Уголовное право. Общая часть

6. Совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е» ч. 1 ст. 54 УК).

Мотив национальной, расовой или религиозной ненависти или вражды предполагает стремление виновного в преступлении показать фактом его совершения наличие у него определенной неприязни к какой-либо нации, расе или религии, а также к тем или иным их представителям.

Мотив мести в принципе предполагает акт расплаты, причинение зла за зло, причиненное человеку в прошлом. В данном случае поведение потерпевшего является злом исключительно с точки зрения виновного, так как поводом для мести выступает правомерное поведение потерпевшего.

Цель облегчить или скрыть другое преступление нередко связана с мотивом мести за правомерное поведение потерпевшего, но возможно, что преступление в этом случае совершается из других побуждений, в связи с чем решающее для назначения наказания значение приобретает именно указанная цель преступления.

7. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. «ж» ч. 1 ст. 54 УК). Состояние беременности потерпевшей значительно повышает опасность преступления , так как представляет опасность и для не родившегося еще ребенка. Условием признания этого обстоятельства отягчающим наказание является достоверность знания виновного о состоянии беременности потерпевшей, в отношении которой происходит преступное посягательство.

Совершение преступления в отношении малолетних и других беззащитных и беспомощных лиц свидетельствует об особой безнравственности и жестокости виновного. Малолетними признаются подростки, не достигшие 14-летнего возраста, а престарелыми -- лица, достигшие пенсионного возраста (при этом следует учитывать индивидуальные особенности потерпевшего, поскольку пенсионный возраст в законодательстве определяется по-разному. Под беспомощным или беззащитным состоянием обычно понимается такое физическое или психическое состояние потерпевшего, при котором он не может оказать сопротивления (например, совершение преступления в отношении спящего, больного). Понятие лица, находящегося в зависимости от виновного, было раскрыто применительно к п. «е»ч. 1ст. 53 УК.

8. Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с выполнением данным лицом своего служебного, профессионального или общественного долга (п. «з» ст. 54 УК). Под осуществлением служебной деятельности следует понимать действие лица, входящее в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора с государственными, частными или иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями или учреждениями, деятельность которых не противоречит законодательству. Таким образом, потерпевшим от преступления не обязательно является должностное лицо, им может быть любой работник соответствующего предприятия, учреждения или организации. Под выполнением общественного долга понимается осуществление гражданами как специально возложенных на них общественных обязанностей, так и совершение других действий в интересах общества или отдельных лиц, например пресечение правонарушений, сообщение органам власти о готовящемся преступлении и т. д.

Связь преступления с осуществлением лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга выражается либо в том, что преступление совершается с целью воспрепятствовать указанным видам социально-полезного поведения лица, либо по мотиву мести этому лицу за указанное поведение. Преступление признается совершенным при отягчающих обстоятельствах не только в отношении самого лица, осуществлявшего служебную деятельность или выполнявшего общественный долг, но и в отношении его близких. Практика показывает, что для того, чтобы воздействовать определенным образом на лицо, осуществляющее служебную деятельность или выполняющее общественный долг (особенно на людей принципиальных), преступники нередко угрожают не самому .этому лицу, а его близким, а подчас и приводят эту угрозу в исполнение.

К близким относятся в первую очередь близкие родственники (родители, дети, усыновитель, усыновленные, родные братья и родные сестры, дед, бабушка и внуки, супруги), а также иные лица, интересы которых действительно дороги для соответствующего лица.

9. Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего. (п. «и» ч. 1ст. 54 УК).

В судебной практике признак особой жестокости получил толкование в связи с рассмотрением дел об умышленных убийствах и связывается как со способом преступления, так и с другими обстоятельствами, свидетельствующими о проявлении виновным особой жестокости. Признак особой жестокости шире понятия причинения мучений и служит характеристикой личности виновного, таких его качеств, как беспощадность, безжалостность, исключительное бессердечие, проявившееся в совершении им преступления. Признак особой жестокости присутствует в случаях, когда, например, в процессе совершения преступления к потерпевшему применялись пытки, истязания или совершалось глумление над жертвой либо когда преступление совершено способом, который заведомо для виновного связан с причинением потерпевшему особых страданий (нанесение большого количества телесных повреждений, использование мучительно действующего яда, длительное лишение пищи, воды). Особая жестокость может выражаться в совершении в отношении потерпевшего преступления в присутствии близких потерпевшему лиц, когда виновный сознавал, что причиняет им особые страдания.

Под садизмом понимается ненормальная страсть к жестокости, наслаждение чужими страданиями. Распространенным проявлением садизма является половое извращение, при котором половое удовлетворение достигается при условии причинения партнеру морального или физического страдания. Это явление названо по имени французского писателя де Сада (1740--1814), описавшего это извращение в своих романах. Чаще всего (но не обязательно) садистские мотивы проявляются именно в половых преступлениях (изнасилование, насильственное мужеложство), в которых причинение потерпевшему физической боли является одной из целей виновного.

10. Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, легковоспламеняющихся и горячих жидкостей, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения либо общеопасным способом (п. «к» ч. 1 ст. 54 УК). Под оружием понимаются предметы, пред-назначенные для поражения живой цели и не имеющие иного, например хозяйственного или бытового, назначения. Оно бывает, например, огнестрельным и холодным. К огнестрельному оружию относятся пистолеты, винтовки, автоматы, пулеметы и т. п. Боевыми припасами признаются, например, патроны к оружию, артиллерийские снаряды, боевые части ракет. Взрывчатые вещества -- это порох, динамит, тротил и другие химические вещества и смеси, обладающие способностью к взрыву. Взрывные устройства -- это сооружения и устройства, предназначенные для взрыва (как заводского производства, так и самодельные), например, мины.

К холодному оружию относятся кинжалы, финки и другие его разновидности. Совершение преступления с использованием оружия, боеприпасов и иных представляющих опасность для жизни и здоровью людей значительно повышает опасность преступного посягательства и поэтому служит основанием для отнесения этого обстоятельства к отягчающим наказание.

Под физическим насилием понимается любая форма физического воздействия на потерпевшего при совершении преступления (нанесение ему побоев, тяжких повреждений, истязаний). Психическим насилием являются различного рода угрозы применения к потерпевшему или его близким физического насилия или причинения имущественного или иного вреда.

11. Совершение преступления с использованием условий чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. «л» ч. 1 ст. 54 УК). Чрезвычайное положение означает особый правовой режим деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, предприятий, учреждений и организаций. Чрезвычайное положение является временной мерой и обычно вводится для скорейшей нормализации обстановки, восстановления законности и правопорядка, устранения угрозы безопасности граждан и оказания им необходимой помощи. Оно может вводиться при наличии обстоятельств, представляющих собой реальную чрезвычайную и неизбежную угрозу безопасности граждан или конституционному строю Республики Казахстан. Основаниями введения чрезвычайного положения могут быть: а) попытка насильственного изменения конституционного строя, массовые беспорядки, сопровождающиеся насилием, межнациональные конфликты, блокада отдельных местностей, угрожающие жизни и безопасности граждан или нормальной деятельности государственных институтов; б) стихийные бедствия, эпидемии, эпизоотии, крупные аварии, ставящие под угрозу жизнь и здоровье населения и требующие проведения аварийно-спасательных и восстановительных работ. Очевидно, что совершение преступления в этих условиях представляет повышенную опасность, что и служит основанием для отнесения этого обстоятельства к отягчающим наказание.

Под стихийным бедствием понимаются землетрясения, наводнения, оползни и другие стихийные явления, связанные с гибелью людей, причинением вреда их здоровью или имуществу. Иным, кроме стихийного, общественным бедствием могут быть и «рукотворные» события, также связанные с наступлением указанных последствий (военные действия, пожары и т, д.). Массовые беспорядки предполагают грубое нарушение общественного порядка с привлечением большого числа людей (толпы) и сопровождаются погромами, разрушениями, поджогами и иными насильственными действиями.

12. Совершение преступления в состоянии алкогольного, наркотического или токсикоманического опьянения. Суд в праве, в зависимости от характера преступления, не признать это обстоятельство отягчающим (п. «м» ч. 1 ст. 54 УК). Состояние опьянения представляет собой действительно отягчающее обстоятельство, особенно когда виновный специально приводит себя в такое состояние, чтобы распалить свой гнев, подавить чувство страха и т.п. Состояние опьянения будет отягчающим обстоятельством и тогда, когда виновный не приводил себя специально в такое состояние для совершения преступления, но тем не менее опьянение способствовало развитию или усилению низменных чувств и этим самым способствовало совершению преступления с особой жестокостью, особым цинизмом, наглостью, дерзостью и т.п. Заранее невозможно дать исчерпывающий перечень, когда опьянение является отягчающим ответственность обстоятельством при совершении того или иного преступления. Это вопрос факта, который должен анализироваться и оцениваться судом с учетом всех обстоятельств дела. В случае непризнания состояния опьянения отягчающим обстоятельством, суд должен мотивировать это в приговоре суда.

13. Совершение преступления лицом, нарушившим тем самым принятую им присягу или профессиональную клятву (п. «н» ч. 1 ст. 54 УК). Указанное обстоятельство повышает ответственность и наказание, поскольку виновный вопреки требованиям принятой им присяги или профессиональной клятвы совершает преступление и тем самым подрывает служебную или иную этику. Порядок принятия присяги или клятвы определяется специальными нормами.

14. Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. «о» ч. 1 ст. 54 УК). Данное обстоятельство облегчает совершение указанным лицом преступных деяний. Это свидетельствует о пренебрежительном отношении виновного к оказанному ему доверию по службе или использование при совершении преступления доверия, вытекающего из договора.

15. Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п.«п» ст. 54 УК). Использование одежды или документов представителя власти является обстоятельством, отягчающим ответственность и наказание независимо от того, были ли они у виновного на законном или незаконном основании. Использование форменной одежды или документов представителя власти чаще является способом совершения преступления виновным. Такие действия преступника явно подрывают авторитет органов власти.

В отличие от перечня обстоятельств, смягчающих наказание, перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим.

В соответствии с ч. 2 ст. 54 УК, если обстоятельство, указанное в части первой этой статьи, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

§3.Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

Встречаются в жизни случаи, когда минимальный предел санкций при назначении наказания конкретному виновному лицу оказывается чрезмерно суровым. В таких случаях, закон позволяет дать право суду назначить наказание ниже низшего предела или более мягкий вид наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

Исключительными обстоятельствами для смягчения наказания могут быть как отдельные обстоятельства, указанные в статье 55 УК, так и совокупность этих обстоятельств, а также иные смягчающие обстоятельства, не указанные в законе.

