Догмы римского права

Если заемщиком было лицо, не пользующееся надлежащей дееспособностью (напр., малолетний), то оно отвечает только в пределах своего обогащения по римскому праву, между прочим, и городские общины, церкви и piae causae отвечают по займам, заключенным их представителями, лишь в тех пределах, в которых занятое употреблено в пользу заемщика.

От займа надо отличать простое обещание дать деньги взаймы, pactum de mutuo dando. В чистом римском праве такое обещание должно было быть облечено в форму стипуляции: pecuniam te mihi crediturum spondes? spondeo. Относительно юридических последствий такого соглашения существует спор. По мнению одних, такой договор дает право требовать исполнения его на общем основании. По мнению других, неисполнение его порождает только иск об убытках. Дернбург (Pandekten. II. § 85) правильно указывает, что первое, т.е. требование исполнения, имеет место, поскольку лицо, обещавшее дать деньги взаймы, отказывается от исполнения своего обещания, а второе, т.е. требование возмещения интереса, - поскольку сторона, обещавшая взять деньги взаймы, отказывается от принятия их.

§ 240. Последствия займа

Заемщик обязан возвратить сумму или количество, равные тем, которые им получены, и несет in dubio periculum. Обязанность платить проценты не подразумевается сама собою, а должна быть особо выговорена. В чистом римском праве для этого требовалось заключение особой stipulatio usurarum. Помимо этого, кредитор не мог далее требовать процентов за просрочку, ибо mutuum принадлежало к числу negotia stricti juris. В современном праве эти ограничения отпали.

Особую практическую важность имеет то положение, что когда между договаривающимися не было открытого или молчаливого условия о времени уплаты, то кредитор может требовать возврата во всякое время.

§ 241. Доказательства произведенного займа

В подтверждение произведенного займа заимодавец нередко требует от заемщика выдачи заемной расписки. В императорском периоде показательная сила таких заемных расписок подверглась, однако, весьма существенным ограничениям. А именно, заемщику было предоставлено право сначала в течение 1 года, затем 5 лет, наконец, в течение 2-х лет лишить такую расписку, однако, весьма существенным ограничением. А именно, заемщику было предоставлено право сначала в течение 1 года, затем 5 лет, наконец, в течение 2-х лет лишить такую расписку всякого значения путем простого утверждения, что валюта не была им получена (так назыв. querela non numeratae pecuniae). Кредитор в таком случае обязан был доказать выдачу им валюты иным путем, например, свидетельскими показаниями; зато, если ему это удавалось, он, по общему правилу, мог требовать возврата двойной стоимости уплаченного им. Однако, по истечении двух лет такая расписка получала значение неопровержимого доказательства произведенного займа, т.е. должник не только не мог голословно отрицать получения валюты, но не мог даже представлять доказательства того, что он валюты не получал.

§ 242. Ограничения займа

На основании Senatusconsultum Macedonianum денежные займы, заключенные подвластными детьми в качестве заемщиков, не порождают права иска ни против самого подвластного сына, ни против его наследника или отца; заимодавец сохраняет только obligatio naturalis.

В виде исключения такие займы имеют полную силу, если подвластный сын действовал по поручению или с последующего согласия отца, или если заем был употреблен на пользу отца, или был сделан для удовлетворения неотложных потребностей сына и т.п. Разумеется, запретительное постановление Senatusconsultum Macedonianum отпадает также, если подвластный сын в момент заключения займа имел peculium castrense или quasi castrense (т.е. имущество, приобретенное на военной или гражданской службе, каковое составляло его личную собственность и не принадлежало отцу).

§ 242а. Алеаторный заем: foenus nauticum и quasi nauticum

Особый вид займа, в частности, процентного займа, есть тот, когда кредитор, давая деньги взаймы, соглашается на то, что он сохраняет право требовать возврата валюты только при известных условиях; в случае ненаступления их он теряет означенное право. Принимая на себя, таким образом, в тех или иных пределах риск, periculum, кредитор, взамен этого, в качестве премии, periculi pretium, имеет право выговорить себе процент выше нормального. В до-юстиниановском праве для этих случаев не существовало никакого законного максимума, Юстиниан установил для них законный максимум в 12%.

Наиболее раннюю форму этого рискованного, алеаторного займа составляет морской заем, pecunia trajecticia или foenus nauticum, заимствованный из греческого права. Сущность его заключается в том, что деньги даются лицу в связи с отправкой корабля, под условием, что он подлежит возврату только в случае благополучного прибытия корабля к месту назначения его. В частности, тут возможны различные комбинации: в одних случаях деньги сами перевозились на корабль с тем, что по прибытии его в место назначения на эти деньги покупался товар, который засим отвозился обратно на родину; в других случаях деньги давались с тем, что на них приобретали товар в месте отправки корабля, каковой товар засим вывозился на корабле в то место, куда корабль направлялся; позднее заем на правах foenus nauticum совершался в такой форме, что деньги давались непосредственно на предмет ремонта корабля или на вознаграждение экипажа, с тем, опять-таки, что они подлежат возврату только в случае прибытия корабля в место назначения его. - При этом допускались точные оговорки относительно времени и направления рейса, на случай несоблюдения каковых риск снимался с кредитора.

Позднейшая юриспруденция стала допускать подобные алеаторные займы и в других случаях, напр., кто-либо дает рыбаку деньги взаймы на предмет улова рыбы и отказывается от обратного получения денег, если рыбак не поймает ничего; или кто-либо дает деньги взаймы атлету на предмет усовершенствования его в атлетическом искусстве и отказывается от обратного получения денег на случай, если тот при состязании не получит приза, и т.д. Это так назыв. foenus quasi nauticum.

