. против лица, которое, несмотря на то, что не владеет вещью, рассматривается как владелец, именно: а) против того, кто, не владея вещью, умышленно вступил в спор, выдавая себя за владельца, qui liti sese obtulit; b) против того, кто умышленно перестал быть владельцем вещи - qui dolo malo desiit possidere. Иск против fictus possessor, впрочем, представляет собою скорее квалифицированный личный иск об убытках, чем иск о собственности, что явствует, между прочим, из того, что, получив вознаграждение от fictus possessor, собственник сохраняет право виндицировать вещь у настоящего владельца ее, verus possessor. Объектом виндикации может служить определенная отдельная вещь или интеллектуальная часть вещи, а при недвижимостях и реальная часть участка - locus certus ex fundo, и совокупность вещей, напр., стадо.

§ 133. Onus probandi собственника

Истец прежде всего обязан доказать свое право собственности. Это весьма затруднительно, когда собственность перешла к нему на основании производного способа приобретения, ибо он тогда обязан доказать, что все его предшественники тоже были собственниками, - так назыв. probatio diаbolica. Сверх того, он обязан доказать что ответчик владеет вещью или что он fictus possessor. Впрочем, в одном случае собственник освобождается от обязанности доказывать свое право собственности, именно, если ответчик отрицает, что он владеет вещью, истец же это докажет; истец в таком случае получает владение вещью (посредством так назыв. interdictum quem fundum), и прежний ответчик сам уже должен предъявить виндикацию к нему, если он считает свое дело правым.

§ 134. Объем виндикации

Виндикация направлена на признание права собственности и на выдачу самой вещи с ее приращениями (res cum omni causa). Ответственность перед истцом ответчика различествует, смотря по тому, является ли он добросовестным или недобросовестным владельцем. Добросовестный ответчик не отвечает вовсе за пропажу или ухудшение вещи (и приращений ее), поскольку то или другое произошло вследствие действия случая (casus), и, сверх того, он отвечает за dolus и culpa только с момента литисконтестации (ибо, как добросовестный владелец, он до предъявления иска, очевидно, не мог находиться in dolo, не зная о притязании противной стороны, а небрежное обращение с вещью должно быть признано простительным, так как владелец думал, что имеет дело со своею собственностью).

Недобросовестный ответчик отвечает не только за dolus и culpa за все время, пока он владел вещью mala fide, но, сверх того, с момента литисконтестации и за случайную пропажу или ухудшение вещи, если только он не докажет, что соответствующий убыток постиг бы истца даже в том случае, если бы вещь была ему передана при самом возбуждении спора. Вор (fur) отвечает за casus и до литисконтестации. Если ответчик (все равно, добросовестный ли он или недобросовестный владелец) будет присужден к выдаче спорного объекта и не пожелает добровольно выдать его, то он считается contumax (строптивым). В классическом праве для таких случаев не существовало прямых средств принудить ответчика к выдаче вещи. Судья мог только постановить arbitrium de restituendo - предложение выдать вещь истцу; если ответчик не соглашался, то истец мог принести jus jurandum in litem, клятвенную оценку своего убытка, и ответчик присуждался к уплате соответствующей суммы денег (такое положение вещей вытекало из принципа: omnis condemnatio pecuniaria esse debet). Юстиниан определил, что истцу присуждается самая вещь; от истца же зависит, если ответчик отказывается выдать вещь, добиться выдачи ее в порядке принудительного исполнения решения или же согласиться на переоценку убытка на деньги (litis aestimatio), причем допускается jus jurandum in litem: в последнем случае дело рассматривается так, как будто вещь продана истцом ответчику.

Кроме самой вещи ответчик обязан выдать и omnis causa, т. е. плоды и другие приращения, напр., половину клада, найденного в спорном участке, partus ancillae и т. д. Особые постановления регулируют ответственность владельца за плоды. А именно, недобросовестный владелец отвечает за все fructus percepti и percipiendi, т. е. не только за выгоды, действительно извлеченные им, но и за плоды, которые он мог бы извлечь из вещи, притом не только с момента литисконтестации, но и за все прежнее время; добросовестный владелец отвечает за fructus percepti и percipiendi только с момента литисконтестации; что касается плодов, извлеченных им до этого времени, то он обязан выдать только fructus exstantes, т. е. те плоды, которые ко времени литисконтестации еще имеются у него налицо, но не обязан вознаграждать за fructus consumti, т. е. плоды, потребленные им до литисконтестации.

