Уголовное право. Общая часть

Течение срока давности может быть прервано или приостановлено. Течение срока давности приостанавливается, если лицо, совершившее преступление, уклоняется от следствия или суда (ч. 3 ст. 69 УК), а возобновляется с момента задержания или явки с повинной. Если в этом случае с момента совершения преступления истекает 25 лет и давностный срок не будет прерван, лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности.

Течение давности прерывается совершением нового умышленного преступления до истечения указанных в законе сроков, если лицо ранее совершило тяжкое или особо тяжкое преступление (ч. 4 ст. 69 УК). При этом исчисление давности начинается с момента совершения нового преступления. Это означает, что срок давности привлечения к уголовной ответственности за первое преступление течет параллельно со сроком давности за второе преступление. В остальных случаях, если до истечения срока давности лицо вновь совершит преступление, срок давности по каждому преступлению течет самостоятельно. Это могут быть случаи, когда в течение срока давности совершается неосторожное преступление или если до истечения этого срока за преступление небольшой или средней тяжести совершается новое умышленное преступление.

В части пятой статьи 69 УК закреплено, что вопрос о применении срока давности к лицу, совершившему преступление, за которое может быть назначена смертная казнь, разрешается судом. Если суд сочтет невозможным применить давность, то смертная казнь не может быть назначена и заменяется лишением свободы на срок до 25 лет или пожизненным лишением свободы.

К лицам, совершившим преступления против мира и безопасности человечества, - планирование, подготовка, развязывание или ведение агрессивной войны (ст. 156 УК), наемничество ( ст. 162 УК), геноцид ( ст. 160 УК) - сроки давности не применяются.

Глава 19. Освобождение от уголовного наказания

§ 1. Понятие и виды освобождения от наказания

Основной формой реализации уголовной ответственности является применение наказания к лицу, признанному виновным по приговору суда. Освобождение от наказания - это освобождение виновного лица от определенных лишений и ограничений, являющихся содержанием наказания. Основанием для применения этого института выступает невозможность или нецелесообразность исполнения назначенного судом наказания. Иногда освобождение от уголовного наказания рассматривают как составляющую освобождения от уголовной ответственности. Это верно, если исходить из того, что наказание и уголовная ответственность соотносятся между собой как форма и содержание. На самом же деле освобождение от наказания самостоятельный уголовно-правовой институт. Необходимость четкой дифференциации между нормами об освобождении от уголовной ответственности и от наказания представляется необходимой, так как по своим правовым характеристикам эти институты отличаются друг от друга по содержанию, основаниям, юридическим последствиям и процессуальному порядку применения.

1. Освобождение от уголовной ответственности применяется, как правило, к лицам, совершившим преступления небольшой или средней тяжести. Освобождение от уголовного наказания допустимо по любой категории преступлений.

2. Освободить от наказания может только суд, а от уголовной ответственности также следователь, прокурор, орган дознания.

3. Освобождение от уголовной ответственности является безусловным видом освобождения, в то время как освобождение от уголовного наказания может быть как условным, так и безусловным.

4. Освобождение от уголовной ответственности означает и освобождение от наказания. Освобождение от наказания не означает освобождения от ответственности.

Уголовным кодексом предусмотрены следующие виды освобождения от наказания:

а) условно-досрочное освобождение от отбывания наказания (ст. 70 УК);

б) замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания (ст. 71 УК);

в) отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 72 УК);

г) освобождение от наказания в связи с болезнью (ст. 73 УК);

д) освобождение от наказания и отсрочка отбывания наказания вследствие чрезвычайных обстоятельств (ст. 74 УК);

е) освобождение от отбывания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора (ст. 75 УК);

Освобождение от наказания может быть условным (при условно-досрочном освобождении, при отсрочке отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей) и безусловным (освобождение от наказания в связи с болезнью или в связи с истечением срока давности обвинительного приговора).

§ 2. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания

Одним из наиболее часто встречающихся видов освобождения от наказания является условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, предусмотренное статьей 70 УК. Сущность этого вида состоит в том, что при наличии ряда условий лицо освобождается от дальнейшего отбытия наказания, назначенного по приговору суда. Принимая решение об условно-досрочном освобождении, суд должен убедиться в том, что для своего исправления лицо не нуждается в полном отбывании назначенного наказания.

Разъяснения по практике применения условно-досрочного освобождения от наказания нашли отражение в Нормативном постановлении №20 Верховного Суда Республики Казахстан от 13 декабря 2001 года «Об условно-досрочном освобождении от наказания и замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания».

Условно-досрочно освободить можно не от любого наказания, а только от того, которое прямо предусмотрено законом: исправительных работ, ограничения по военной службе, ограничения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы.

Условно основания для освобождения данного вида можно разделить на материальное и формальное. Материальное основание условно-досрочного освобождения означает, что для своего исправления лицо не нуждается в дальнейшем отбывании наказания. Исправление должно быть доказано прежде всего примерным поведением. «Под примерным поведением следует понимать исполнение всех правовых норм, правил общежития, норм морали, соблюдения всех требований режима отбывания наказания, качественное выполнение поручаемой работы, соблюдение правил техники безопасности, бережное отношение к оборудованию, материалам, инструментам и т.д.» (ч.6 п.9 Нормативного постановления ВС РК). Вывод об исправлении лица должен быть сделан, исходя из всего периода отбывания наказания, а не только времени, предшествовавшего принятию решения об освобождении.