§ 243. Ссуда (сommodatum)*(165)

Ссуда есть реальный договор (отличный от простого pactum de commodando), который заключается в том, что одно лицо (коммодант) передает другому лицу (коммодатарию) движимую или недвижимую вещь во временное безвозмездное пользование с сохранением за коммодантом юридического владения вещью и с обязанностью коммодатария вернуть ту же вещь. Объектом коммодата могут служить не только собственные вещи коммоданта, но и чужие, напр., вещи, полученные внаем, и т. д. Коммодатарий должен пользоваться вещью согласно условию и отвечает, по общему правилу, за omnis culpa (но не за casus) на основании actio commodati directa. Он простой детентор, т. е. имеет только экономическое владение вещью, но не может предъявлять посессорных интердиктов. Коммодант не имеет права требовать возврата вещи до срока. Он отвечает за убыток, причиненный коммодатарию вследствие его dolus или culpa lata, и обязан возместить расходы (кроме текущих), которые понес коммодатарий от вещи, поскольку таковые оправдываются обстоятельствами дела. В этих пределах к нему может быть предъявлена actio commodati contraria.

§ 244. Precarium

Precarium есть безвозмездное предоставление одним лицом другому вещи или сервитутного права до востребования. Precarium издревле имело важное социальное значение; этот институт возник, по всей вероятности, в отношениях между патронами и клиентами, позднее к нему стали прибегать вообще люди зажиточные и богатые, желающие оказать одолжение неимущим лицам. Precarium считалось отношением фактическим, оно, собственно, не было основано на договоре; тот, кто отдал вещь в прекарное пользование, мог во всякое время потребовать ее обратно и не принимал на себя никаких обязанностей. Прекарист, по общему правилу, считался юридическим владельцем и отвечал за dolus и culpa lata (но не за culpa levis, несмотря на то, что вся выгода от precarium'a лежит на его стороне). Против него может быть предъявлен interdictum de precario, в позднейшем праве, сверх того, - actio praescriptus verbis.

§ 245. Поклажа (depositum)*(166). Обыкновенная поклажа

Договор хранения или поклажи ест реальный договор, отличный от простого pactum de deponendo, и заключается в том, что кому-либо вверяется движимая вещь с целью безмездного ее сбережения и под условием возврата ее во всякое время. Итак, объектом договора хранения могут быть только движимые вещи. Не требуется, чтобы депонент (тот, кто передал вещь на хранение) был собственником депонированной вещи, если только депозитарий (тот, кто принял вещь на хранение) не есть собственник ее. Депонент может предъявлять против депозитария actio depositi directa, на основании которой он требует возврата вещи и вознаграждения за убыток, причиненный умыслом или грубым нерадением депозитария (dolus и culpa lata). Против этого иска не допускается ни предъявление к зачету встречных требований, ни ссылка на jus retentionis. С другой стороны, депозитарий может предъявлять против депонента actio depositi contraria и требовать вознаграждения за расходы на вещи и за убыток, причиненный по вине депонента. Если крайняя нужда побудила депонента отдать вещи на хранение (так назыв. depositum miserabile), то депозитарий за причиненный им умышленно вред отвечает in duplum.

§ 246. Depositum irregulare

Депозитарий, по общему правилу, не становится собственником денонсированной вещи и не имеет права пользоваться ею. Однако заменимые вещи и в особенности деньги могут быть отданы на хранение в той форме, что получатель только обязан вернуть такую же сумму или такое же количество их, какое получил; существование такого договора между сторонами предполагается в особенности в том случае, когда депонирована известная сумма денег не под замком и не за печатью. В таких случаях депозитарий становится собственником полученного и вместе с тем несет periculum, но в остальном такая сделка согласно намерению сторон рассматривается как depositum (так назыв. depositum irregulare), а не как заем, так что депозитарий не может предъявлять к зачету встречных требований против депонента и не имеет jus retentionis.

Возможно также, что стороны при передаче заменимых вещей на хранение желали заключить prima facie, обыкновенный договор хранения, так что возврату подлежат сами переданные вещи, но вместе с тем депонент согласился довольствоваться и получением tantundem, так что депозитарию предоставлено на выбор выдать либо сами переданные вещи, либо tantundem. В таком случае, если депозитарий воспользовался таким разрешением, между сторонами in dubio возникает не depositum irregulare, а заем.

§ 247. Секвестр

Секвестр есть передача на хранение третьему лицу такого предмета, на который предъявляют требования два или более лиц. Секвестр устанавливается на основании взаимного соглашения между заинтересованными лицами, от них же зависит, желают ли они предоставить хранителю и юридическое владение вещью. Иск о выдаче переданной на хранение вещи называется depositi sequestraria actio. Вопрос о том, кем и когда таковой может быть предъявлен, зависит от той цели, ради которой стороны обратились к секвестрации. Впрочем, сделка с секвестром может носить не только характер поклажи, но и договора о найме личных услуг или договора поручения, см. 1. 9 § 3 D. de dol. 4, 3.

§ 248. Receptum nautarum, cauponum, stabulariorum. Понятие этого отношения

Содержатели гостиниц, постоялых дворов и судовщики как лица, принимающие у себя постоянно приезжающих и путешественников, отвечают пред остановившимися у них лицами, помимо особого о том уговора, за сохранность вещей последних, поскольку утрата таковых не произошла по собственной вине приезжих или вследствие непреодолимой силы (vis major). Ответственность этих лиц была установлена преторским эдиктом и ближе фиксирована классической юриспруденцией, см. 1. 3 § 9 D. nautae caup. 4,9; hoc edicto omnimodo, qui recepit, tenetur, etiamsi sine culpa еjus res periit vel damnum datum est, nisi si quid damno fatali contingit. Inde Labeo scribit, si quid naufragio aut per vim piratarum perierit, non esse iniquum exceptionem ei dari. Idem erit dicendum, et si in stabulo aut in caupona vis major contigerit. Предел ответственности таких лиц, следовательно, очень широкий; они не только отвечают за собственную вину и за вину своих служащих, но и за случайную пропажу, если только при надлежащей организации надзора таковая могла быть избегнута. Иск, который возникает в таких случаях, назыв. in factum actio de recepto. Но, конечно, в каждом данном случае возможно специальное соглашение, в силу которого эти лица заранее отказываются принимать на себя такую ответственность.