Уголовный кодекс предусматривает две группы исключительных обстоятельств, относящихся:

1) к самому преступлению и личности виновного;

2) к поведению виновного после совершенного деяния.

К первой группе исключительных обстоятельств относятся незлостность целей преступления, отсутствие низменных мотивов его совершения, роль виновного в совершении преступлений, исключительно положительно характеризующие личность виновного и другие обстоятельства, существенно уменьшающие общественную опасность преступления.

Ко второй группе исключительных обстоятельств относится поведение виновного после совершения деяния: активное участие в раскрытии преступления, изобличение участников группового преступления, возмещение потерпевшему причиненного материального, морального или иного ущерба, оказание содействия органам предварительного следствия и суда в выяснении истины совершенного преступления и т.п.

Следует иметь в виду, что суд не может, не имеет права назначить наказание ниже того минимального предела, который определен для данного вида наказания статьей Общей части УК. Так, если санкция предусматривает лишение свободы на срок от двух лет, то суд, назначая наказание ниже низшего предела, может назначить лишение свободы на любой срок меньше двух лет, но не меньше шести месяцев, так как минимальный срок лишения свободы ниже шести месяцев Уголовным кодексом не установлен.

Суд имеет право избрать более мягкий вид наказания по сравнению с теми, которые предусмотрены санкцией, иными словами назначить наказание, санкцией статьи не предусмотренное.

Суд может освободить лицо от дополнительного наказания, которое предусмотрено санкцией в качестве обязательного.

Нельзя заранее определить, какое именно отдельное смягчающее обстоятельство из числа указанных или не указанных в статье 53 УК либо их совокупность дают право на применение статьи 55 УК. Это вопрос факта, решаемый судом при рассмотрении конкретного уголовного дела.

6. Назначение наказания ниже низшего предела должно быть судом обязательно мотивировано в приговоре.

§ 4. Назначение наказания за неоконченное преступление

В ряде случаев лицо не может в силу определенных причин осуществить преступное намерение до конца. В связи с этим, законодатель различает три стадии совершения умышленного преступления: приготовление к преступлению, покушение на преступление и оконченное преступление (см. комментарий к ст. 24 УК). Степень общественной опасности оконченного преступления выше, чем неоконченного, что должно учитываться при назначении наказания. Пленум Верховного Суда Республики Казахстан в п. 2 постановления от 24 июня 1993 года № 3 "О соблюдении судами законности при назначении наказания" подчеркнул, что при определении степени общественной опасности совершенного преступления наряду с другими обстоятельствами следует учитывать и стадию совершения преступления.

Ранее действовавшее уголовное законодательство, определяя общие начала назначения наказания, не предусматривало специальных правил назначения наказания за неоконченное преступление. Отсутствие законодательной регламентации этого вопроса приводило в некоторых случаях к назначению судами за неоконченное преступление такого же наказания, как и за оконченное преступление, а иногда и более строгого. Подобная практика назначения наказания не отвечала принципу его индивидуализации, достижению целей наказания.

В рассматриваемой статье законодатель установил обязательное смягчение наказания за неоконченное преступление. Суд ни при каких обстоятельствах не может превысить максимальный предел наказания, установленный настоящей статьей за приготовление к совершению преступления или за покушение на преступление.

Исходя из того, что общественная опасность приготовления к совершению преступления и покушения на преступление не одинаковы, законодатель установил разные пределы максимально допустимого срока и размера наказаний, которые могут назначаться виновным, преступное намерение которых не было доведено до конца. Так, если имело место приготовление к совершению преступления, срок или размер наказания не может превышать половины максимального срока или размера наказания, предусмотренного за оконченное преступление. За покушение на преступление оно не может быть более трех четвертей максимального срока или размера наказания, предусмотренного за оконченное преступление. В связи с этим, весьма важно правильно определить стадию совершения умышленного преступления, что обеспечит в каждом конкретном случае, в совокупности с другими обстоятельствами, назначение правильного и справедливого наказания.

Пределы максимально допустимого срока или размера наказания за приготовление к совершению преступления и за покушение на преступление, устанавливаются только по отношению к наиболее строгому виду наказания, указанного в статье Особенной части Уголовного кодекса, по которой квалифицировано деяние. Если, например, наряду с лишением свободы санкция уголовного закона предусматривает другие, менее строгие виды наказаний, то ограничение срока наказания, предусмотренного настоящей статьей, касается только лишения свободы. При этом другое, менее строгое наказание, может быть назначено в максимальных размерах, указанных в санкции статьи.

Правила настоящей статьи не применяются при назначении наказания за оконченные преступления, совершенные в стадии приготовления к совершению другого преступления или в стадии покушения на другое преступление. Например, в стадии приготовления к совершению разбойного нападения лицо незаконно приобрело и хранило огнестрельное оружие. В этом случае за незаконное приобретение и хранение оружия ему может быть назначено наказание в максимальных размерах, указанных в соответствующей части статьи 251 УК.