Формальное основание требует фактического отбытия осужденным установленной законом части срока наказания. Её продолжительность зависит от категории преступления. Условно-досрочное освобождение может быть применено только после отбытия осужденным:

- не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести;

- не менее половины срока наказания, назначенного за тяжкое преступление;

- не менее двух третей срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление;

- не менее трех четвертей срока наказания, назначенного лицу, ранее условно-досрочно освобождавшемуся, если условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным ч.7 ст.70 УК (нарушение общественного порядка; злостное уклонение от исполнения возложенных обязанностей; совершение нового преступления).

Независимо от тяжести преступления фактически отбытый срок не должен быть менее шести месяцев. Это требование не распространяется на иные виды наказания. Например, вопрос об условно-досрочном освобождении при назначении наказания в виде исправительных работ может быть поставлен и до истечения шести месяцев.

Для лиц, отбывающих пожизненное лишение свободы по приговору суда, фактически отбытый срок не может быть менее двадцати пяти лет.

Решая вопрос об условно-досрочном освобождении, суд может полностью или частично освободить и от отбывания дополнительного наказания.

Принимая решение об условно-досрочном освобождении, суд не устанавливает какой-либо испытательный срок, так как им фактически является неотбытая часть наказания. А поскольку процесс исправления продолжается и после фактического освобождения, на лицо, условно - досрочно освобожденное могут быть возложены определенные обязанности: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специального государственного органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного или командования воинских частей и учреждений в отношении военнослужащих, не посещать определенные места, пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании, венерического заболевания или ВИЧ/СПИД, осуществлять материальную поддержку семьи.

В отличие от ранее действовавшего законодательства УК РК значительно сузил круг лиц, к которым нельзя применять условно-досрочное освобождение. В соответствии с законом условно-досрочное освобождение не применяется к лицам, которым смертная казнь была заменена в порядке помилования лишением свободы (ч.8 ст.70 УК). Кроме того, в п. 9 Нормативного постановления от 13 декабря 2001 года предусматривается отказ в представлении к условно-досрочному освобождению осужденных, совершивших новое тяжкое или особо тяжкое преступление в период отбывания пожизненного лишения свободы.

Отказ в условно-досрочном освобождении не исключает возможности повторного внесения представления. Оно может иметь место по истечении не менее шести месяцев со дня вынесения постановления об отказе, а для лиц, отбывающих пожизненное лишение свободы, не ранее чем через три года.

Частью 7 ст.70 УК предусматриваются основания, по которым условно-досрочное освобождение отменяется. Такая отмена означает возврат к исполнению оставшейся части того наказания, от которого осужденный был досрочно освобожден.

Если в течение неотбытой части наказания лицо нарушает общественный порядок, за что на него налагается административное взыскание, либо оно злостно уклоняется от исполнения возложенных на него обязанностей суд может отменить условно-досрочное освобождение. Злостным уклонением от исполнения возложенных судом обязанностей следует считать продолжительное их невыполнение (более 30 суток) или нарушение более двух раз в течение года возложенных обязанностей после сделанного предупреждения органом, осуществляющим контроль за поведением досрочно освобожденного. Неисполнение возложенных обязанностей в силу объективных обстоятельств, например, по болезни, не должно влечь отмены условно-досрочного освобождения.

Если в течение неотбытой части наказания совершается новое преступление, большое значение имеет то, являлось ли оно умышленным или неосторожным, так как юридические последствия в этом случае могут существенно отличаться. Если совершается преступление по неосторожности, суд может отменить или сохранить условно-досрочное освобождение. При этом должны быть учтены все объективные и субъективные обстоятельства дела. Если совершается умышленное преступление, условно-досрочное освобождение отменяется. В случаях отмены условно-досрочного освобождения как при совершении в течение неотбытой части нового умышленного, так и неосторожного преступлений наказание назначается по правилам, предусмотренным ст.60 УК.

§ 3. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания предусмотрена статьей 71 УК. Данный вид освобождения применяется в тех случаях, когда будет установлено, что цели наказания могут быть достигнуты посредством применения более мягкого наказания в течение неотбытой части. В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части более мягким наказанием может иметь место только при осуждении к лишению свободы. В соответствии с изменениями, внесенными Законом от 21 декабря 2002 года, расширен круг преступлений, по которым допустим этот вид освобождения. Согласно ч. 1 ст.71 УК замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания теперь применяется не только по преступлениям небольшой и средней тяжести, но и тяжким преступлениям. При принятии решения об освобождении учету подлежат данные, характеризующие поведение осужденного в период отбывания наказания, его отношение к труду, наличие взысканий и поощрений и т.д. Параллельно с заменой неотбытой части основного наказания лицо может быть полностью или частично освобождено от дополнительного наказания. Третье необходимое условие для освобождения данного вида - фактическое отбытие определенной части срока наказания. По преступлениям небольшой и средней тяжести фактическое отбытие должно быть не менее одной трети срока наказания. По тяжким преступлениям, а также в случаях, когда лицо ранее условно-досрочно освобождалось от отбывания наказания в виде лишения свободы и совершило новое преступление в период оставшейся неотбытой части наказания, закон требует отбытия не менее половины срока наказания.

Заменяя неотбытую часть наказания, суд должен избрать более мягкий вид наказания, руководствуясь статьей 39 УК. Однако следует помнить, что при замене неотбытой части новое, более мягкое наказание не должно превышать максимального предела, предусмотренного для него Уголовным кодексом. Так, если неотбытых три года лишения свободы заменяются на исправительные работы, максимальный их срок как более мягкого наказания не должен превышать двух лет (ст.43 УК). Более мягкими наказаниями по отношению к лишению свободы являются также ограничение свободы, лишение права занимать определенные должности.