§ 135. Возражения ответчика

В известных случаях владелец может противопоставить виндикации собственника exceptio doli; другими словами, он имеет право удержания вещи, jus retentionis. Так, ответчик может удержать вещь впредь до получения вознаграждения за известные расходы, сделанные им на вещь. Различают impensae necessariae, utiles и voluptuariae. Всякий владелец, кроме вора, имеет jus retentionis, раз им были произведены необходимые расходы (impensae necessariae), т. е. расходы, связанные с нормальным пользованием вещью. Добросовестный владелец имеет такое же право относительно полезных расходов (impensae utiles), т. е. таких расходов, благодаря которым доходность вещи увеличилась. Что касается ненужных расходов (impensae voluptuariae), то относительно них всякий владелец имеет только jus tollendi, т. е. он не может требовать возмещения таких расходов, а может только снять те ненужные приспособления, из-за которых были произведены такие расходы, поскольку это сопряжено с выгодой для него и не ведет к ухудшению главной вещи. Недобросовестный владелец имеет и относительно impensae utiles только jus tollendi на одинаковых основаниях. Далее, jus retentionis для ответчика может вытекать из принадлежащего ему вещного права на вещь, напр., он узуфруктуарий или кредитор по залогу. Равным образом jus retentionis может быть основано на обязательственном отношении, существующем между истцом и ответчиком, в силу которого собственник обязан предоставить ответчику пользование вещью, напр., вещь сдана внаем или в аренду ответчику. За то добросовестный владелец, приобретший вещь от третьего лица на возмездном основании, по общему правилу, не имеет права требовать от виндицирующего собственника возмещения уплаченной им за вещь суммы.

§ 136. Negatoria in rem actio*(129)

Иск этот служит для защиты собственника против таких нарушений его права собственности со стороны третьих лиц, которые не связаны с утратою владения вещью. Такие нарушения могут носить двоякий характер, положительный или отрицательный, смотря по тому, оказывает ли третье лицо против воли собственника прямое воздействие на его вещь или же оно мешает ему в том или другом отношении свободно пользоваться или распоряжаться вещью. Одно из наиболее часто встречающихся нарушений состоит в том, что третье лицо приписывает себе право сервитута на вещь собственника. В частности, истцом является собственник, право собственности которого подверглось неправомерному нарушению; таковым считается, между прочим, и простое утверждение третьего лица, что ему принадлежит право, ограничивающее право собственности истца. Ответчиком является третье лицо, которое позволило себе нарушить право собственности истца. Собственник обязан доказать свое право собственности на вещь и то, что ответчик покушался на его право собственности. Особый спор существует относительно тех случаев, когда третье лицо утверждает, что оно имело право совершить данное действие; именно, спрашивается, обязан ли собственник доказывать, что ответчик не имеет никакого права, или же ответчик с своей стороны должен доказать существование такого ограничивающего собственность истца права. Господствующее мнение высказывается в пользу второго предположения; другими словами, собственник не обязан доказывать, что его право собственности свободно от тех ограничений, которые приписывает ему ответчик; некоторые ученые, напротив, возлагают на собственника такую обязанность. Наконец, некоторые ученые признают такую обязанность собственника только в известных случаях, как то: когда ответчик должен быть признан quasi-владельцем сервитута.

Иск направлен на признание свободы собственности от ограничений, раз ответчик ссылается на существование такового, далее на устранение нарушения, восстановление прежнего состояния и вознаграждение за причиненный убыток; при известных условиях истец может требовать и cautio de non amplius turbando, т. е. ответчик должен предоставить обеспечение, что он впредь не возобновит своих неправомерных действий.

§ 137. Publiciana in rem actio*(130)

Иск этот был введен претором для защиты узукапионного владения. Истцом является тот, кто начал владеть вещью ad usucapionem и утратил владение до истечения срока приобретательной давности; следовательно, истец должен был приобрести владение justo titulo и bona fide; объектом владения может быть только res habilis. Иску отказывается в иске, если ответчик владеет вещью на лучшем или на равном праве. В частности, на лучшем праве владеет собственник, который может противопоставить истцу exceptio dominii; на равном праве владеет тот, кто добросовестно приобрел вещь от того же auctor'a, как и истец, но раньше последнего; на равном же праве владеет тот, кто приобрел вещь от другого auctor'a, чем истец, хотя бы даже позже последнего. В остальном, т. е. касательно объекта, повода, последствий Publiciana сходится с виндикацией.