В частности, вопрос о том, что следует понимать под непреодолимой силой (vis major), представляется очень спорным. Одни утверждают, что под непреодолимой силой следует подразумевать все то, что имеет место, несмотря на самый бдительный надзор и самые изысканные меры предосторожности, каких только можно требовать от данного лица. В основании этой теории лежит субъективный критерий; обращается внимание на поведение лица. Другие выдвигают объективный критерий: по их мнению, непреодолимая сила начинается лишь там, где убыток причинен действием таких внешних событий, которые явно выходят за пределы тех случайностей, с которыми можно считаться в жизни (напр. землетрясения, наводнения, вторжение неприятеля и т. д.), Первой теории следует отдать предпочтение: вторая приводит к чрезмерному расширению ответственности заинтересованных лиц (см. литературу у Виндшейда. Указ. соч. Т. II. § 384).

§ 249. Договор заклада (contractus pigneraticius)

Когда одно лицо передает другому какую-нибудь вещь в ручной заклад, то получатель обязан выдать самую вещь с ее приращениями, буде обеспеченное залогом требование будет погашено или отпадает; в случае же правомерной продажи заложенной вещи он обязан выдать закладчику hyperocha. Притом кредитор по залогу отвечает за omnis culpa. Иск, возникающий против него, есть actio pigneraticia in personam directa.

С другой стороны, закладчик обязан возместить закладопринимателю понесенные им издержки и также отвечает за omnis culpa. Против него может быть предъявлена actio pigneraticia in personam contraria. Те же иски применяются и к ипотечным закладным правам, поскольку ипотека порождает аналогичные отношения между заинтересованными лицами.

§ 250. Оценочный договор (contractus aestimatorius)

Когда одно лицо передает другому какой-нибудь товар на предмет продажи его, то сделка, на основании которой совершается передача, может иметь весьма различный характер. Это может быть договор поручения (раз продажа совершается только в интересах передающего вещь и получатель за свой труд не получает вознаграждения) или договор личного найма (раз получатель выговаривает себе вознаграждение), или договор товарищества (раз эта операция составляет общее дело обоих контрагентов, см. 1. 44 D. pro soc. 17,2 si animo contrahendae societatis id actum sit.). - Самостоятельную разновидность подобного рода соглашений составляет оценочный договор, contractus aestimatoorius. Contractus aestimatorius есть договор, в силу которого одно лицо вверяет другому вещь на предмет продажи ее за известную цену, с тем, чтобы приниматель или внес означенную цену, или возвратил самую вещь, см. 1. 1 § 1 D. de aestimat. 19,3: aut igitur ipsam rem debebit incorruptam reddere, aut aestimationem, de qua convenit. Если он выручит больше условленной цены, то излишек принадлежит ему. Сверх того, ему может быть обещано еще особое вознаграждение за его труд по сбыту вещи. Если приниматель сам предложит свои услуги, то предполагается, что он несет и periculum. Собственником остается тот, кто передал ему вещь (спорно). Оценочный договор рассматривался римскими юристами как безыменный реальный контракт. Иск, возникающий из данного отношения, называется actio aestimatoria praescriptis verbis.

§ 251. Договор поручения (mandatum) и соприкасающиеся с ним отношения*(167)

Договор поручения. Поручением (mandatum) называется договор, на основании которого одно лицо (mandatarius) обязывается заключить какую-нибудь сделку или исполнить что-либо согласно воле другого лица (mandans), не требуя притом никакого вознаграждения. Объектом мандата могут служить только дозволенные, имеющие быть совершенными, сделки или действия. На мандатария может быть возложено либо заключение одной какой-нибудь сделки, либо целого ряда их, либо заведывание всеми делами манданта. В современном праве договор поручения нередко связан с выдачею доверенности. Доверенность есть одностороннее волеизъявление доверителя, на основании которого поверенному даются полномочия на совершение известных юридических актов с таким эффектом, как будто эти акты совершил сам доверитель. В таком случае мандатарий по отношению к третьим лицам, с которыми он заключает сделки на основании выданной ему доверенности, выступает в качестве прямого представителя. - Однако поручение возможно и без выдачи доверенности; с другой стороны, доверенность может быть выдана и без дачи определенного поручения. - Римляне различали mandatum mea, tua и aliena gratia. Обыкновенно поручение дается в интересах манданта, т. е. лица, дающего поручение, - это и есть mandatum mea gratia. Но, конечно, вместе с тем могут быть заинтересованы в нем мандатарий и третьи лица. Далее, поручение может быть дано в интересах третьего лица - mandatum aliena gratia, так что сам мандант не заинтересован в исполнении данного им поручения (напр., А поручает В купить вещь для С). И такой мандат признается вполне действительным. Наконец, римские юристы упоминают и о mandatum tua gratia - это есть поручение, в исполнении которого заинтересован исключительно сам мандатарий (напр., А поручает В купить акции не для себя, а для самого В). Об этом виде мандата источники говорят: quodsi tua tantum gratia tibi mandem, supervacuum est mandatum, et ob in nulla ex eo actio oritur. И дальше говорится: cujus generis mandatum magis consilium est, quam mandatum, et ob id non est obligatorium, quia nemo ex consilio obligatur, etiamsi non expediat ei, cui dabatur. Итак, римские юристы не признают за этим видом мандата самостоятельного юридического значения, а уподобляют его простому совету, а совет, по общему правилу, не порождает обязательственных отношений между давшим и послушавшимся совета. Поэтому правильнее совсем отказаться от римской трихотомии и признать, что предметом мандата могут служить только такие сделки, в совершении которых мандатарий или вовсе не заинтересован, или в которых, по крайней мере, наряду с ним заинтересован и мандант или третье лицо. Если же недостает этих критериев, то не может быть и речи о мандате, а может быть только речь о совете (consilium). Простой же совет, по общему правилу, не имеет никакого юридического значения. Исключение допускается только в том случае, если давший совет действовал dolose или принял на себя гарантию за благополучный исход дела (напр., А советует В купить акции с обязательством отвечать за тот убыток, который может быть причинен В, если он последует данному ему совету), или если он поступал в качестве эксперта. - Мандатарий, как сказано, не получает платы за принятие на себя поручения, см. 1. 1 § 4 D. mand. 17,1: mandatum nisi gratuitum nullum est, nam originem ex officio atque amicitia trahit. Этим мандат отличается от договора личного найма. - Впрочем, это не исключало возможности обещания мандатарию гонорара, который рассматривался римскими юристами не как плата за труд, а частью как выражение признательности за оказанные услуги, частью как способ возмещения падающих на мандатария расходов, связанных с исполнением мандата и не поддающихся точному учету. Гонорар мог быть взыскан только в порядке extraordinaria cognitio.