Замена неотбытой части наказания более мягким видом является разновидностью безусловного освобождения. Это означает, что при каких условиях суд не вправе вернуться к первоначальному виду наказания. Если же осужденный в период отбывания более мягкого наказания совершит новое преступление, к наказанию, назначенному по второму приговору, будет присоединена полностью и частично неотбытая часть более мягкого наказания, а не того наказания, которое им было заменено.

§ 4. Отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей

Cт.72 УК предусматривает отсрочку отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей. Введение данной нормы обусловлено необходимостью создания для женщины благоприятных условий для рождения и последующего воспитания ребенка. Применение этого вида освобождения не зависит от того, есть ли у ребенка отец либо иные родственники, которые могли бы заниматься воспитанием.

Отсрочка отбывания наказания может быть применена только к женщинам в состоянии беременности или женщинам, имеющим ребенка в возрасте до четырнадцати лет, если они совершили преступления, за исключением тяжких и особо тяжких против личности со сроком наказания свыше пяти лет лишения свободы (умышленное убийство при отягчающих обстоятельствах, насильственные действия сексуального характера при особо отягчающих обстоятельствах, похищение человека при отягчающих и особо отягчающих обстоятельствах). Закон не оговаривает, за какие конкретно виды наказания может быть отсрочено отбывание наказания. Но буквальное толкование статьи 72 УК позволяет заключить, что это может быть не только лишение свободы, но и иные наказания, не связанные с лишением свободы.

Отбывание наказания может быть отсрочено на срок до одного года или до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.

По достижении ребенком четырнадцатилетнего возраста или в случае его смерти либо в случае прерывания беременности суд, учитывая поведение осужденной, может освободить её от отбывания наказания или заменить назначенное наказание более мягким видом наказания, или принять решение о направлении осужденной в соответствующее учреждение для отбывания наказания. В законе не оговаривается, когда суд вправе освободить от наказания, а когда заменить его более мягким видом. Решение этого вопроса находится исключительно в компетенции суда.

Законом не исключается возможность отмены отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей. Основаниями к отмене могут быть отказ осужденной от ребенка; продолжающееся уклонение от воспитания ребенка или нарушение общественного порядка после двукратного письменного предупреждения (ч.2 ст.72 УК). Суд в этих случаях может по представлению уголовно-исполнительной инспекции, осуществляющей контроль за осужденной, отменить отсрочку отбывания наказания и направить осужденную для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

В случае совершение в период отсрочки нового преступления (ч.3 ст. 72 УК) суд назначает наказание по правилам , предусмотренным в ст. 60 УК.

§ 5. Освобождение от наказания в связи с болезнью

Применение освобождения от наказания в связи с болезнью (ст.73 УК) свидетельствует о нецелесообразности отбывания наказания лицами, которые в силу своего психического или физического состояния здоровья не способны адекватно воспринимать применяемое к ним наказание или реально его отбывать.

Освобождение в порядке ст.73 УК возможно по двум основаниям:

- когда у лица после совершения преступления наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими;

- когда лицо страдает иной тяжелой болезнью, препятствующей отбыванию наказания.

Психическое расстройство может возникнуть либо после совершения преступления, либо в процессе отбывания наказания. В первом случае лицо освобождается от наказания, а во втором - от дальнейшего его отбывания. «Лицо подлежит освобождению от отбывания наказания в связи с наступлением психического расстройства независимо от тяжести совершенного преступления, срока назначенного наказания, величины неотбытой части наказания, степени исправления осужденного и других обстоятельств. Освобождение такого лица от наказания является обязательным» (п. 2 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 11 апреля 2002 г. № 7 «Об освобождении от дальнейшего отбывания наказания в связи с болезнью»). На основании ст.88 УК к таким лицам судом могут быть применены принудительные меры медицинского характера.

Психические заболевания временного характера (неврозы, истерии), не лишающие возможности сознавать значение своих действий или руководить ими, не являются основанием для освобождения от наказания.

Освобождение от наказания лиц, страдающих иной тяжелой болезнью, имеет свои особенности. Освобождение по данному основанию - это право, а не обязанность суда. Однако, если заболевание серьёзно настолько (Перечень заболеваний, по которым допустимо освобождение, утвержден Министерством юстиции и Министерством здравоохранения РК от 11 декабря 2001 г.), что препятствует отбыванию наказания, лицо освобождается от отбывания наказания или оно заменяется на более мягкий вид. Замена неотбытого срока наказания условным осуждением либо его сокращение не допускается. При принятии соответствующего решения учитываются такие обстоятельства как тяжесть преступления, личность осужденного, характер заболевания, срок наказания, его фактически отбытая часть и иные обстоятельства. Не подлежат освобождению лица, которые умышленно причиняют вред своему здоровью во время отбытия наказания.

Освобождение от наказания в связи с болезнью осуществляется на основании представления органа или учреждения, исполняющего наказание, или ходатайства осужденного и заключения врачебной комиссии.

В случае выздоровления лиц, указанных в ч.ч. первой и второй ст.73 УК, исполнение наказания в отношении них может быть возобновлено, если не истекли сроки давности исполнения обвинительного приговора, предусмотренные статьями 75 и 85 УК. Время, в течение которого к лицу применялись принудительные меры медицинского характера, засчитывается в срок наказания из расчета один день пребывания в психиатрическом стационаре за один день лишения свободы.