Actio Publiciana может быть предъявлена не только в случае утраты владения, но и в случае совершения третьими лицами других неправомерных действий, нарушающих спокойное пользование вещью. Другими словами, этот иск соединяет в себе функции виндикации и actio negatoria. К этому иску может прибегнуть и собственник, который освобождается этим от обязанности доказывать свое право собственности. В до-Юстиниановском праве actio Publiciana имела еще другую функцию: она служила для защиты бонитарного собственника, т. е. такого лица, которое приобрело res mancipi на основании неформальной традиции. В Юстиниановском праве с уничтожением различия между квиритской и бонитарной собственностью эта функция иска отпала.

§ 138. Личные иски собственника. Обзор их

Наряду с вещными исками в распоряжении собственника недвижимости находятся и некоторые личные иски, которыми охраняется фактически существующее в данное время в его имении положение вещей против известных нарушений его со стороны третьих лиц, главным образом соседей. Впрочем, большинство этих исков может быть предъявлено не только собственником, но и другими лицами, имеющими вещное (а в известных случаях и личное) право на имение*(131). Сюда относятся: 1) Interdictum quod vi aut clam. Этот интердикт может быть предъявлен против третьих лиц, которые вопреки запрещению (vi) или за спиной (clam) заинтересованного лица произвели какую-нибудь перемену в имении, напр., соорудили здание в его пределах. Интердикт направлен на восстановление status quo и возмещение всего причиненного убытка. Он может быть предъявлен в течение annus utilis.

2) Operis novi nuntiatio. Если в имении или по соседству с ним воздвигается строение, грозящее опасностью этому имению, opus novum in solo factum, то собственник (также другие лица, имеющие вещное право на имение) могут протестовать против продолжения работ. С этой целью они отправляются на место работ и требуют тут приостановления их: след., этот протест, который и носил название operis novi nuntiatio, носит внесудебный характер. Если работы после этого не будут приостановлены, то нунциант может требовать сноса постройки посредством так назыв. interdictum demolitorium. Но противная сторона, конечно, может ходатайствовать пред судом о кассации наложенного на ее постройку запрещения, доказывая, напр., что никакой опасности от постройки нунцианту не грозит и т. п. Суд, во всяком случае, обязан удовлетворить подобное ходатайство, раз проситель представляет обеспечение на случай могущего произойти от постройки убытка.

3) Aquae pluviae arcendae actio. Этот иск преследует произвольное изменение стоков воды в одном имении, поскольку таковое грозит опасностью другому имению. Иск направлен на восстановление прежнего состояния.

4) Cautio damni infecti. Cautio damni infecti есть обеспечение, которое можно было требовать от соседа по имению или дому, который или проектирует какое-нибудь опасное сооружение или на земле которого уже находится таковое (напр., дом, грозящий обрушиться). С этою целью заинтересованное лицо могло обратиться к претору, который и приглашал противную сторону выдать подобное обеспечение в форме обещания вознаградить просителя за весь могущий произойти от строения убыток. Если противная сторона отказывалась от этого, то претор декретом вводил просителя во временное владение грозящим опасностью строением (missio in possessionem damni infecti nomine); если противник и после этого продолжал упорствовать, то претор, по истечении определенного срока времени, издавал второй декрет, коим окончательно лишал строптивого его права на сооружение в пользу просителя (missio in possessionem ex secundo decreto).

Сервитутное право

Глава I. Сущность сервитутов

§ 139. Определение и основные положения*(132)

Сервитуты суть вещные права пользования чужою вещью, они устанавливаются либо в пользу определенных лиц, либо в пользу собственника определенного имения. Они состоят либо в праве лица непосредственно пользоваться чужою вещью в том или другом отношении, либо в праве возбранять собственнику известное пользование вещью. Основные положения сервитутного права: а) servitus in faciendo consistere non potest, т. е. содержание сервитутов не может быть таково, чтобы собственник был сам обязан исполнить что-либо, facere; оно может заключаться лишь в том, что он обязан терпеть (pati) известные акты пользования со стороны другого лица или воздерживаться сам (non facere) от известных актов пользования своею вещью: исключение составляет только servitus oneris ferendi; b) nulli res sua servit - никто не может иметь сервитутного права на собственную вещь, ибо собственность как более полное право, поглощает сервитут: вследствие этого сервитут относительно данной вещи прекращается, если управомоченное лицо приобретает право собственности на нее; с) servitus servitutis esse non potest, т. е. сервитут не может служить объектом нового сервитута, напр., нельзя сделать кого-нибудь узуфруктуарием дорожного права, jus itineris; впрочем, этот принцип позднее обходился; d) сервитут должен представлять какую-нибудь выгоду для уполномоченного лица, это лицо должно быть заинтересовано в существовании сервитута; вследствие этого не допускается установление сервитута ради одного каприза, напр., ut spatiari et ut coenare in alieno possimus; e) сервитуты, кроме ususfructus, суть права неделимые.

