Уголовное право. Общая часть

Понятие злостного уклонения от отбывания исправительных работ определено частью третьей статьи 42 Уголовно-исполнительного кодекса Республики Казахстан.

Исполнение наказания в виде исправительных работ возложено на уголовно-исполнительные инспекции. Порядок их исполнения определяется Уголовно-исполнительным кодексом Республики Казахстан.

§ 6. Ограничение по военной службе

Ограничение по военной службе назначается как основной вид наказания. Согласно статье 44 Уголовного кодекса ограничение по военной службе назначается осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, а также офицерам, проходящим военную службу по призыву, на срок от трех месяцев до двух лет в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса Республики Казахстан за совершение преступлений против военной службы, а также осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту, вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части Уголовного кодекса.

Таким образом, в уголовном законе указан ряд условий применения этой статьи. Во-первых, оно может быть применено лишь, к тем военнослужащим, которые проходят службу по контракту; во-вторых, к офицерам, проходящим военную службу по призыву. В-третьих, это наказание назначается только за совершение преступлений против военной службы (гл. 16 УК) либо вместо исправительных работ, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса.

Виды ограничений по военной службе предусмотрены в части второй статьи 44 Уголовного кодекса:

1) из денежного содержания осужденного к ограничению по военной службе производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, но не свыше 20 процентов;

2) во время отбывания этого наказания осужденный не может быть повышен в должности (командир батальона, например, не может быть командиром дивизии);

3) во время отбывания данного наказания осужденный не может быть повышен в воинском звании;

4) срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.

Другие, не предусмотренные статьей 44 ограничения по воинской службе не допускаются. Сроки данного вида наказания в статье определены от трех месяцев до трех лет.

§ 7. Ограничение свободы

Ограничение свободы состоит в наложении на осужденного судом определенных обязанностей ограничивающих его свободу, и отбывается по месту его жительства под надзором специализированного органа без изоляции от общества (ч. 1 ст. 45 УК).

Этот вид наказания является основным и может назначаться только самостоятельно. В качестве альтернативного основного наказания ограничение свободы указано в санкциях различных статей Особенной части Уголовного кодекса. Например: статья 108 - Причинение вреда здоровью в состоянии аффекта; статья 102 - Доведение до самоубийства; статья 101 - Причинение смерти по неосторожности; статья 109 - Причинение тяжкого вреда здоровью при превышении пределов необходимой обороны. Лица, осужденные к ограничению свободы будут отбывать этот вид наказания по месту своего жительства под надзором специализированного органа без изоляции от общества. Срок ограничения свободы в законе установлен от одного года до пяти лет. В случае замены иного наказания (привлечения к общественным работам или исправительным работам) ограничением свободы оно может быть назначено на срок менее одного года.

Суд, назначая наказание в виде ограничения свободы, возлагает на осужденного исполнение следующих обязательных ограничений:

- не менять постоянного места жительства, работы или учебы без уведомления специализированного органа;

- не посещать определенные места;

- в свободное от учебы и работы время не покидать места жительства;

- не выезжать в другие местности без разрешения специализированного органа.

Также суд может возложить на осужденного и такие дополнительные ограничения, как:

- пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании, заболеваний, передающихся половым путем;

- осуществлять материальную поддержку семьи (ч. 2 ст. 45 УК).

При этом суд по представлению органа, осуществляющего надзор за поведением осужденного, может отменить полностью или частично ранее установленные осужденному ограничения (ч. 4 ст. 45 УК).

В случае злостного уклонения от отбывания наказания в виде ограничения свободы суд может заменить неотбытый срок ограничения свободы наказанием в виде лишения свободы на тот же срок.

При этом время отбытия ограничения свободы зачитывается в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за один день ограничения свободы.

По закону ограничение свободе на применяется:

а) к лицам, имеющим судимость за совершение тяжкого и особо тяжкого преступления;

б) к лицам, не имеющим постоянного места жительства.

Порядок и условия исполнения наказания в виде ограничения свободы регламентированы главой 8 Уголовно-исполнительного кодекса Республики Казахстан.