Юридические отношения, вытекающие из договора поручения. Обязанности мандатария. К нему может быть предъявлена actio mandati directa. В частности: а) он обязан точно исполнить возложенное на него поручение, следуя указаниям своего доверителя и сообразуясь, сверх того, с вероятной волей последнего; b) он обязан доставить манданту все то, что поступило к нему благодаря исполнению поручения, и, между прочим, представить ему отчет; с) он отвечает за omnis culpa; d) мандатарий, по общему правилу, может возложить исполнение поручения на другое лицо (субститута), если только это не противоречит характеру поручения или не запрещено мандантом.

Обязанности манданта. К манданту может быть предъявлена actio mandati contraria. В частности: а) мандант обязан возместить мандатариям все расходы по приведению в исполнение поручения и освободить его от принятых последним на себя обязательств; b) он отвечает за omnis culpa. Если мандатарий превысил свои полномочия, он может требовать от манданта признания сделки лишь под условием устранения невыгод, причиненных манданту превышением полномочий.

Прекращение мандата. Договор поручения прекращается: а) в случае исполнения мандатарием возложенного на него поручения; b) в случае истечения срока, на который была выдана доверенность; с) в случае отмены полномочия со стороны манданта или отказа от исполнения со стороны мандатария; d) в случае смерти того или другого; впрочем, как отмена уполномочия, так и смерть манданта прекращают мандат только с того времени, когда мандатарий будет о том уведомлен. Разумеется, во всяком случае договор поручения прекращается только на будущее время; все возникшие раньше из него правоотношения остаются в силе.

§ 252. Разновидности мандата

I. Mandatum qualificatum - поручение открыть третьему лицу кредит. Такое поручение есть вид поручительства (см. ниже, в учении о поручительстве).

II. Ассигнационный приказ - (jussus, Assignation). Приказ, данный одним лицом (А) другому лицу (В) получить деньги или иные ценности от третьего лица (С) за счет первого (А), сам по себе не есть поручение, а содержит только, с одной стороны, полномочие, данное первым лицом (А) второму (В) получить что-либо от третьего (С) (схема: получи вместо меня с такого-то), а с другой стороны, предложение первого (А) по адресу третьего (С) доставить что-либо второму (В); (схема: плати или обещай, вместо того, чтобы платить или обещать мне, такому-то). - Но так как весьма часто такие приказы вместе с тем являются поручением (особенно часто по адресу того, кому предлагается произвести уплату или вообще доставить что-либо другому лицу), то учение об ассигнационном приказе традиционно излагается в связи с учением о договоре поручения. У римлян такие приказы носили название jussus или delegatio. В настоящее время употребляют термин "ассигнация", "ассигнировать", а участников называют: 1) лицо, дающее приказ, (А) - ассигнантом; 2) лицо, через которое передается приказ и которое уполномочивается на получение, (В) - ассигнатором, 3) лицо, которому предлагается произвести уплату или доставить что-либо, (С) - ассигнатом; Ассигнат может быть должником ассигнанта и последний - должником ассигнатария, так что ассигнация может иметь целью доставить ассигнатарию удовлетворение в счет его долга; но, конечно, это не единственная возможная комбинация. Ассигнация сама по себе не прекращает обязательственного отношения, которое могло существовать до этого времени между ассигнантом и ассигнатарием; первый продолжает отвечать пред вторым, если последний не получит уплаты от ассигнанта (см. подробности у Дернбурга. Указ. соч. Т. II. § 19).

§ 253. Ведение чужих дел в силу публичного уполномочия

Нередко на то или другое лицо возлагается заведывание данной имущественной массой при участии или под контролем высшего начальства; такое лицо называется curator bonorum. Сюда относится, напр., cura bonorum absentis (управление имуществом отсутствующего лица), cura hereditatis jacentis (управление наследственной массой до вступления наследника в права наследства) и т. д. Такой curator bonorum, по общему правилу должен только заботиться о сохранности вверенного ему имущества (custodia bonorum), но не имеет права отчуждения.

§ 254. Ведение чужих дел без поручения (negotiorum gestio)

Если кто-либо без поручения заведывает делами другого лица, то такое лицо (negotiorum gestor) отвечает пред противной стороной (dominus negotii) наподобие мандатария; иск, возникающий в таком случае, называется actio negotiorum gestorum directa. Negotiorum gestor отвечает за omnis culpa, а, сверх того, и за casus, если он предпринял что-либо такое, чего не стал бы предпринимать dominus negotii. Он отвечает только за dolus и culpa lata, если он взял на себя попечение об имуществе другого лица при таких условиях, когда без него данное благо погибло бы (напр., А во время пожара выносит вещи В из квартиры). Если negotiorum gestor был лишен надлежащей дееспособности, он отвечает только в размере своего обогащения.