Ранее уголовное законодательство не предусматривало никаких изъятий для применения исключительной меры наказания - смертной казни к виновным в приготовлении к совершению преступления или в покушении на преступление. Часть четвертая статьи 56 УК содержит прямой запрет на назначение смертной казни или пожизненного лишения свободы за неоконченное преступление.

§5. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии

Норма, регулирующая назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии, новая. В прежнем законодательстве содержалось лишь общее указание на необходимость учитывать степень и характер участия каждого из соучастников в совершении преступления.

При назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, учитываются также две группы обстоятельств:

а) характер и степень фактического участия лица в его совершении;

б) значение этого соучастия для достижения цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда;

При этом следует иметь в виду, что учет смягчающих или отягчающих обстоятельств, относящихся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только этому соучастнику (ч. 2 ст. 57 УК).

Под характером участия лица в преступлении в теории и практике понимается тип (модель) преступного поведения, свойственного каждому из известных видов соучастников (исполнитель, подстрекатель, организатор, пособник), т.е. конкретная функция, выполняемая этими лицами.

Как правило, лица, совершившие преступление в соучастии, несут ответственность в равном объеме за содеянное, однако наказание определяется каждому участнику преступления персонально.

В плане сравнительного анализа характера действий, выполняемых названными фигурами соучастников, наибольшую опасность, по общему правилу, представляют действия организаторов и исполнителей преступления. Хотя порой роль подстрекателя или пособника бывает иногда не менее опасной, чем организатора или исполнителя. Это в полной мере учитывается и самим законодателем, который наряду с характером участия предписывает принимать во внимание также и степень участия лица в совершении преступления.

Под степенью участия лица в совершении преступления понимается мера активности, мера интенсивности участия лица в выполнении выпавшей на его долю функциональной роли при совершении преступления. Степень является количественной характеристикой активности выполнения лицом своей функции.

Сам характер участия в преступлении, очерченный в законе для каждого вида соучастника, включает в себя и различную меру (степень) такого участия. Установление характера и степень и реального участия лица в совершении преступления влияет на определение вида и размера наказания при его назначении.

Большая общественная опасность того или иного соучастника в силу его повышенной степени активности при совершении преступления определяет назначение более строго наказания независимо от роли участника деяния (например, организатор может ограничиться лишь организацией преступления, но может наряду с этим взять на себя практическое руководство его совершением; пособник может дать обещание принимать и хранить похищенное, но может вместе с тем лично на вверенной ему автомашине обеспечить доставку похищенного к себе на квартиру, хотя мог бы просто ограничиться дачей разового совета, указания).

Новый законодательный подход к решению вопроса об индивидуализации наказания соучастникам преступления ориентирует на выяснение не только функции (характера) лица в совместной преступной деятельности и степени его активности в выполнении этой функции, но и фактического вклада в реализацию единого преступного намерения соучастников, влияния действий каждого из них на других участников и конечный преступный результат. Законодатель также предоставляет возможность суду принимать во внимание влияние участия лица на характер и размер причиненного или возможного вреда, что должно учитываться как при совершении преступления, так и после содеянного.

Отмечая степень фактического участия лица в совершении преступления при соучастии и его влияние на характер и размер причиненного вреда, следует учитывать при назначении наказания особое обстоятельство в виде эксцесса исполнителя. В данном случае, исполнитель проявляет более интенсивную меру активности, большую степень усилий, чем это было необходимо для реализации совместного преступного замысла соучастников, причиняя своими действиями больший вред, чем тот, который мог быть нанесен при соблюдении исполнителем предварительной договоренности между соучастниками (см. комментарий к ст. ЗО УК).

В части 2 комментируемой статьи впервые закреплено положение о том, что смягчающие и отягчающие обстоятельства (ст. ст. 53 и 54 УК), относящиеся к личности одного из соучастников, сугубо индивидуальны и учитываются при назначении наказания только этому соучастнику. К числу таких обстоятельств могут быть отнесены несовершеннолетие, беременность, неоднократность деяния. Если же отягчающее обстоятельство характеризует способ действия или мотив преступления, то оно может быть вменено не только лицу, которое применило данный способ или руководствовалось данным мотивом, но и другим соучастникам, которые сознавали наличие этого обстоятельства.

Суд принимает во внимание не только особо активную роль в совершении преступления, отягчающую ответственность (ст. 53 УК), но и те случаи, когда эта роль была незначительной, смягчая ответственность, т.е. при необходимости дополняя перечень смягчающих обстоятельств (ст. 54 УК).

Предписание закона об учете при назначении наказания характера и степени фактического участия соучастников в преступлении распространяется на все виды соучастия, в том числе и на участников преступной группы в любой из ее разновидностей. То, что конструктивные особенности норм Особенной части УК превращают традиционные виды соучастников в участников группы, еще не стирает различий между фактически выполненными каждым из них функциональными ролями в рамках такой группы.

Это значит, что преступная группа, в любой из своих разновидностей, не есть обезличенное соучастие, и поэтому различия в функциональных ролях ее участников, в степени активности каждого из них вполне могут и должны быть в полной мере учтены в пределах решения вопроса о назначении наказания этим лицам.