§ 8. Арест

Арест как вид наказания не был предусмотрен УК КазССР. Эта мера наказания впервые установлена по новому Уголовному кодексу Республики Казахстан. Этот вид наказания согласно закону состоит в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества на весь срок назначенного наказания (ч. 1 ст. 46 УК). Арест по своей сущности является краткосрочным лишением свободы. Арест как основная мера наказания может назначаться судом только в случаях, прямо предусмотренных законом. В санкциях уголовных законов в качестве альтернативного основного наказания арест указывается во многих статьях Особенной части Уголовного кодекса. Например: статья 105 - Умышленное причинение легкого вреда здоровью; статья 106 - Побои; статья 107 ч. 1 - Истязание; статья 108 - Причинение вреда здоровью в состоянии аффекта и др. Арест устанавливается на срок от одного до шести месяцев. Если арест назначается вместо привлечения к общественным работам, исправительным работам или вместо штрафа, он может быть назначен на срок менее одного месяца.

Арест не применяется к лицам, не достигшим к моменту вынесения приговора шестнадцати лет, а также к беременным женщинам и женщинам, имеющим несовершеннолетних детей (ч. 3 ст. 46 УК).

Военнослужащими арест отбывается на гауптвахте. Местами отбывания ареста являются арестные дома. Осужденный, приговоренный к этим видам наказания, отбывает свой срок в указанном учреждении. Осужденные к аресту содержатся в условиях строгой изоляции, отдельно от иных категорий лиц, находящихся под стражей. Подробный порядок отбывания этого вида наказания регламентируется Уголовно-исполнительным кодексом.

§ 9. Содержание в дисциплинарной воинской части

Согласно статье 47 УК содержание в дисциплинарной воинской части назначается военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.

Содержание в дисциплинарной воинской части относится к основным видам наказания, и исполнение его осуществляется Министерством обороны Республики Казахстан.

Статья 47 УК конкретно определяет сроки содержания осужденных в дисциплинарной воинской части - от трех месяцев до двух лет. Это наказание назначается в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса: за совершение воинских преступлений, а также в случаях, когда суд учитывает обстоятельства дела и личность виновного, считает целесообразным вместо лишения свободы на срок свыше двух лет применить содержание в дисциплинарной воинской части на тот же срок (ч. 1 ст. 47 УК).

Таким образом, по закону применение данного вида наказания ограничено определенными условиями. Во-первых, если виновный совершил преступление, предусмотренное статьями главы 16 Особенной части УК «Воинские преступления», то такие наказания предусмотрены как альтернативные в статьях Особенной части УК, предусматривающих ответственность за неповиновение или иное неисполнение приказа (ч. 1 ст. 367), сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению служебных обязанностей (ч. 1 ст. 368); насильственные действия в отношении начальника (ч. 1 ст. 369); оскорбление военнослужащего (ст. 371) и др. Во-вторых, это наказание может быть применено судом к военнослужащему, виновному в совершении не воинского, а иного преступления. При этом обязательно учитываются обстоятельства дела, личность виновного и срок лишения свободы (не свыше двух лет). Закон указывает, что если содержание в дисциплинарной воинской части назначено вместо лишения свободы, срок содержания в такой части определяется из расчета один день лишения свободы за один день содержания в дисциплинарной воинской части (ч. 2 ст. 47 УК). Содержание в дисциплинарной воинской части вместо лишения свободы не может применяться к лицам, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы (ч. 1 ст. 47 УК). Данное наказание применяется лишь к военнослужащим, проходившим военную службу по призыву, а также по контракту на должности рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву. Указанное наказание не применяется к лицам офицерского состава. Согласно уголовно-исполнительному законодательству данный вид наказания исполняется специальными дисциплинарными батальонами.

Порядок направления и приема определяется специальными нормативами Министерства обороны Республики Казахстан. Военнослужащие, отбывшие наказание в дисциплинарной воинской части или досрочно освобожденные, считаются не имеющими судимости (ч. 3 п. «б» ст. 77 УК).