Решением суда освобождаются от наказания или от его дальнейшего отбывания, либо неотбытая часть заменяется на более мягкий вид наказания военнослужащие, осужденные к аресту или содержанию в дисциплинарной воинской части в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе.

Освобождение в порядке ст.73 УК является безусловным видом освобождения. Поэтому, если лицо, освобожденное от дальнейшего отбывания наказания в связи с болезнью, до выздоровления совершит новое преступление, оно подлежит ответственности только за это новое преступление.

§ 6. Освобождение от наказания и отсрочка отбывания наказания вследствие чрезвычайных обстоятельств

Освобождение от наказания и отсрочка отбывания наказания вследствие чрезвачайных обстоятельств (ст. 74 УК) введено в уголовное законодательство впервые.

Право суда освободить от наказания лицо, виновное в совершении преступления небольшой или средней тяжести, если отбывание наказания способно повлечь за собой особо тяжкие последствия для осужденного или его семьи вследствие пожара, стихийного бедствия, тяжелой болезни, смерти единственного трудоспособного члена семьи или других чрезвычайных обстоятельств.

В законе не указано четко, последствия какого вида могут наступить. Данное понятие носит оценочный характер, и его установление входит в компетенцию суда. Но исходя из перечисленных обстоятельств, которые способны вызвать эти последствия, они могут выражаться в виде материального, физического или имущественного вреда.

Перечень обстоятельств, которые могут повлечь за собой особо тяжкие последствия, носит примерный характер. Право суда признать чрезвычайными и иные обстоятельства, вследствие которых отбывание наказания способно повлечь такие последствия.

При совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, суд при наличии обстоятельств, указанных в ч.1 ст. 74 УК, может отсрочить отбывание наказания на срок до трех месяцев.

§ 7. Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора

Одним из видов освобождения от отбывания наказания является истечение сроков давности обвинительного приговора. Обвинительный приговор может быть не приведен в исполнение по ряду причин: болезни осужденного или его уклонения от отбывания наказания, недобросовестной работы канцелярии суда, халатного отношения работников, ведающих исполнением наказания. Если при этом приговор не приводится в исполнение в течение относительно длительного времени, его исполнение в дальнейшем становится малоэффективным, теряющим предупредительное воздействие.

Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением срока давности обвинительного приговора предусмотрено ст. 75 УК. Установленные законом сроки давности дифференцируются с учетом категории преступления: чем опаснее преступление, тем более длиннее срок, предусмотренный уголовным законом.

Обвинительный приговор не приводится в исполнение, если истекли следующие сроки, считая со дня вступления приговора в законную силу:

три года - при осуждении за преступление небольшой тяжести;

шесть лет - при осуждении за преступление средней тяжести;

десять лет - при осуждении за тяжкое преступление;

пятнадцать лет - при осуждении за особо тяжкое преступление.

Течение давности может быть приостановлено и прервано. Срок давности приостанавливается, если осужденный уклоняется от отбывания наказания. Уклонение может выражаться в выезде за пределы населенного пункта, неявку в орган, ведающий исполнением приговора и др. Течение давности возобновляется с момента задержания или явки с повинной. Если от момента вынесения приговора истекло 25 лет и давность не была прервана совершением нового преступления, обвинительный приговор не может быть приведен в исполнение.

Течение давности прерывается , если до истечения сроков, указанных в ч.1 ст. 75 УК, осужденный совершит новое умышленное преступление независимо от его категории. В этом случае исчисление срока давности начинается заново со дня совершения нового преступления.

При невозможности применить срок давности к осужденному к смертной казни или пожизненному лишению свободы суд заменяет смертную казнь на пожизненное лишение свободы, а пожизненное лишение свободы заменяется двадцатью пятью годами лишения свободы.

К лицам, осужденным за совершение преступлений против мира и безопасности человечества, сроки давности не применяются.

Глава 20. Погашение и снятие судимости. Амнистия и помилование

§ 1. Погашение и снятие судимости

Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу с момента погашения или снятия судимости (ч. 1 ст. 77 УК).

Судимость - это правовое состояние лица, вытекающее из факта его осуждения за преступление к какому-либо наказанию и связанное с определенными правоограничениями.

Судимость учитывается при определении неоднократности, рецидиве преступлений и при назначении наказания.

Только к лицам, не имеющим судимости, может быть назначен такой вид наказания, как ограничение свободы (ст. 45 УК), а также содержание в дисциплинарной воинской части (ст. 47 УК). Наличие судимости влияет на определение вида исправительных учреждений (ст. 48 УК), учитывается судом при решении вопроса о признании лица виновным в совершении опасного или особо опасного рецидива преступлений (ст. 13 УК). Судимость учитывается в качестве отягчающего ответственность и наказание обстоятельства при назначении наказания за вновь совершенное лицом умышленное преступление (п. «а» ч. 1 ст. 54 УК).

Судимость выступает квалифицирующим признаком в ряде конкретных составов преступления. Например: заранее не обещанные приобретение или сбыт имущества, добытого преступным путем лицом, ранее судимым за хищение, вымогательство, приобретение или сбыт имущества, заведомо добытого преступным путем квалифицируется по пункту «в» части второй статьи 183 Уголовного кодекса. Хулиганство совершенное лицом, ранее судимым за хулиганство, квалифицируется по пункту «в» части второй статьи 257 УК. Наличие судимости влечет за собой определенные последствия неуголовно-правового характера.