С другой стороны, negotiorum gestor при известных условиях может требовать, подобно мандатарию, возмещения понесенных расходов и освобождения от принятых им на себя обязательств посредством actio negototiorum gestorum contraria. Для этого, по общему правилу, требуется: a) negotium utiliter gestum, т. е. требуется, чтобы он действовал с надлежащей осмотрительностью, сообразуясь с действительными интересами противной стороны и не действуя вопреки воле последнего так, чтобы было полное основание думать, что последний, если бы мог выразить свою волю, остался бы доволен действиями negotiorum gestor'a; раз эти условия налицо, то не требуется, чтобы желаемый результат непременно был достигнут, если только нет вины со стороны negotiorum gestor'a (напр., А добровольно лечил В во время его болезни, последний, однако, умирает, - А тем не менее может требовать от наследников В возмещения расходов по лечению); b) animus negotia alius gerendi, т. е. требуется, чтобы лицо действительно желало действовать за другого, а не только действовало в исполнение какой-нибудь обязанности или donandi animo, или ради собственной выгоды (sui lucri causa). Впрочем, в некоторых случаях actio negotiorum gestorum directa и contraria допускается и тогда, когда лицо вело чужие дела в собственном интересе, а не в интересах хозяина дела. В этих случаях говорят о ненастоящей negotiorum gestio. (См. об этом у Дернбурга. Пандекты, т. II, § 123.) - В случае последующего утверждения действий negotiorum gestor'a со стороны dominus negotii все отношение рассматривается так, как будто negotiorum gestor сразу действовал в качестве мандатария.

Глава II. Равномерно двусторонние договоры

§ 255. Купля-продажа (emtio venditio)*(168). Понятие и объект договора

Договор купли-продажи заключается в том, что одна сторона - продавец, venditor - обязывается доставить другой стороне - купщику, emtor - известное имущественное благо (товар), а покупщик обещает уплатить взамен этого известную сумму денег. В частности, объектом, подлежащим продаже, могут служить: а) отдельные вещи, движимые и недвижимые; b) другие материальные блага, которые могут быть отчуждены, как-то: jura in re aliena, обязательственные требования и т. д.; с) имущественные массы; d) совокупности однородных или разнородных вещей (напр., товарный склад, библиотека, домашняя утварь и земледельческие машины и т. д.); покупка целой совокупности вещей за одну общую, валовую цену называется emtio per aversionem; e) будущие вещи (напр., вещи, которые должны быть изготовлены), даже такие, относительно которых совсем еще неизвестно, появятся ли они вообще (так назыв. emtio spei и emtio rei speratae); f) современная практика знает, сверх того, еще куплю-продажу вещей, определенных одними родовыми признаками, напр., покупают определенное количество сахара, керосина и т. д. Чистое римское право не выработало этой разновидности договора купли-продажи: там, где в источниках упоминается о покупке вещей, определяемых качеством и количеством, всегда имеется в виду, что эти вещи подлежат выделению из данной конкретной массы соответствующего рода вещей, а не из любой массы, напр., покупается 10 бутылок вина из данного бочонка, 10 фунтов муки из данного мешка и т. д. - Заключение же договора о поставке определенного количества муки или определенного количества зерна или вина и т. д. вообще, вне наличности определенной конкретной массы, возможно было только в форме стипуляции.

Объектом продажи могут служить как собственные вещи продавца, так и вещи чужие; другими словами, продажа чужой вещи, по общему правилу, не признается недействительной, продавец обязан доставить ее покупщику, а если он этого не может - вознаградить последнего за причиненный ему вред. Недействительной считается, однако, продажа краденой вещи, если обе стороны знали об этом. Далее, признается недействительной продажа res extra commercium, равно продажа вещи, которую запрещено продать или купить вообще или данным лицом. Равным образом считается недействительной покупка собственной вещи (suae rei emtio non valet); покупщик поэтому может требовать возврата уплаченных за нее денег.

Что касается покупной цены, то она должна быть определена деньгами (в противном случае договор составляет не куплю, а мену). Впрочем, сущность договора не изменяется, если покупщик обяжется, сверх уплаты покупной цены, к исполнению еще чего-либо другого. Старая доктрина утверждала, что pretium должно быть certum, justum et verum, т. е. что покупная плата должна быть точно определена, соответствовать ценности купленного объекта и не должна быть фиктивная. Однако это положение нуждается в весьма существенных поправках. Прежде всего размер покупной платы может быть поставлен в зависимость от будущего неизвестного обстоятельства, в частности, от усмотрения определенного третьего лица или от справедливой оценки вообще беспристрастного эксперта. Спорят о том, может ли быть поставлен размер покупной платы в зависимость от усмотрения одной из сторон. Римское право не признавало действительной такую продажу, но современная практика допускает такую комбинацию. Далее, не требуется, чтобы покупная плата находилась в соответствии с ценностью предмета. Таким образом, остается только одно положение - pretium должно быть verum, т. е. плата не должна быть фиктивная, иначе придется признать в данном случае договор не купли, а дарения.

§ 256. Заключение договора и переход страха на продавца

Договор купли-продажи считается заключенным, раз состоялось соглашение о товаре и цене. При этом, по общему правилу, не требуется соблюдения определенной формы. Вместе с тем, по общему правилу, с этого момента (т. е. с момента заключения договора) покупщик несет страх за случайную погибель или ухудшение вещи: periculum est emtoris. Другими словами, покупщик с этого момента обязан уплатить продавцу покупную цену, хотя бы купленная вещь случайно погибла или подверглась ухудшению и вследствие этого не могла быть доставлена ему или могла быть доставлена только в поврежденном виде. (Вопрос о том, чем объяснить это положение, представляется очень спорным; вернее всего объяснить это влиянием исторических причин, как то делает Дернбург, Pandecten, т. II, § 20 и 96.) Итак, покупщик, по общему правилу, несет страх с момента заключения купли-продажи. Однако в известных случаях требуется еще наличность некоторых других условий, кроме соглашения о товаре и цене, а именно: а) если договор был заключен под суспензивным условием, то покупщик до наступления условия не несет страха за случайную погибель вещи, а несет только страх за ухудшение ее; b) когда вещи, входящие в состав данной массы, проданы счетом, мерою или весом, то ответственность за страх переходит на покупщика только после того, как они будут перечтены, отмерены или отвешены; с) если вещь куплена под условием предварительного осмотра или испытания ее, то до заявления покупщика, что он согласен ее принять, страх лежит на продавце; d) спор существует относительно тех случаев, встречающихся в современной практике, когда куплены вещи, обозначенные одними только родовыми признаками, напр., 10 фунтов сахару, 20 бочонков вина и т. д. (этот случай надо строго отличать от случая, приведенного в п. b, ибо там предполагалось, что куплены вещи, входящие в состав данной массы, тогда как здесь вообще покупаются вещи данного рода и качества, откуда бы они ни были взяты). Спрашивается, с какого момента тут переходит страх на покупщика.