§ 140. Главное деление сервитутов

Основное деление сервитутов есть деление их на servitutes personarum и servitutes rerum или jura praediorum, личные и реальные сервитуты, смотря по тому, установлен ли сервитут в пользу определенного лица или в интересах определенного имения. Реальные сервитуты отличаются крайним разнообразием; что же касается личных сервитутов, то число их ограниченное; главные виды их - usus, ususfructus. Впрочем, возможно придать реальному сервитуту характер личного, установив его в пользу определенного только лица, напр., данного собственника имения. Такого рода сервитуты обыкновенно выделяются в особую категорию иррегулярных сервитутов, - строго говоря, они представляют собою ограниченный ususfructus или usus.

Глава II. Отдельные личные сервитуты

§ 141. Ususfructus. Понятие и главные свойства*(133)

Узуфрукт есть принадлежащее определенному лицу вещное право пользования чужою непотребляемою вещью и извлечения из нее плодов под условием сохранности самой вещи. Ususfructus est jus alienis rebus utendi, fruendi satva rerum substantia. Управомоченное лицо называется узуфруктуарием, или фруктуарием. Пока существует право узуфрукта на вещь, собственник имеет относительно нее только nuda proprietas. Узуфрукт как личный сервитут есть право, принадлежащее только данному лицу: он не может быть распространен на наследников первого узуфруктуария. Впрочем, позднейшее римское право уклонилось от этого принципа; если специально было постановлено, что узуфрукт должен перейти и к наследникам узуфруктуария, то такое распоряжение не считалось недействительным: однако каждый наследник должен представить новую cautio usufructuaria, другими словами, формально дело рассматривалось так, как будто наследник не продолжает узуфрукт своего наследодателя, а приобретает новый узуфрукт. Узуфрукт, по теории римских юристов, неотчуждаемое право, - цессия его недействительна, но осуществление его стало отчуждаемым. Узуфруктуарий может уступить, цедировать третьему лицу осуществление своего права на возмездном или безвозмездном основании, на время или на весь срок существования своего права узуфрукта. Неотчуждаемость самого права при отчуждаемости осуществления его имеет то практическое значение, что узуфрукт остается связанным с личностью первоначального узуфруктуария в том смысле, что со смертью его он прекращается, тогда как смерть цессионария не оказывает влияния на узуфрукт, напротив, осуществление его переходит к его наследникам. Равным образом первоначальный узуфруктуарий продолжает отвечать пред собственником за все действия цессионария, как за свои собственные. Впрочем, цессионарий приобретает не только личное требование против первоначального узуфруктуария, а пользуется и вещной защитой, предъявляя иски первоначального узуфруктуария, в качестве actiones utiles как против него самого, так и против третьих лиц. Сверх того, отречение первоначального узуфруктуария от уступленного им права узуфрукта в пользу собственника недействительно. Узуфрукт есть делимое право, он далее может быть установлен относительно интеллектуальной части вещи, равно он может принадлежать нескольким лицам pro partibus indivisis.

§ 142. Права узуфруктуария

Узуфруктуарий имеет право пользоваться вещью с устранением собственника от пользования ею, но он должен пользоваться ею boni viri arbitratu, постоянно помня, что вещь должна быть возвращена впоследствии собственнику. Право пользования его распространяется и на приращение вещи, но лишь постольку, поскольку таковые не представляют отдельной вещи, поэтому оно не распространяется на insula in flumine nata и на partus ancillae. Он имеет право извлекать из вещи плоды как естественные, так и цивильные. Естественные плоды он приобретает per perceptionem; плоды, которыми он не успел завладеть ко времени прекращения своего права, переходят к собственнику. Что касается цивильных плодов, то они распределяются между собственником и узуфруктуарием пропорционально времени существования узуфрукта. Для осуществления своего права пользования и извлечения плодов узуфруктуарий имеет квалифицированную detentio вещи, пользуясь посессорной защитой в качестве quasi-владельца.