§ 6. Назначение наказания по совокупности преступлений

Если лицо признано виновным в совершении двух или более преступлений, предусмотренных различными статьями или различными частями одной статьи Уголовного кодекса, ни за одно из которых оно не было осуждено суд, назначив основное, а. в необходимых случаях и дополнительное наказание отдельно за каждое преступление, окончательно определяет наказание по их совокупности, путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем полного или частичного сложения назначенных наказаний (часть первая статьи 58 УК).

Процесс назначения наказания по совокупности преступлений состоит из двух этапов: 1) назначение наказания отдельно за каждое из преступлений, входящих в совокупность и 2) определение окончательного наказания по совокупности этих преступлений.

Назначение наказания отдельно за каждое из преступлений, образующих совокупность, является важным требованием статьи 58 УК и отступление от него недопустимо. Такой порядок назначения наказания дает возможность после осуждения применить к виновному амнистию или помилование по конкретному виду преступления. В случае рассмотрения уголовного дела в кассационном или надзорном порядке имеется возможность при наличии к тому оснований смягчить наказание, назначенное за отдельное преступление, или вообще исключить его из приговора. Кроме того, с назначением наказания за отдельное преступление закон связывает ряд правовых последствий. Например, установление наличия рецидива (статья 13 УК), назначение вида колонии при лишении свободы (статья 48 УК) и т.п.

Назначение окончательного наказания по совокупности преступлений происходит на основе принципов поглощения менее строгого наказания более строгим или полного или частичного сложения назначенных за каждое преступление наказаний.

Суду дается право выбора принципов поглощения или сложения наказания только в определенных частью второй статьи 58 УК случаях, то есть при назначении наказания за совершение преступлений только небольшой тяжести. В остальных случаях (если в совокупность входят преступления не только небольшой тяжести, но и другой категории) суд обязан применять только принцип сложения наказаний.

Применяя принцип поглощения, суд принимает во внимание не санкции статей Особенной части УК, по которым квалифицированы деяния виновного, а конкретные наказания, назначенные в пределах этих санкций за каждое из совершенных преступлений. Причем менее строгое наказание поглощается более строгим. Так, если суд определил лицу по части второй статьи 221 УК два года лишения свободы, а по ч. 1 ст. 183 УК - 1 год лишения свободы, то более строгое наказание - два года поглощает менее строгое - один год и по совокупности окончательное наказание будет назначено в виде лишения свободы на срок два года. Такая же ситуация может возникнуть при назначении за преступления, входящие в совокупность различных наказаний. Так, за первое преступление суд назначил исправительные работы на срок один год с удержанием 20% заработка осужденного, а за второе преступление - три года лишения свободы. Применяя принцип поглощения, суд и в этом случае назначает виновному окончательное наказание в виде трех лет лишения свободы. При сравнении в этом случае строгих наказаний суд руководствуется той последовательностью, в которой перечислены виды наказания в статье 39 УК, то есть в системе наказаний.

Сложение наказаний, назначенных за отдельные преступления, может быть полным или частичным, но в любом случае, окончательное наказание при сложении должно быть более суровым, чем любое из назначенных за отдельные преступления. При полном сложении окончательное наказание по совокупности равно сумме складываемых. При частичном сложении наказаний к более суровому наказанию присоединяется часть наказания, определенного за другое преступление.

Сложение наказаний ограничено определенными пределами (статья 58 УК). Если совокупность преступлений включает в себя только преступления небольшой тяжести, то окончательное наказание при сложении не может превышать максимального срока или размера наказания, предусмотренного санкцией статьи Особенной части об ответственности за наиболее тяжкое из совершенных преступлений.

Если совокупность преступлений включает в себя преступление средней тяжести, тяжкие или особо тяжкие преступления, то окончательное наказание назначается путем применения только принципа сложения наказаний. При этом окончательное наказание в виде лишения свободы не ограничивается рамками санкций применяемых уголовно-правовых норм, а может быть назначено в пределах 20 лет. Если совокупность преступлений включает хотя бы одно особо тяжкое преступление, предусматривающее наказание в виде лишения свободы на срок до 20 лет, смертной казни либо пожизненного лишения свободы, то окончательное наказание назначается также путем приме-нения только принципа сложения наказаний. В этом случае наказание в виде лишения свободы может быть назначено на срок до 25 лет.

Таким образом, возможность выбора судом принципов назначения наказаний при совокупности преступлений, а также максимальный предел лишения свободы при применении принципа сложения наказаний регулируется законом (статья 58 УК) и зависит от того, к каким категориям относятся преступления, образующие совокупность, и имеются ли среди них преступления, которые могут повлечь наказание в виде лишения свободы в пределах до 20 лет или пожизненное лишение свободы либо смертную казнь. Так, если суд назначил виновному по части первой статьи 288 УК наказание в виде ареста на срок шесть месяцев, а по части первой статьи 101 УК - лишение свободы на срок два года, то согласно принципу полного сложения он имеет право назначить окончательное наказание по совокупности - 2 года 6 месяцев лишения свободы. Если же суд назначил по части первой статьи 101 УК лишение свободы на срок 2 года 9 месяцев, то возможно лишь частичное сложение, а именно к 2 годам 9 месяцам лишения свободы суд может присоединить 3 месяца ареста из 6 месяцев, назначенных по статье 288 УК, и окончательно определить 3 года лишения свободы, то есть в пределах максимального срока, предусмотренного частью первой статьи 101 УК. Такой порядок окончательного наказания максимального размера наказания при сложении наказаний определен в связи с тем, что оба преступления, входящие в совокупность, относятся к категории небольшой тяжести.