Существуют две главных теории. Одни находят, что в данном случае страх переходит на покупщика, когда продавец выделил из любой массы соответствующее количество вещей и дал знать об этом покупщику (так назыв. Ausscheidungstheorie, теория выделения). Другие признают, что в таких случаях страх переходит на покупщика только с момента исполнения договора, т. е., по общему правилу, с момента доставления (при продаже на расстояние - Distancekauf - уже с момента отсылки) товара покупщику (так назыв. Lieferungs или Erfьllungstheorie, теория исполнения). См. Дернбург. Pandekten. Т. II. § 96. примеч. 9).

§ 257. Обязанности покупщика

Покупщик отвечает перед продавцом на основании actio venditi. Он обязан прежде всего внести условленную плату; если вещь будет передана ему раньше, чем он успеет заплатить за нее, он с момента традиции обязан платить и проценты с покупной платы, если стороны не условились иначе. Сверх того, он обязан возместить продавцу все необходимые и полезные затраты, которые тот сделал на вещь со времени заключения купли-продажи. Он отвечает за omnis culpa. В связи с этим необходимо заметить, что покупщик не приобретает переданной вещи в собственность, пока он не внес платы за нее, если только он не представил поручителей или не купил вещи в кредит.

§ 258. Обязанности продавца. Общие начала

Продавец отвечает пред покупщиком на основании actio emti. Он обязан передать самую вещь со всеми приращениями. Он отвечает до передачи вещи за omnis culpa. Он отвечает за эвикцию вещи. Он отвечает за скрытые недостатки и за отсутствие обещанных достоинств вещи.

§ 259. Ответственность продавца за эвикцию

Продавец не только обязан передать вещь, - он отвечает, сверх того, ut emtori rem habere liceat, т. е. вещь должна быть передана в беспрепятственное владение покупщика, так, чтобы он имел и право, и возможность ею распоряжаться. Вследствие этого продавец отвечает пред покупщиком, если вещь будет отсуждена у последнего третьим лицом. Итак, продавец отвечает за эвикцию вещи. Условия ответственности за эвикцию: а) вещь должна быть отсуждена у покупщика в пользу третьего лица, вполне или отчасти, установленным судебным порядком, и притом не иначе, как на основании права, существовавшего еще во время продажи; b) покупщик, против которого будет предъявлен иск об эвикции, должен сообщить об этом продавцу и тем дать последнему возможность принять участие в тяжбе (litem denunciare). От этой обязанности покупщик освобождается, если продавец заранее отказался от нее, не может быть разыскан или умышленно скрывается.

Объем ответственности за эвикцию. Объем ответственности за эвикцию определяется интересом покупщика, т. е. продавец обязан вознаградить истца за весь убыток, постигший последнего вследствие отнятия у него вещи. В Риме обыкновенно заключались особые stipulationes duplae, в силу которых продавец обязывался возместить покупщику, на случай эвикции, двойную стоимость эвинцированной вещи. Юстиниан постановил, что и в остальных случаях продавец не отвечает свыше duplum. Конечно, и теперь стороны могут выговорить себе на случай эвикции уплату заранее определенной суммы денег. Возможна и частичная эвикция (напр., отчуждается реальная или идеальная часть вещи, или покупщик теряет владение вещью вследствие того, что на нее существует эмфитевтическое или суперфициарное право или право залога или узуфрукта другого лица); в таком случае он может требовать соответственного вознаграждения за причиненный этим ущерб.

Ответственность за эвикцию отпадает, если: а) покупщик знал о том, что вещь может быть отсуждена у него, и b) если было заключено особое psctum de non praestanda evictione.

§ 260. Ответственность продавца за недостатки вещи

Само собою разумеется, что продавец отвечает за отсутствие обещанных качеств и достоинств вещи (dicta и promissa) и за недостатки ее, намеренно скрытые им. Этим, однако, его ответственность не ограничивается. Она была значительно расширена курульскими эдилами (aediles curules), в руках которых сосредоточивалась в Риме торговая юрисдикция. Постановления эдикта курульских эдилов, которые касались первоначально только торговли рабами и скотом, были развиты дальше классической юриспруденцией и распространены на другие виды торговли. Сущность этих постановлений сводится к следующему. Продавец обязан указать покупщику на все вообще недостатки вещи, за исключением только тех, которые очевидны, для всех видимы; впрочем, маловажные недостатки не принимаются во внимание. Если он этого не сделал, он отвечает пред покупщиком, хотя бы он сам не знал о существовании недостатка во время продажи (напр., продана больная лошадь, о болезни которой сам продавец не знал, так как она не успела еще ясно обнаружиться). При этом, конечно, предполагается, что недостаток существовал еще до продажи (напр., если лошадь заболела только после продажи, то продавец, конечно, не отвечает за болезнь, ибо с момента продажи periculum ложится на покупщика).