Пределы полномочий узуфруктуария: а) узуфруктуарий не должен без согласия собственника ухудшать вещь своим пользованием, fructuarius causam proprietatis deteriorem facere non debet, meliorem facere potest; явно он не имеет права предпринимать такие существенные изменения, вследствие которых вещь получает новое назначение, напр., он не имеет права обратить парк в огород или замок в фабрику и т. д.; критерием для решения вопроса о том, какие изменения могут быть сделаны узуфруктуарием, и здесь служит boni viri arbitratus; b) он не может отчуждать своего права узуфрукта, хотя он может предоставить третьему лицу осуществление своего права, равным образом он не может обременять вещь сервитутами; с) с другой стороны, собственник, proprietarius, хотя и сохраняет право отчуждать и закладывать свою nuda proprietas, но без согласия узуфруктуария не может предпринимать никаких действий, способных ограничить права последнего.

§ 143. Обязанности узуфруктуария

Узуфруктуарий не только обязан пользоваться вещью осмотрительно, boni viri arbitratu, но как bonus paterfamilias должен принять все меры к тому, чтобы сохранить ее в исправном виде, поскольку время и умеренное пользование сами по себе не влекут за собою уменьшения стоимости ее; поэтому он несет обыкновенные расходы по ремонту зданий, должен заботиться о корме животных, о пополнении стада и т. д. Он отвечает за omnis culpa, но он не обязан принимать на себя особых расходов, вызванных помимо его воли, как то: расходов по капитальному ремонту здания и т. д. Он несет подати и повинности, лежащие на вещи. По прекращении узуфрукта он обязан выдать вещь и вознаградить собственника за всякий убыток, причиненный им, в известных случаях к нему может быть предъявлен иск и в то время, пока продолжается узуфрукт. Он обязан представить особое обеспечение, cautio ususfructuaria, обыкновенно в форме поручительства; в случае непредставления его он может быть принужден к этому как исковым путем, так и путем невыдачи вещи. Впрочем, он может быть освобожден от представления такого обеспечения на основании особого соглашения, а в известных случаях и на основании закона.

§ 144. Quasiususfructus*(134)

Объектом узуфрукта могут служить только телесные непотребляемые вещи. Однако в конце республики или в начале империи состоялся сенатусконсульт, определивший, что узуфрукт может быть установлен относительно всякого рода вещей. Это послужило поводом для выработки особого института quasiususfructus, который преследует те же экономические цели, как и verus ususfructus, но имеет совершенно иную юридическую форму. Quasiususfructus применяется в двух категориях случаев. Во-первых, он может быть установлен относительно потребляемых вещей, как то: денег, хлеба, вина. В таком случае quasi-узуфруктуарий приобретает право собственности на эти вещи с обязательством вернуть по наступлении такого обстоятельства, которое повлекло бы за собою прекращение настоящего узуфрукта, tantundem ejusdem qualitatis или соответственную сумму денег тому лицу, которому при настоящем узуфрукте пришлось бы вернуть самую вещь. Для обеспечения этого он должен представить cautio quasi ususfructuaria. Что касается платьев, то они сами по себе не суть потребляемые вещи, однако, если носить их, они обыкновенно в скором времени изнашиваются; поэтому допускается устанавливать на них не только verus, но и quasiususfructus. Во-вторых, он может быть установлен относительно обязательственных требований, так называемый ususfructus nominum. Если он установлен в пользу самого должника, то сущность его заключается в том, что должник за соответствующее время не обязан платить % по своему долгу и не обязан произвести платеж по нему. Если он установлен в пользу третьего лица, то это третье лицо за соответствующее время имеет право получать % по долгу; in dubio оно имеет также право требовать исполнения от должника, приобретая в таком случае относительно объекта обязательственного требования, смотря по природе последнего, либо verus, либо quasiususfructus. Конечно, и здесь требуется представление обеспечения. Наконец, ususfructus может быть установлен относительно целого имущества, так назыв. ususfructus omnium rerum. В таком случае лицо приобретает относительно одних вещей verus ususfructus, относительно других - quasi ususfructus.