Порядок сложения разнородных наказаний, который имел место в данном примере, регулируется статьей 61 УК

Порядок окончательного назначения дополнительных наказаний по совокупности преступлений регулируется частью пятой статьи 58 УК, где сказано, что к основному наказанию, назначенному по совокупности преступлений, могут быть присоединены дополнительные наказания, назначенные за преступления, образующие совокупность. Окончательное дополнительное наказание при сложении не может превышать максимального срока или размера, установленного для данного вида наказания статьями 40,41, 50, 51 УК.

Правила, установленные статьей 58 УК, распространяются также на случаи, когда после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора по первому делу. В этом случае в окончательный срок наказания засчитывается наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Данная норма касается случаев, когда преступления, составляющие совокупность, раскрываются в разное время, и осуждение виновного за эти отдельные преступления производится не одним, а двумя или более приговорами, выносимыми в разное время. Например, лицо совершило два преступления -хулиганство и кражу. Допустим, к моменту его осуждения за хулиганство кража оставалась нераскрытой. После вынесения приговора за хулиганство оно привлекается к ответственности и через шесть месяцев осуждается за кражу. Данная ситуация охватывается понятием совокупности преступлений, так как лицо совершило два преступления, которые совершены до осуждения, хотя бы одного из них. Поэтому к таким случаям применяются правила назначения наказания, установленные статьей 58 УК.

Назначение наказания по совокупности преступлений в случаях, указанных в части шестой статьи 58 УК, проходит следующие три этапа: 1) суд назначает наказание по новому приговору, то "есть за преступление, раскрытое последним; 2) с учетом ранее состоявшегося приговора суд назначает окончательное наказание либо путем поглощения менее строгого наказания более строгим, либо путем полного или частичного сложения наказаний, назначенных в обоих приговорах; 3) производится зачет срока наказания, фактически отбытого по первому приговору, по правилам статьи 62 УК. Зачет срока наказания означает, "Что если, например, лицо ко времени вынесения приговора отбыло шесть месяцев лишения свободы, а суд окончательно назначил ему по 'второму приговору 3 года лишения свободы, то к моменту вынесения второго приговора по совокупности преступлений ему придется еще отбывать 2 года 6 месяцев лишения свободы.

§7. Назначение наказания при рецидиве преступлений

В соответствии со статьей 13 УК рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление. Исходя из оценки противоправного поведения субъекта преступления, законодатель также дифференцированно подходит к вопросу назначения наказания.

Уголовный кодекс Казахской ССР 1959 г. оставлял на усмотрение суда возможность признания лица особо опасным рецидивистом и, при определенных обстоятельствах, неоднократно судимое лицо могло таковым не признаваться. В Уголовном Кодексе 1997 г. вопрос о рецидиве преступлений и о назначении более строгого наказания при рецидиве преступлений решил однозначно (ч. 5 ст. 13 УК).

Отказавшись от признания неоднократно судимых лиц особо опасными рецидивистами, в то же время, усиливая уголовную ответственность за рецидивную преступность, законодатель в Уголовном Кодексе 1997г. различает три вида рецидива (ст. 13 УК). В части первой настоящей статьи указано, что суды при назначении наказания при рецидиве, опасном рецидиве или особо опасном рецидиве обязаны учитывать: количество предыдущих преступлений, их характер и степень общественной опасности, обстоятельства вновь совершенных преступлений, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным, характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.

Установление законом в зависимости от степени опасности рецидива разных пределов минимального срока и размера наказаний, обязывает суды правильно определять вид рецидива.

Чем опаснее рецидив, тем строже должно назначаться наказание: при рецидиве преступлений срок и размер наказания не могут быть ниже половины максимального срока и размера наиболее строгого размера и вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, при опасном рецидиве - не менее двух третей, при особо опасном рецидиве преступлений - не менее трех четвертей максимального срока и размера наиболее строгого размера и вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

При альтернативной санкции статьи уголовного закона, по которой квалифицировано преступление, правила статьи 59 УК не позволяют также назначать менее строгий вид наказания, предусмотренный за совершение этого преступления.

При назначении наказания по совокупности преступлений при рецидиве размер наказания, назначенного за каждое преступление, не может быть менее, чем предусмотрено частью второй настоящей статьи. Окончательное наказание назначается по правилам статьи 58 УК.

Минимальные пределы сроков и размеров наказания при рецидиве преступлений не могут быть произвольно уменьшены, за исключением случаев, предусмотренных в части третьей настоящей статьи. Без соблюдения правил, указанных в части второй настоящей статьи, наказание при рецидиве преступлений назначается, если:

а) прежняя судимость лица, совершившего преступление, статьей (частью статьи) Особенной части Уголовного кодекса признана квалифицирующим признаком преступления. В этом случае наказание назначается судом с соблюдением правил, предусмотренных ст. 52 УК в пределах санкции статьи уголовного закона, по которому квалифицировано преступление;

б) установлены исключительные обстоятельства, предусмотренные статьей 55 УК, в связи с чем наказание может быть назначено как ниже пределов, установленных настоящей статьей, так и ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части комментируемого Кодекса, либо может быть назначен более мягкий вид наказания.