Что касается пределов ответственности продавца за недостатки вещи, то надо заметить следующее: поскольку речь идет о недостатках, намеренно скрытых, или об отсутствии обещанных достоинств, продавец отвечает за весь интерес покупщика, т. е. обязан возместить последнему весь убыток, причиненный его недобросовестностью. Иное дело, поскольку речь идет о таких скрытых недостатках, о существовании которых продавец сам не знал. В таких случаях покупщик не может требовать вознаграждения за весь причиненный ему убыток, а может только требовать: либо расторжения договора, либо соответствующего понижения покупной платы. В частности, покупщик может требовать в течение sex menses utiles - расторжения договора посредством actio redhibitoria. Цель этого иска - восстановление имущественного status quo, существовавшего до продажи, т. е. покупщик возвращает вещь и получает обратно деньги. Если покупщик этого не пожелал или пропустил шестимесячный срок, он в течение года (intra annum utilem) может предъявить против продавца actio quanti minoris, направленную на соответствующее понижение покупной цены. (См. Дернбург. Пандекты. Т. II. § 101).

§ 261. Добавочные соглашения при купле-продаже

Нормальные последствия купли-продажи могут быть изменены на основании специальных соглашений между сторонами (pacta adjecta), напр., продавец отказывается от ответственности за эвикцию, от ответственности за недостатки вещи и т. д.; при этом конечно, предполагается, что он не находится in dolo. Особенно часто встречаются: a) addictio in diem, соглашение, в силу которого продавец сохраняет за собой право отступиться от договора, если ему будут предложены более выгодные условия; однако покупщик может сохранить договор в силе, если он со своей стороны соглашается на эти новые условия; b) lex commissoria, соглашение, в силу которого сторона сохраняет за собою право отступиться от договора, если противная сторона не исполнит своевременно принятых на себя обязательств; c) pactum reservati domini и pactum hypothecae, соглашение, в силу которого продавец удерживает за собой право собственности или устанавливает залоговое право на вещь впредь до получения полной уплаты; d) pactum de retrovendendo, в силу которого покупщик обязывается продать вещь обратно продавцу, и pactum de retroemendo, в силу которого продавец обязывается обратно купить вещь у покупщика; e) pactum protimisеos, соглашение, в силу которого продавец предоставляет себе, в случае перепродажи вещи, предпочтительное на покупку оной право.

§ 262. Прекращение купли-продажи

Купля-продажа может быть расторгнута прежде всего на основании взаимного соглашения между сторонами. Но такое расторжение допускается в известных случаях и помимо воли той или другой из сторон, как-то: в случаях обнаружения скрытых недостатков (посредством actio redhibitoria), в случае обманного образа действия или в том случае, когда одна из сторон была принуждена другою вступить в договор. Сверх того, продавец на основании постановления имп. Диоклециана (1. 2 Cod. de rescind. Vend. 4,44) имеет право требовать расторжения договора, если он получил за вещь меньше половины стоимости ее, так назыв. laesio enormis или ultra dimidium, если только покупщик не изъявит готовности увеличить в соответствующей мере покупную плату.

§ 263. Договор мены (permutatio)

Договор мены состоит в обоюдном обещании двух лиц обменять один предмет на другой, за исключением только денег. По чистому римскому праву договор мены принадлежал к реальным контрактам, т. е. для признания полной силы за этим договором не считалось достаточным соответствующее неформальное соглашение, а требовалось, чтобы одна из сторон исполнила свои договорные обязанности; только после этого она могла требовать исполнения от противной стороны на основании actio praescriptis verbis. По современному праву, как явствует из вышеприведенного определения договора, договор возникает уже на основании простого неформального соглашения между сторонами. Каждая из сторон отвечает в случае эвикции переданной ею вещи, а равно за недостатки вещи в тех же пределах, какие были указаны применительно к договору купли-продажи.

§ 264. Договор найма (locatio-conductio)*(169). Общие замечания

Римское право подводит под понятие найма, locatio conductio, троякого рода отношения: a) Locatio conductio rerum, имущественный наем. Сущность этого договора заключается в том, что одно лицо, за известное денежное вознаграждение, предоставляет другому лицу пользоваться какой-нибудь вещью. Этот договор обыкновенно подразделяется еще на имущественный наем в тесном смысле и аренду. О найме в тесном смысле мы говорим, когда предоставляется простое пользование вещью (напр., квартирой, лошадью и т. д.), об аренде - когда предоставляется доход с вещи, в особенности в форме извлечения естественных плодов из нее (напр., аренда сельскохозяйственного участка, фруктового сада и т. д.). Дальнейшая особенность аренды заключается в том, что вместо денежной платы может быть выговорено и вознаграждение, плодами. b) Locatio conductio operarum, личный наем или наем услуг. Сущность этого договора заключается в том, что одно лицо, за известное денежное вознаграждение обязывается исполнить известные работы. Объектом договора служит самая работа, труд лица как таковой. c) Locatio conductio operis - договор подряда, заказа и перевозки кладей. Отличие этого договора от договора личного найма заключается в том, что объектом договора является не труд лица как таковой, а тот результат, который должен быть достигнут лицом.

Итак, под общее понятие найма подводятся весьма различные группы случаев. Общие им всем черты заключаются в следующем: во всех этих случаях, уже по чистому римскому праву, договор возникает на основании простого, неформального соглашения; далее - везде обязанность одного контрагента заключается в уплате известной суммы денег (только при аренде вознаграждение может быть произведено и плодами); наконец, обе стороны, по общему правилу, отвечают за omnis culpa.

§ 265. Locatio conductio rerum. Условия договора

Объектом договора найма или аренды может служить все, чем можно пользоваться. Не требуется, чтобы отдающий вещь в аренду или наем непременно был собственником ее. С другой стороны, сам собственник может нанять или арендовать свою же вещь у такого лица, которое имеет на нее вещное право, более или менее парализующее права собственника (напр., лицо имеет право узуфрукта на мой участок, - я могу заключить с ним в таком случае договор об отдаче мне этого участка в арендное содержание). Наниматель или арендатор может сдать вещь внаем или аренду третьему лицу, так назыв. sublocatio. Вследствие этого, однако, не изменяется его отношение к лицу, от которого он сам получил вещь внаем. Плата должна быть выговорена деньгами (при аренде она может быть выговорена и плодами). Требование, чтоб pretium было verum, certum и justum, имеет такое же значение, как при купле-продаже.