§ 145. Usus*(135)

римский право юридический частный

Usus, по буквальному своему смыслу, есть вещное право пользования без права извлечения плодов. Источники говорят: constituitur etiam nudus usus, id est sine fructu. Узуарий не имеет права пользоваться вещью как источником доходов, поэтому не может присваивать себе плоды вещи и может пользоваться ею только сам, но не должен извлекать выгоды из нее путем возмездного предоставления пользования ею третьим лицам; даже безвозмездное предоставление другому лицу пользования всею вещью не допускается. Однако в некоторых случаях, в зависимости от природы данной вещи и во внимание к вероятной воле установителя, права узуария несколько расширяются и, в частности, за ним признается ограниченное право извлечения плодов, поскольку последние идут на удовлетворение его личных нужд; напр., если установлен извоз относительно дома с фруктовым садом, то узуарий может срывать столько плодов, сколько требуется для его обеда, и т. п. В некоторых случаях, по тем же соображениям, usus даже прямо уподобляется узуфрукту или квазиузуфрукту, именно, если он установлен относительно таких вещей, которыми нельзя непосредственно пользоваться, а из которых только и можно извлекать плоды; сюда относятся usus silvae, usus pecuniae. В остальном к usus применяются те же правила, как и к ususfructus; в частности, узуарий обязан тоже представить cautio usuaria. В современном праве usus хотя и возможен, но встречается очень редко, так как не существует даже определенного термина для выражения римского понятия usus. Вследствие этого вопрос о том, установлен ли в частном данном случае usus или какое-нибудь другое ограниченное вещное право пользования, может быть разрешен только путем толкования установительного акта.

§ 146. Habitatio и operae servorum

Кроме ususfructus и usus в римском праве встречались еще два личных сервитута: а) habitatio, т. е. вещное право жительства в чужом помещении; b) operae servorum, т. е. вещное право на труд чужого раба. Оба эти сервитута в римском праве носили алиментарный характер, т. е. рассматривались как формы оказания материальной поддержки неимущим лицам, а поэтому пользовались известными привилегиями, напр., они не прекращались в случае non usus.

Глава III. Реальные сервитуты

§ 147. Общие положения*(136)

Реальные сервитуты суть вещные и ограниченного пользования одним участком, связанные с другим участком. Они предполагают господствующий и служащий участок, praedium dominans и praedum servens. Реальные сервитуты находятся в распоряжении каждого данного собственника господствующего участка. Они переходят на каждого преемника первоначального их приобретателя независимо от того, каким образом он стал собственником участка; римские юристы поэтому и смотрят на них как на особые дополнительные атрибуты господствующего имения. Существуют некоторые общие положения, касающиеся всех реальных сервитутов.

Сервитут должен быть praedio (dominanti) utilis, т. е. он должен либо облегчить эксплуатацию господствующего участка, как, напр., servitus itineris, либо сделать пользование им более приятным, как, напр., servitus altius non tollendi. Господствующий и служащий участок должны быть соседние, praedia vicina, т. е. находиться в таком пространственном соотношении, что обременение одного действительно может принести пользу другому. Объем правомочий, предоставляемых данным сервитутом, не идет дальше того, что необходимо в интересах господствующего участка; поэтому собственник господствующего участка не может пользоваться своим сервитутным правом в интересах третьих лиц (напр., не может поить чужой скот). Объем правомочий, предоставляемых данным сервитутом, может быть ближе нормирован или ограничен относительно срока или места осуществления сервитута; во всяком случае, сервитут должен быть осуществляем civiliter, т. е. сообразуясь с интересами собственника служащего участка. Собственник служащего участка может и сам совершать те действия, на которые имеет право собственник господствующего, равно предоставить и другим соседям те же права, поскольку это допускается природою вещей и не приводит к умалению существующих уже сервитутных прав; с другой стороны, он должен воздерживаться от всех действий, ограничивающих права собственника господствующего участка. Выгода, доставляемая господствующему участку служащим, не должна быть преходящая, а должна быть постоянная - servitus perpetuam causam habere debet.

Реальные сервитуты суть неделимые права. Они лежат на всем служащем участке и связаны со всем господствующим участком и не могут быть приобретены или утрачены в применении к интеллектуальной части того или другого участка; в случае реального раздела того или другого участка они продолжают обнимать все отдельные части бывшего целого, поскольку действие их само по себе не ограничивается какой-нибудь отдельной местностью того или другого. По той же причине один из нескольких сособственников не может обременять сервитутом общий участок или приобрести таковой в пользу общего участка.