Отмеченные правовые последствия судимости не являются вечными, по истечении установленных в законе сроков она прекращается. Погашение и снятие судимости как два предусмотренных законом способа ее прекращения в одинаковой мере ликвидируют ее юридические последствия. Погашение судимости происходит автоматически, т.е. без специального решения суда, и для подтверждения того, что лицо не является более судимым, не требует никаких официальных документов. При отбытии назначенного наказания и истечении установленного в законе срока судимость прекращается.

В соответствии со статьей 77 УК судимость погашается автоматически в следующих случаях:

а) в отношении лиц, условно осужденных - по истечении испытательного срока;

б) в отношении военнослужащих, отбывших наказание в виде содержания в дисциплинарной воинской части, ограничения по военной службе или ареста, по фактическому отбытию наказания;

в) в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказания, чем лишение свободы - по истечении одного года после отбытия наказания;

г) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести - по истечении трех лет после отбытия наказания;

д) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, по истечении шести лет после отбытия наказания;

е) в отношении лиц, осужденных за особо тяжкие преступления - по истечении восьми лет после отбытия наказания.

Если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбытия наказания или отбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется, исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от отбытия основного и дополнительного видов наказаний (ч. 4 ст. 77 УК).

Начало срока погашения судимости исчисляется со дня отбытия наказания. Если, кроме основного, было назначено и дополнительное наказание, которое отбывалось после отбытия основного наказания, то срок погашения судимости исчисляется после отбытия дополнительного наказания.

Если осужденный до истечения срока погашения судимости вновь совершил преступление, течение срока, погашающего судимость, прерывается. В этих случаях срок погашения по первому преступлению исчисляется заново после фактического отбытия основного и дополнительного наказания за последнее преступление. В этих случаях лицо считается судимым за оба преступления до истечения срока погашения судимости за наиболее тяжкое из них.

От погашения судимости следует отличать снятие судимости. Снятие судимости производится по специальному решению суда при наличии указанных в УК условий.

Если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости (ч. 5 ст. 77 УК). Однако в законе не указан срок, по истечении которого судом может быть досрочно снята судимость. Если осужденный после отбытия наказания доказал свое исправление честным отношением к труду и примерным поведением, судом независимо от истечения срока может быть досрочно снята судимость. Судимость может быть снята также в связи с амнистией и помилованием.

Ходатайство о снятии судимости разрешается районным (городским) судом по месту жительства лица, отбывающего наказание с обязательным участием прокурора, лица, в отношении которого ходатайство рассматривается, а также представителя трудового коллектива или коллектива, где учился отбывающий наказание. Порядок рассмотрения судами дел о снятии судимости определен УПК Республики Казахстан.

§ 2. Амнистия и помилование

В соответствии с пунктом шестым статьи 54 Конституции Республики Казахстан Парламент Республики Казахстан имеет право издавать акт об амнистии. Президент Республики Казахстан осуществляет помилование граждан (п. 15 ст. 44 Конституции РК).

Амнистия и помилование являются актами, которые, не отменяя ни уголовного закона, предусматривающего ответственность за те или иные преступления, ни приговора суда, освобождают от уголовной ответственности или наказания или заменяют назначенное судом наказание более мягким. Применение амнистии и помилования являются проявлением гуманизма демократического, правового государства, уважением прав и проявления доверия к лицам, совершившим преступление.

Акты амнистии обычно принимаются в связи с наступлением в государстве каких-либо знаменательных событий или юбилейных дат. Так, например, 16 февраля 1991 г. был принят Закон Казахской Советской Социалистической Республики «Об амнистии в связи с принятием Декларации о государственном суверенитете Казахской Социалистической Республики», 5 октября 1994 г. - Закон Республики Казахстан «Об амнистии в связи с Международным годом семьи», 15 июля 1996 г. - Закон Республики Казахстан «Об амнистии в связи с первой годовщиной новой Конституции Республики Казахстан», 13 июля 1999 г. - Закон Республики Казахстан «Об амнистии в связи с годом единства и преемственности поколений», 29 декабря 2000 г. - Закон Республики Казахстан «Об амнистии в связи с десятилетием принятия Декларации о государственном суверенитете Республики Казахстан», 2 апреля 2001 г. - Закон Республики Казахстан «Об амнистии граждан Республики Казахстан в связи с легализацией ими денег», 19 февраля 2002 г. - Закон Республики Казахстан «Об амнистии в связи с десятилетием независимости Республики Казахстан».

Акты амнистии носят нормативный характер, распространяются на определенные категории или группы лиц, подпадающие под действие закона об амнистии, независимо от того, когда о совершенном преступлении стало известно.

Амнистия от 16 февраля 1991 г. распространялась, в частности, на осужденных к лишению свободы или к другим наказаниям, не связанным с лишением свободы, независимо от назначенного срока наказания: принимавших участие в боевых действиях по защите Родины; награжденных орденами и медалями ССР; инвалидов 1 и 2 групп; женщин, имеющих несовершеннолетних детей, а также беременных женщин, мужчин старше 60 лет, женщин старше 55 лет.