§ 8. Назначение наказания по совокупности приговоров

В соответствии со статьей 60 УК совокупность приговоров имеет место в случае, если лицом, после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания, совершено новое преступление. Таким образом, признаками совокупности приговоров являются: 1) наличие приговора, по которому лицу назначено наказание; 2) это наказание еще полностью не отбыто осужденным; 3) новое преступление совершено после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания.

При совокупности приговоров, новое преступление совершается после осуждения лица за совершенное ранее преступление. Это обстоятельство свидетельствует о повышенной общественной опасности виновного что влечет определение законом более строгих правил назначения наказания.

Согласно статье 60 УК, если осужденный после вынесения приговора, но до полного отбытия наказания совершил новое преступление, суд к наказанию, назначенному по новому приговору, полностью или частично присоединяет неотбытую часть наказания по предыдущему приговору. Окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать двадцати пяти лет. Если в совокупность входит приговор, по которому лицо признано виновным в совершении хотя бы одного преступления, за совершение которого законом предусмотрено лишение свободы на срок до 20 лет или смертная казнь, то окончательное наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы может быть назначено в пределах 30 лет.

Окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору суда.

Сложение одинаковых, а также разных видов наказаний (в том числе и дополнительных) производится по правилам, установленным статьями 58 и 61 УК.

Таким образом, при совокупности приговоров суд назначает наказание по следующим правилам: 1) сначала определяется наказание за вновь совершенное преступление; 2) к этому наказанию суд присоединяет полностью или частично неотбытую часть наказания по предыдущему приговору.

Правила назначения наказаний по совокупности приговоров отличаются от правил, установленных статьей 58 УК, тем, что здесь предусмотрено применение только принципа сложения наказаний (а в статье 58 УК предусмотрен и принцип поглощения наказаний). Второе отличие касается максимальных сроков при сложении такого довольно часто применяемого при совокупности приговоров вида наказания, как лишение свободы.

Практике известны случаи, когда суд за совершение осужденным лицом нового преступления назначает наказание, равное максимуму для данного вида наказания. Например, лицу, отбывающему наказание в виде ограничения свободы, по новому приговору назначается ограничение свободы на срок 5 лет или лишение свободы на срок 30 лет. В таких ситуациях суду вынужденно придется использовать принцип поглощения неотбытой части наказания по предыдущему приговору наказанием, назначенным по новому приговору.

Наказания, в том числе дополнительные, которые сложению не подлежат, исполняются самостоятельно (статья 61 УК).

Встречаются и такие случаи, когда лицо после вынесения приговора по делу, но до полного отбытия наказания совершает не одно, а два или более преступлений. В таких случаях имеет место сочетание совокупности преступлений и совокупности приговоров. Суд должен сначала назначить наказание на основании статьи 58 УК за новые преступления. Затем к наказанию, окончательно назначенному по совокупности; новых преступлений, суд присоединяет полностью или частично неотбытую часть наказания по первому приговору, применяя уже правила, предусмотренные статьей 60 УК

§ 9. Порядок определения сроков наказания при их сложении, исчисление сроков наказания и зачет наказания

В ст. 58 и ст. 60 УК регулируются вопросы, связанные с полным или частичным сложением наказаний, назначаемых по совокупности преступлений или по совокупности приговоров, когда наказания не .являются одинаковыми. В качестве единого эквивалента берется лишение свободы, одному дню которого соответствуют один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части, два дня ограничения свободы, три дня исправительных работ или ограничения по военной службе, восемь часов привлечения к общественным работам. Все перечисленные наказания, хотя и являются разными, но они назначаются на определенный срок и соизмеримы между собой.

Однако возможны ситуации, когда суд назначает за преступления, составляющие совокупность, разновидные, неэквивалентные наказания. Они не складываются с лишением свободы или другими срочными видами наказаний. Например, за одно преступление - штраф, за другое - лишение свободы, за третье - лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Конечно, здесь возможно (если есть основания) применение принципа поглощения менее строгих наказаний более строгим -лишением свободы. Но это приведет к тому, что карательное воздействие и особенно часто предупредительные возможности поглощенных наказаний не будут использованы. Поэтому при сложении таких наказаний, как штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, лишение специального воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государственных наград, а также конфискация имущества с такими наказаниями, как привлечение к общественным работам, исправительные работы, ограничение по военной службе, ограничение свободы, арест, содержание в дисциплинарной воинской части и лишение свободы первая группа наказаний исполняется самостоятельно (часть первая статьи 61 УК).

Если за преступления, входящие в совокупность, назначены дополнительные наказания, то они также, как и основные наказания могут поглощать друг друга или складываться. При сложении разнородных дополнительных наказаний (например, штрафа и конфискации имущества) они исполняются самостоятельно.