§ 148. Виды реальных сервитутов

Реальные сервитуты распадаются на: а) положительные и отрицательные, servitutes affirmativae u negativae, смотря по тому, доставляют ли они управомоченному лицу право совершать самому известные действия или только право не допускать известных действий со стороны собственника служащего участка, другими словами, обязывают ли они собственника служащего участка ut aliquid patiatur aut non faciat; b) непрерывные и периодические, continuae и discontinuae, смотря по тому, создают ли они непрерывно продолжающееся состояние вещей или они состоят из ряда периодически повторяющихся действий со стороны управомоченного лица; с) городские (или домовые) и сельские, servitutes praediorum urbanorum и servitutes praediorum rusticorum, смотря по тому, установлены ли они в пользу здания, urbanum praedium, или в пользу незастроенного участка, rusticum praedium. Последнее деление считается римскими юристами наиболее важным.

§ 149. Перечень отдельных городских (домовых) сервитутов

Отдельные городские сервитуты, упоминаемые в источниках, суть частью положительные, частью отрицательные. 1) Что касается положительных сервитутов, то одни из них дают право пользования служащим строением в качестве подпоры для господствующего строения; сюда относятся servitus tigni immittendi, право вколачивать концы брусков в стену соседа, servitus oneris ferendi, право пользования чужою стеною или колонной и т. п., в качестве подпорки для собственного здания. Последний сервитут замечателен тем, что собственник служащего строения обязывается содержать его в исправном виде, так, чтобы оно могло вынести покоящуюся на нем тяжесть, т. е. собственник служащего строения, в виде исключения, принуждается не к простому pati или non facere, а именно к facere. Другие сервитуты дают право снабдить господствующее строение такими пристройками, которые заходят в пространство, находящееся над служащим строением; сюда относятся servitus proiiciendi, право перекинуть балкон и другие выступы в чужое пространство; servitus protegendi, право захватить крышей чужое пространство. Третья категория обнимает случаи так назыв. immissiones; сюда относятся: servitus stilicidii, fluminis, право направить сток дождевой воды на служащий участок; servitus fumi immittendi - право выпускать дым и пар свыше обыкновенного на служащий участок; servitus cloacae immiten dae - право провести клоаку чрез чужой участок или в чужой участок. 2) Отрицательные сервитуты имеют целью не допускать таких изменений на служащем участке, которые сделали бы пользование господствующим участком менее удобным или менее приятным. Сюда относятся: servitus altius non tollendi, право требовать, чтобы сосед не застраивал своего участка или строил не выше определенных размеров; servitus ne Iuminibus officiatur и servitus ne prospectui officiatur, право требовать, чтобы сосед не лишил бы участок света или вида.

§ 150. Отдельные сельские сервитуты

Они имеют целью либо обеспечить или облегчить доступ к господствующему участку, либо облегчить пользование им или увеличить его доходность. В частности, на первом плане стоят дорожные сервитуты. Различают три типа их: iter - право прохода и проезда верхом, actus - право прогона скота, соединенное обыкновенно с правом прохода, via - право проезда во всяком виде, соединенное обыкновенно с правом прохода и прогона скота и провоза всякого рода материалов. Далее идут водные сервитуты: а) servitus aquaeductus - право устройства водопроводов чрез служащий участок; это право может быть ограничено известным временем года, соответственно чему противополагается aqua hiberna и aestiva - aquae cotidianae; b) servitus aquaehaustus - право доставать воду; с) servitus pecoris ad aquam appulsus - право водопоя скота. Полевые, лесные другие и сервитуты: а) servitus pascendi - право пасти свой скот на чужом участке; b) servitus silvae caeduae - право рубить чужой лес и др.

Глава IV. Возникновение сервитутов*(137)

§ 151. На основании юридической сделки

Сервитут прежде всего может быть установлен на основании договорного соглашения или распоряжения на случай смерти. Неограниченно обременять вещь сервитутами может только собственник ее; несколько сособственников должны действовать с общего согласия. Личные сервитуты могут быть приобретены как физическим, так и юридическим лицом. Реальные сервитуты могут быть приобретены только собственником того участка, в пользу которого уступается сервитут; несколько сособственников могут приобрести его только совместно.