§ 266. Обязанности отдающего в аренду или наем

Отдающий внаем или аренду называется locator. Против него предъявляется actio conducti. Locator обязан своевременно передать нанимателю или арендатору вещь с ее принадлежностями и предоставить ему беспрепятственную возможность пользоваться ею в течение установленного срока. Он обязан содержать вещь в исправном виде и нести расходы по ремонту ее, а также лежащие на ней подати и повинности. Если наниматель тратится на вещь, locator обязан возместить ему эти расходы, поскольку они были необходимы или увеличили доходность вещи. Он отвечает за omnis culpa и, в частности, за эвикцию вещи и недостатки ее, препятствующие надлежащему пользованию ею.

§ 267. Обязанности нанимателя или арендатора

Наниматель или арендатор называется conductor. Против него может быть предъявлена actio locati. Наниматель обязан уплатить выговоренную наемную плату по истечении срока пользования или в установленные для сего сроки. Эта обязанность лежит на нем даже в том случае, если он по каким-нибудь субъективным основаниям не пользовался вещью, раз пользование ею вообще было возможно. Но если пользование вещью стало невозможным по вине противной стороны или вследствие действия случая, (напр., дом сгорел), то он в соответствующей степени освобождается от своей обязанности. Другими словами, наниматель и арендатор не несет periculum, он платит только за то время, за которое он имел объективную возможность пользоваться вещью. Сверх того, арендатор, по общему правилу, пользуется еще следующей особой льготою: если он в данном году понес значительную утрату в плодах от чрезвычайных происшествий, как-то: наводнения, града, мороза, бури, пожара и т. д., он может требовать соответствующей скидки с арендной платы (так назыв. remissio mercedis); при этом, однако, предполагается, что недополученный в данном году доход с аренды, заключенной на несколько лет, не покрывается значительным избытком от дохода прежних лет. Сверх того, наниматель или арендатор по прекращении договора обязан возвратить полученную вещь и вознаградить противную сторону за весь убыток, причиненный по его вине; он отвечает за omnis culpa. За случайные повреждения и погибель вещи он, по общему правилу, не отвечает. Впрочем, иногда наниматель или арендатор обязан возместить и случайные потери, а именно, если на этот счет состоялось особое соглашение между сторонами. В частности, если известная вещь или принадлежащая к ней другая побочная (напр., инвентарь усадьбы или известное число голов скота) переданы нанимателю или арендатору с установлением определенной цены, с тем, что он должен вернуть либо эти вещи, либо их цену, то он несет periculum относительно таких вещей и в случае пропажи их обязан вознаградить противную сторону по установленной цене (так назыв. locatio conductio irregularis). - По отношению к вещи, служащей объектом locatio conductio, наниматель или арендатор является только детентором, а не юридическим владельцем ее.

§ 268. Прекращение найма и аренды

Договоры найма и аренды прекращаются: а) вследствие уничтожения отданной в внаем или аренду вещи; b) в случае истечения срока, на который был заключен договор; срок может быть определенный или неопределенный; в последнем случае договор прекращается, как только та или другая из сторон пожелают этого; впрочем, срок может быть продолжен на основании не только открытого, но и безмолвного соглашения сторон, так. назыв. relocatio tacita; с) вследствие одностороннего отступления от договора той или другой из сторон таковое допускается не иначе, как по законным причинам. Так, напр., отдавший внаем может устранить нанимателя, если последний в течение 2 лет не вносил наемной платы, или пользовался вещью противно уговору, и т. д. С другой стороны, наниматель может отступиться от договора, если вещь страдает такими недостатками, которые затрудняют пользование ею. Конечно, по всем таким причинам договорное отношение, существовавшее между сторонами, прекращается только на будущее время. Возникшие до того времени требования сохраняют свою силу. Отчуждение вещи со стороны лица, отдавшего ее внаем или аренду, не прекращает обязательственного отношения между ним и нанимателем. Поэтому, если новый приобретатель не признает договора найма или аренды, заключенного его предшественником, обязательным для себя, наниматель (или арендатор) может искать убытки со своего непосредственного контрагента.

§ 269. Locatio conductio operarum. Понятие этого договора

Договор личного найма заключается в том, что одно лицо, locator, за известное денежное вознаграждение обещает противной стороне, conductor, работать на нее. Объектом договора личного найма с точки зрения чистого римского права служит только обыкновенная, ремесленная работа (а не духовная работа или вообще работа, какою занимаются представители свободных профессий), так назыв. operae illiberales, locari solitae (в противоположность operae liberales). В современном римском праве рамки договора раздвинуты гораздо шире (см. Windscheid. Т. II. § 404. Прим. 3 и 4). К договору личного найма применяются по аналогии положения, регулирующие договор имущественного найма, поскольку это позволяет природа этого договора. Нанявшийся в услужение locator имеет actio locati, посредством которой он может требовать уплаты выговоренного вознаграждения; он сохраняет право требовать выдачи условленного вознаграждения, хотя бы противная сторона по субъективным причинам не воспользовалась его услугами, если только он не успел поступить в услужение к другому лицу на одинаковых или более выгодных условиях. Но, конечно, он теряет это право, если противная сторона по его вине или вследствие действия случая не могла воспользоваться его услугами. Взявший лицо в услужение (conductor) имеет actio conducti и может требовать действительного исполнения обещанной работы и возмещения убытка, причиненного неправильными действиями противной стороны.

Договор личного найма прекращается, помимо случаев смерти лица, взявшего на себя те или иные работы (locator'a), и неспособности его к выполнению взятых им на себя работ, и в случае истечения срока, а раз определенного срока не установлено, то на основании заявления той или другой стороны о желании ее прекратить отношение по найму на будущее время. Смерть работодателя, по общему правилу, не прекращает отношения по личному найму, см. 1. 19 § 9 D. loc. I. 9,2.