Амнистия от 5 октября 1994 г. распространялась, во-первых, на несовершеннолетних, осужденных к лишению свободы или к наказанию, не связанному с лишением свободы; ранее не содержавшихся в воспитательно-трудовых колониях, независимо от назначенного срока наказания; ранее содержавшихся в воспитательно-трудовых колониях, осужденных до трех лет лишения свободы, включительно, во-вторых, на женщин, осужденных к лишению свободы или к наказанию, не связанному с лишением свободы, независимо от назначенного срока наказания; имеющих детей до 16 лет; детей-инвалидов 1 и 2 группы, а также беременных женщин; вдов военнослужащих, погибших при исполнении воинского и интернационального долга, имеющих мужей-инвалидов войны и приравненных к ним лиц; в-третьих, на группы лиц, осужденных к лишению свободы или к наказанию, не связанному с лишением свободы, независимо от назначенной меры наказания; участников и инвалидов Великой Отечественной войны, а также приравненных к ним лиц; мужчин старше 60 лет, женщин - 55 лет, инвалидов 1 и 2 групп, мужчин, имеющих детей в возрасте до 16 лет, мать которых умерла или лишена родительских прав. Амнистия может освободить от уголовной ответственности или наказания. Так, амнистия от 5 октября 1994 г. освобождала от уголовной ответственности лиц, совершивших преступление до 5 октября 1994 г., и перечисленных в статьях 1-3 Закона об амнистии, также она освобождала от наказания в виде ссылки и высылки осужденных, которым это наказание применено в виде основного или дополнительного. Амнистия может освобождать как от основного, так и от дополнительного наказания.

Наказание, назначенное судом, амнистией может быть сокращено или заменено более мягким. Так, амнистией от 5 октября 1994 г. сокращена наполовину неотбытая часть наказания лицам, не подпадающим под статьи 1-3 закона об амнистии, осужденным за преступление, совершенное по неосторожности.

Акт об амнистии может содержать указание на то, что она не распространяется на лиц; злостно нарушивших режим во время отбывания наказания. Такие указания имеются в амнистии от 14 ноября 1994 г.

В актах амнистии обычно ограничивается или исключается применение ее к определенным категориям лиц. Так, амнистия от 15 октября 1994 г. не применялась, в частности, к лицам, ранее освобождавшимся от наказания в порядке помилования или амнистии и вновь совершившим преступление; не прошедшим полного курса лечения т алкоголизма, наркомании или венерических заболеваний; ранее судимым более двух раз за умышленное преступление; признанным особо опасными рецидивистами; осужденным и привлекаемым к уголовной ответственности за отдельные тяжкие, особо тяжкие виды преступлений и т.п.

Амнистия распространяется на лиц, которые совершили преступление до принятия акта об амнистии или до того срока, который указан в законе об амнистии.

Амнистия применяется к тем длящимся преступлениям, которые окончились до ее принятия. К длящимся же преступлениям, продолжавшимся после принятия амнистии, таковые не применяются. То же правило распространяется и на продолжаемое преступление.

Помилование - это акт главы государства, полностью или частично освобождающий осужденного от наказания либо заменяющий назначенное ему судом наказание более мягким. Помилование может предусматривать также снятие судимости с лиц, ранее отбывающих наказание.

В Республике Казахстан право помилования принадлежит Президенту Республики Казахстан (п. 15 ст. 44 Конституции Республики Казахстан) в отношении граждан, которые были осуждены судами республики.

Помилование осуществляется, как правило, по ходатайству осужденного или его близких родственников, организации трудовых коллективов, комиссий. Если осужденный отбывает лишение свободы, то рассматриваемое ходатайство может возбуждаться и администрацией исправительных учреждений. Помилование осуществляется актом главы государства - Президента - и поэтому он не связано какими-либо условиями. Оно может применяться к лицам, осужденным за любое преступление, независимо от его характера и тяжести.

Помилование обычно выражается в замене смертной казни лишением свободы, в полном или частичном освобождении как от основного, так и от дополнительного наказания; в замене неотбытой части лишения свободы более мягким наказанием; в снятии судимости; в освобождении от возмещения материального ущерба, взыскиваемого по приговору и решению судов. В исключительных случаях помилование освобождает лицо, совершившее преступление, от уголовной ответственности. В подобных случаях виновное лицо не предается суду.

Акт помилования является окончательным. Отказ в удовлетворении ходатайств о помиловании не исключает повторного обращения с ходатайством об этом. Различие между помилованием и амнистией заключается в том, что акты помилования всегда имеют индивидуальный характер, т.е. каждый раз принимается в отношении одного конкретного лица или ряда конкретных лиц, тогда как акты об амнистиях носят нормативный характер и распространяются на индивидуально неопределенный круг лиц: на всех лиц, отвечающих условиям амнистии.

Глава 21. Уголовная ответственность несовершеннолетних

§1. Освобождения от уголовной ответственности несовершеннолетних

В основе применения Уголовного законодательства лежат те же принципы, которые имеют отношение как к взрослым, так и к несовершеннолетним. Однако это не означает, что к несовершеннолетним могут применяться нормы Общей и Особенной частей УК на равных основаниях со взрослыми. Исходя из гуманного, бережного отношения к несовершеннолетним, уголовное законодательство обязывает судебно-следственные органы с особой осторожностью подходить к привлечению их к уголовной ответственности и назначении им наказания.

Определяя круг преступлений, по которым установлена уголовная ответственность с 14 лет, законодатель принимает во внимание ряд обстоятельств и руководствуется не одним каким-либо критерием, а несколькими взаимосвязанными критериями взятыми в совокупности. Прежде всего законодатель исходит из того, что подросток в данном возрасте обладает той степенью интеллектуального и волевого развития, которая позволяет им критически осмысливать совершаемое деяние, осознавать его общественную опасность и противоправность, а также руководить своими действиями.

При установлении уголовной ответственности с 14 летнего возраста за преступления, перечень которых дается в ч. 2 ст. 15 УК законодатель учитывает тяжесть или относительную степень общественной опасности большинства из них. За все остальные преступления, не включенные в перечень, уголовная ответственность установлена с 16 летнего возраста.