Исполнение назначенного судом наказания требует точного исчисления сроков наказания. При назначении лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части и лишения свободы (кроме пожизненного) сроки определяются в месяцах и годах, а привлечения к общественным работам - в часах. Например, 6 месяцев лишения свободы, 1 год исправительных работ, 4 месяца ареста, 200 часов общественных работ. Однако нельзя назначать наказание в виде лишения свободы на срок 6 месяцев и 15 дней. Но в случаях замены (ст. 71 УК), сложения наказаний (ст. 58 и 60 УК), а также при зачете времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу или до судебного разбирательства, сроки наказания могут исчисляться в днях. Например, лицо, отбывая наказание в виде лишения свободы, совершило новое преступление. К моменту вынесения приговора за вновь совершенное преступление оставалось 3 года 5 месяцев и 20 дней. По новому приговору ему назначено 2 года лишения свободы. Суд, применив к нему принцип полного сложения наказаний, окончательно может определить в соответствии со ст. 60 УК 5 лет, 5 месяцев и 20 дней лишения свободы.

Если срок определен в годах, то он оканчивается в последний день истечения года. Например, если суд назначил наказание в виде лишения свободы на срок 3 года и срок исчисляется с 25 марта 1996 года, то он оканчивается 24 марта 1999 года. При этом не имеет значения число дней в году.

Если срок определен в месяцах, то он оканчивается в последний день истечения месяца. Например, если наказание определено в 5 месяцев и его срок начинается 28 февраля, то оканчивается он 27 июля. При этом не имеет значения количество дней в каждом месяце.

В части третьей ст.62 УК говорится о содержании лица под, стражей до судебного разбирательства. Время содержания такого лица под, стражей до судебного разбирательства (если оно было освобождено из-под стражи вследствие изменения судом меры пресечения) или до вступления в законную силу приговора засчитывается в срок назначенного судом наказания из расчета один день содержания под стражей равен одному дню назначенного судом лишения свободы, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части или двум дням ограничения свободы или трем дням исправительных работ, ограничения по военной службе или восьми часам общественных работ. Например, лицу, которое содержалось под стражей 3 месяца и 10 дней, суд назначает наказание в виде ограничения свободы на срок 2 года. С момента вступления в силу приговора ему придется отбывать ограничение свободы в течение 1 года 5 месяцев и 20 дней. Другой пример. Суд назначает общественные работы на срок 240 часов лицу, которое находилось под стражей в течение 1 месяца. В этом случае будет считаться,, что оно полностью отбыло наказание с момента вступления приговора в законную силу.

В части, четвертой ст. 62 УК определен порядок зачета времени содержания под стражей и время отбытия лишения свободы в отношении лиц, совершивших преступление вне пределов Республики Казахстан, и которые в соответствии со ст. 8 УК выдаются иностранному государству. Это касается иностранцев, лиц без гражданства, а также граждан Республики Казахстан (в соответствии с международными договорами).

При назначении лицу, находящемуся под стражей, наказания в виде штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью время нахождения под стражей не засчитывается в срок наказания, однако, суд обязан учесть лицу время содержания его под стражей и смягчить назначаемое наказание или полностью освободить такое лицо от отбывания наказания.

Лицу, заболевшему психической болезнью после совершенного преступления и находившемуся на принудительном излечении, после выздоровления назначается наказание (если не истекли сроки давности, предусмотренные ст. 69 УК). При этом время нахождения на принудительном лечении засчитывается в срок наказания из расчета один день нахождения на лечении равен одному дню лишения свободы, ареста, направления в дисциплинарную воинскую часть, ограничения свободы, исправительных работ, ограничения по военной службе или восьми часам Общественных работ.

§ 10. Условное осуждение

Уголовное право Республики Казахстан содержит ряд институтов, предусматривающих возможность такого, осуждения лица за совершенное им преступление, при котором назначенное судом наказание реально не исполняется. К таким институтам можно отнести условное осуждение и отсрочку отбывания наказания (статьи 63,'64, 72, 74 УК).

Проявлением принципа гуманизма является назначение указанных реально не исполняемых мер наказания в тех случаях, когда, по мнению суда, цели, стоящие перед наказанием, могут быть достигнуты и без фактического отбытия наказания в силу определенных обстоятельств, характеризующих как личность виновного, так и содеянное им.

Осуждение, при котором назначенное судом наказание реально не исполняется при условии выполнения осужденным определенных требований, указанных в приговоре, называется условным.

Условное осуждение есть самостоятельный институт уголовного права, заключающийся в неисполнении назначенного судом наказания в виде исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы, если осужденный в течение испытательного срока выполнит возложенные на него судом обязанности, не допустит нарушения общественного порядка и не совершит нового преступления.

Такое определение юридической природы и понятия условного осуждения соответствует месту условного осуждения в Общей части УК, смыслу и содержанию статьи 63 УК. Смысл условного осуждения состоит в том, чтобы подвергнуть осужденного испытанию в течение указанного в приговоре испытательного срока, по истечении которого виновный, выполнивший условия испытания, безусловно освобождается от наказания и считается несудимым.

Институт условного осуждения доказал в течение всего времени своего существования практическую целесообразность и высокую эффективность. Эффективность этого института подтверждается небольшим процентом рецидива, т.е. повторного после условного осуждения совершения лицом преступления.

В уголовно-правовой теории уже давно высказывались сомнения относительно оправданности широкого применения лишения свободы в качестве главного вида наказания, способного эффективно воздействовать на преступников. В таких условиях возрастает роль и значение альтернативных лишению свободы наказаний, а также роль и значение условного осуждения.