Сервитут может быть установлен на основании самостоятельного распоряжения или на основании особой дополнительной оговорки при отчуждении вещи, напр., вещь отказывается deducto ususfructu или имение продается deducto itineris. В частности, сервитут может быть установлен на основании распоряжения на случай смерти; это наиболее частая форма установления личных сервитутов. Кроме того, сервитут может быть установлен на основании неформального договорного соглашения, которое предполагает наличность animus acquirendi и transferendi servitutis. До последнего времени спорили о том, достаточно ли одного соглашения или требуется, сверх того, quasitraditio сервитута, т. е. должно ли было управомоченное лицо приступить к осуществлению своего сервитутного права с открытого или молчаливого разрешения собственника обремененной вещи. Господствующее мнение теперь высказывается в пользу первого предположения. Спор возник вследствие того, что в до-Юстиниановском праве для приобретения сервитута неформальное соглашение не считалось достаточным. По древнему цивильному праву, сервитуты в Италии устанавливались посредством mancipatio и in jure cessio. In jure cessio была общая форма, mancipatio применялась только к сельским сервитутам. Эти способы установления сервитутов не были применимы к провинциальным участкам; по отношению к ним сложилась особая форма установления сервитутов посредством pactiones et stipulationes. Pactio есть неформальное соглашение; stipulatio, содержавшая обещание неустойки, присоединялась для подтверждения pаctionis. В Императорском периоде довольствовались нередко простой traditio sevitutis sive patientia, притом не только в провинциях, но и в Италии, желая избегнуть обременительных формальностей. Эта последняя форма была тоже признана преторским правом, т. е. сервитуты, установленные таким путем, стали пользоваться судебной защитой. В Юстиниановском праве in jure cessio и mancipatio отпали; вследствие этого в качестве способов установления сервитутов упоминаются только, с одной стороны, pаctiones и stipulationes, с другой стороны, quasitraditio servitutis. В дальнейшем развитии отпала и стипуляция. Вследствие этого некоторые ученые и утверждают, что за отпадением ее сервитуты могут быть установлены только путем quasitraditio. Гораздо естественнее, однако, то заключение, что за отпадением стипуляции представляется достаточным простое неформальное соглашение, которое может быть выражено открыто или молчаливо.

§ 152. Остальные способы приобретения сервитутов

I. На основании судебного решения. Судья может установить сервитут посредством adiudicatio в раздельном процессе, напр., он может присудить одному лицу право собственности на вещь, а в пользу другого установить право узуфрукта на нее. Сервитуты возникают с момента вступления судебного решения в законную силу.

II. На основании давностного приобретения. В древнем римском праве допускалась usucaрio сервитутов, срок которой был годичный. Этот порядок представлял такие неудобства, что он был уничтожен на основании lex Scribonia. С течением времени убедились, однако, в невозможности обходиться без всякого давностного приобретения сервитутов; поэтому в Императорском периоде был создан новый способ давностного приобретения их, так назыв. longa quasi possessio. Этот способ давностного приобретения сервитутов не имеет ничего общего с давностным приобретением собственности, напротив, для него были выработаны гораздо менее стеснительные начала. Именно для давностного приобретения как личных, так и реальных сервитутов требовалось только: а) чтобы лицо фактически осуществляло те действия, из которых слагается данный сервитут, в течение 10 лет inter praesentes и 20 лет inter absentes; b) чтобы оно приписывало себе право совершить эти действия и, наконец, с) чтобы оно совершало их nec vi, nec clam, nec precario по отношению к собственнику служащей вещи; d) ничего другого, в частности, ни iustus titulus, ни bona fides не требовалось; в настоящее время, под влиянием канонического права, требуется bona fides.

III. На основании закона. Один только сервитут, именно, узуфрукт, в известных случаях возникает непосредственно на основании законного постановления, так назыв. ususfructus legalis. Именно таковой признается, между прочим: а) за отцом, относительно bona adventicia его детей; b) за parens binubus, относительно lucra nuptialia от первого брака, право собственности на которые, вследствие вступления во второй брак, отходит к детям от первого брака.

Глава V. Прекращение сервитутов*(138)

§ 153. Способы прекращения сервитутов, общее всем вообще вещным правам или всем вещным правам на чужую вещь

Подобно всем вещным правам вообще сервитуты прекращаются: а) в случае уничтожения служащей вещи или перехода ее в разряд res extra commercium; для личных сервитутов одинаковое значение с уничтожением служащей вещи имеет и такое изменение ее, которое исключает возможность пользоваться ею на прежнем основании, так, напр., право узуфрукта на фруктовый сад прекращается с возведением на месте его дома и т. д. Далее, b) сервитуты прекращаются в случае отчуждения служащей вещи со стороны фиска или главы государства без упоминания о сервитуте. Наконец, с) в случае наступления срока или резолютивного условия и в тех случаях, где вступает в силу правило: resoluto iure concedentis resolvitur ius concessum.