Учет данных физиологии, психологии, статистики и иных обстоятельств позволил законодателю установить в действующем законодательстве наиболее оптимальный, научно обоснованный возраст, с которого несовершеннолетние могут нести уголовную ответственность и подвергаться уголовному наказанию за совершение определенных преступных посягательств.

Уголовная законодательство непосредственно содержит нормы, значительно ограничивающие применение наказания несовершеннолетним. К ним не применяется смертная казнь, сокращен предельный срок лишения свободы до 10 лет, за исключением ст. 96 УК, согласно которой несовершеннолетним может назначено лишение свободы до 12 лет (ч. 7 ст. 79 УК). Фактически исключено или ограничено применение отдельных видов других наказаний.

Действующее уголовное законодательство предоставляет суду право применять к несовершеннолетним, совершившим преступления небольшой и средней тяжести вместо уголовного наказания принудительные меры воспитательного характера.

В отличие от ранее действовавшего законодательства УК 1997 г. предусматривает нормы, касающиеся особенностей уголовной ответственности несовершеннолетних, включенные в самостоятельную главу Общей части УК.

§2. Виды наказаний, назначаемых несовершеннолетним (ст. 79 УК)

В статье 79 УК содержится исчерпывающий перечень наказаний, которые с определенными в ней ограничениями могут назначаться несовершеннолетним. К ним относятся:

а) Штраф - назначается при наличии у осужденного самостоятельного заработка или имущество, на которое может быть обращено взыскание. Штраф назначается в размере от десяти до пятисот месячных показателей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до шести месяцев.

б) Лишение права заниматься определенной деятельностью - на срок от одного года до двух лет.

в) Привлечение к общественным работам - на срок от сорока до ста шестидесяти часов. Оно заключается в выполнении работ, посильных для несовершеннолетнего, и исполняется им в свободное от учебы или основной работы время, не превышать двух часов в день, а в отношении лиц в возрасте до шестнадцати лет - не превышать двух часов в день, от шестнадцати до восемнадцати лет - не более трех часов в день.

г) Исправительные работы - назначаются лицам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестнадцатилетнего возраста, на срок до одного года.

д) Новым средством воздействия на трудных подростков, совершивших преступления небольшой и средней тяжести, является наказание в виде ареста на срок от одного месяца до четырех месяцев, в условиях строгой изоляции. К данному виду могут быть подвергнуты несовершеннолетние, достигшие шестнадцатилетнего возраста.

е) Лишение свободы несовершеннолетним осужденным может быть назначено не свыше десяти лет, а за убийство, предусмотренное ч. 2 ст. 96 УК - двенадцати лет. Лицам, впервые совершившим преступления небольшой и средней тяжести не достигшим шестнадцати лет лишение свободы не назначается.

Несовершеннолетне мужского пола, осужденные впервые к лишению свободы, а также несовершеннолетние женского пола отбывают лишение свободы в колониях общего режима. Несовершеннолетние мужского пола ранее отбывавшие лишение свободы и вновь осужденные к лишению свободы - в воспитательных колониях усиленного режима.

При назначении наказания несовершеннолетним любого вида наказания суд может дать органу, его исполнявшему, рекомендации об учете при обращении с виновными психических, социальных и иных особенностей их личности, например об организации обязательных работ в свободное от учебы или работы время таким образом, чтобы об этом незнали сверстники, лица по месту отбывания наказания, о возможности выбора вида работы из предложенных вариантов и т.д.

§3. Назначение наказания и условно-досрочное освобождение от наказания

При назначении наказания несовершеннолетнему, помимо обстоятельств, предусмотренных ст.52 УК, учитываются условия его жизни и воспитания, а также влияние старших по возрасту лиц.

Более строгий вид наказания из числа предусмотренных санкцией соответствующей статьи назначается только в случаях, если менее строгий вид наказания не может обеспечить достижение цели наказания, свидетельством тому могут быть данные о наличии судимости за ранее совершенное умышленное преступление, сведения о привлечении к мерам административных взысканий и пр.

Наличие обстоятельств, смягчающих наказание, примерный перечень которых дан в ст. 53 УК, и уровень психического развития виновного, условия его жизни могут служить основанием для назначения менее строгого наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи УК.

Отягчающие обстоятельства, исчерпывающе перечисленные в ст. 54 УК, влияют на назначение более строгого из наказаний, содержащихся в санкции статьи, установленной за совершенное преступление, либо на отказ в условно-досрочном освобождении от наказания или привлечения к уголовной ответственности.

Условно - досрочное освобождение несовершеннолетних от отбывания наказания может быть применено осужденным к исправительным работам или лишению свободы после фактического отбытия:

а) Не менее одной трети наказания, назначенного судом за преступления небольшой и средней тяжести;

б) Не менее половины срока наказания, назначенного судом за тяжкие преступления;

в) Не менее двух третей срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступления.

Осужденные, доказавшие свое исправление соблюдением предъявляемых к ним требований режима в течение фактического отбытия наказания, могут быть по ходатайству органов, осуществляющих исполнение наказания, представлены в суд об условно-досрочном их освобождении.

Применяя условно-досрочное освобождение, суд может возложить на осужденного обязанности, предусмотренные ч. 5 ст. 63 УК, которые должны исполняться в течение неотбытой части наказания.

На осужденных несовершеннолетних, условно - досрочно освобожденных от отбытия наказания, распространяются положения ч. 7 ст. 70 УК.

§4. Применение сроков давности, погашения судимости к несовершеннолетним и положений раздела 6 УК к лицам в возрасте от 18 до 20 лет

В отличие от УК 1959 г., УК РК 1997г. вдвое сокращает срок давности освобождения от уголовной ответственности или отбывания наказания лицам, совершившим преступления в несовершеннолетнем возрасте (ст. 85 УК). Это обусловлено, во-первых, презумпцией исправления несовершеннолетнего, совершившего в прошлом преступления, и следовательно, что оно перестало быть общественно опасным, и, во-вторых, социально - психологической характеристикой личности несовершеннолетних, их переориентацией, о чем свидетельствует их правопослушное поведение после совершения преступления или после вступления приговора в законную силу.

Положения ч.ч. 2 и 3 ст. 69 и ч. 2 ст. 75 УК распространяется не на всех несовершеннолетних а только на лиц в возрасте от 16 до 18 лет. Положения ч. 6 ст. 69 УК распространяется на всех лиц, совершивших преступления в несовершеннолетнем возрасте.

Для несовершеннолетних, отбывших наказание в виде лишения свободы, установлены льготные условия погашения судимости. Они в три раза меньше в случае отбытия лишения свободы за преступления небольшой и средней тяжести, в два раза меньше за тяжкие преступления и почти в три раза меньше за особо тяжкие преступления. По сравнению сроками погашения судимости в отношении взрослых (ст. 86 УК).

В соответствии с ч. 4 ст. 13 УК судимости за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте не учитываются, при признании рецидива преступлений.

В исключительных случаях, с учетом характера совершенного преступления и личности виновного, суд может применить положения ст. ст. 78-87 УК и к лицам, совершившим преступления в возрасте от 18 до 20 лет, кроме помещения их в специальное воспитательные или лечебно-воспитательные учреждение для несовершеннолетних. К исключительным случаям можно отнести: стечение семейных и личных обстоятельств, наличие особенностей социально-психического развития личности, необходимость завершения образования и т.п.

В соответствии с положениями ст. 87 УК суд может оставить лицо, достигшее 18 летнего возраста в воспитательной колонии.

В целях эффективности применения к лицам в возрасте от 18 до 20 лет принудительных мер воспитательного характера этой возрастной категории вопрос об их назначении целесообразно решать в стадии судебного разбирательства.

§5. Понятие принудительных мер воспитательного воздействия и их виды

Принудительные меры воспитательного характера - это меры воздействия, применяемые к несовершеннолетним за совершение преступлений небольшой или средней тяжести при условии, если они совершены впервые и суд усматривает, с учетом обстоятельств совершенного деяния и личности несовершеннолетнего, возможность исправления его без применения уголовной ответственности и наказания.

В отличие от уголовного наказания принудительные меры воспитательного характера в меньшей степени причиняют несовершеннолетним правонарушителям известные лишения и ограничения, свойственные уголовному наказанию, а также не влекут судимости.

Вопрос о применении к несовершеннолетнему принудительных мер воспитательного характера может быть поставлен как на стадии предварительного следствия, так на стадии судебного разбирательства. На стадии предварительного расследования прокурор или следователь с согласия прокурора выносит постановление о прекращении уголовного дела и передаче материалов в специализированный государственный орган, который назначает соответствующие меры воздействия предусмотренные УК. На стадии судебного разбирательства суд выносит постановление об освобождении несовершеннолетнего от уголовного наказания и назначает ему одну или несколько принудительных мер воспитательного воздействия. Назначая несовершеннолетнему меры воздействия в виде передачи его под надзор родителей или лиц их заменяющих, суд обязан выяснить возможности этих лиц (характер их работы, образ жизни и пр.)

Назначение той или иной меры воспитательного воздействия определяется условиями жизни несовершеннолетнего и личным восприятием применяемой ему меры. Большое воспитательное значение для несовершеннолетнего имеет сам процесс судебного разбирательства и провозглашения судом постановления о применении принудительной меры воспитательного воздействия.

Уголовный Кодекс предусматривает следующие виды принудительных мер воспитательного воздействия:

а) Предупреждение состоит в разъяснении несовершеннолетнему вреда, причиненного его деянием, последствий повторного совершения преступления;

б) Передача под надзор состоит в возложении на родителей или лицу, их заменяющих, либо на специализированный государственный органом обязанности по воспитательному воздействию на несовершеннолетнего и контролю за его поведением;

в) Ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего могут предусматривать запрет посещения определенных мест, использование определенных форм досуга, в том числе связанных с управлением механическим транспортным средством, ограничение пребывания вне дома после определенного времени суток, в выезде в другие местности без разрешения специализированного государственного органа. Несовершеннолетнему может быть предъявлено требование возвратиться в образовательное учреждение, продолжить или закончить обучение. Настоящий перечень ограниченный является примерным;

г) Помещение в специальные воспитательные и лечебно-воспитательные учреждения на срок от шести месяцев до двух лет может быть назначен судом несовершеннолетнему, совершившему уголовно наказуемое деяние средней тяжести. Пребывание в названных учреждениях может быть прекращено досрочно в связи с достижением лицом совершеннолетия, а также на основании заключения специализированного государственного органа, обеспечивающего исправление, если суд придет к выводу, что несовершеннолетний для своего исправления в дальнейшем не нуждается в применении данной меры;

д) Обязанность загладить причиненный вред возлагается с учетом имущественного положения несовершеннолетнего и наличия у него соответствующих трудовых навыков;

Содержание ограничения досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего связано с его окружением, условиями жизни и прочими обстоятельствами, материальной или служебной зависимости и др.