§ 10. Лишение свободы

Лишение свободы заключается в принудительной изоляции осужденного от общества в течение установленного в приговоре срока, осуществляемой путем помещения его в предназначенные для этого учреждения в целях исправления осужденного, а также предупреждения новых преступлений как им самим, так и другими лицами.

Лишение свободы является одним из наиболее суровых наказаний по уголовному праву. Лишение свободы устанавливается законом и применяется судом за совершенное лицом преступление, причиняющее значительный вред или создающее угрозу причинения такого вреда личности, обществу или государству, а также при рецидиве преступлений, исходя из совокупности всех обстоятельств, при которых было совершено конкретное преступное деяние (форма вины, мотив, способ, обстоятельства и стадия совершения преступления, тяжесть наступивших последствий, степень и характер участия в преступлении каждого из соучастников и другие).

Как указывается в постановлении Пленума Верховного суда Республики Казахстан № 1 от 30 апреля 1999 г. «О соблюдении судами законности при назначении уголовного наказания», лицам, виновным в совершении тяжких преступлений, в особенности в составе организованных групп, ранее судимым, не желающим становиться на путь исправления, лишение свободы назначается тогда, когда цели наказания не могут быть достигнуты более мягкими мерами уголовно-правового воздействия, исправление лица возможно лишь в условиях строго изоляции виновного со специальным режимом содержания.

Вместе с тем Верховный Суд Республики Казахстан обращает внимание судов на то, что к лицам, совершившим преступления, не представляющие большой общественной опасности, и в случаях, когда санкция статьи Особенной части УК, по которой квалифицируется деяние виновного, наряду с лишением свободы предусматривается более мягкие меры наказания, должна использовать предоставленные законом возможности для назначения наказаний, не связанных с лишением свободы в отношении лиц, виновных в совершении менее тяжких преступлений и способных исправиться без изоляции от общества.

Лишение свободы является только основной мерой наказания, оно предусматривается законом на срок от шести месяцев до пятнадцати лет, за особо тяжкие преступления, указанные в части первой статьи 49 УК, до двадцати лет либо пожизненно (ч. 3 ст. 48 УК).

За неосторожные преступления срок лишения свободы не может превышать десяти лет. В случае замены привлечения к общественным работам, исправительных работ или ограничения свободы лишением свободы оно может быть назначено на срок менее шести месяцев.

Новый Уголовный кодекс установил, что в случаях полного или частичного сложения сроков лишения свободы при назначении наказаний по совокупности преступлений максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати лет (ч. 3 ст. 58), двадцати пяти лет (. 4 ст. 58), а по совокупности приговоров - двадцати пяти и тридцати лет (ч. 3 ст. 60 УК).

Новый уголовный закон установил, что пожизненное лишение свободы применяется только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь.

Из этого вытекает, что пожизненное лишение свободы не является самостоятельным видом наказаний, а являет собой альтернативу смертной казни, то есть может быть назначено взамен ее. Пожизненное лишение свободы применяется в случаях, когда лицо совершает особо тяжкое преступление, посягающее на жизнь одного или нескольких лиц. Суд, учитывая смягчающие или исключительные обстоятельства дела и личность виновного, признает возможным не применять смертную казнь, а вместо нее может назначить пожизненное лишение свободы. Пожизненное лишение свободы не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступление в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим моменту вынесения приговора шестидесятипятилетнего возраста.

В соответствии со статьей 48 УК отбывание наказания назначается:

1) лицам, осужденным за преступлений, совершенные по неосторожности, к лишению свободы на срок не свыше семи лет, - в колониях-поселениях;

2) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести и тяжких преступлений, а также лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, к лишению свободы на срок свыше семи лет и лицам, которым привлечение к общественным работам, исправительные работы или ограничение свободы заменены лишением свободы на срок до шести месяцев - в исправительных колониях общего режима. Для направления в исправительные колонии общего режима, таким образом, требуется, чтобы: а) преступление, если оно умышленное, было совершено осужденным впервые; б) это умышленное преступление по своей категории относилось к категории небольшой или средней тяжести либо к тяжким (ч. 2, 3, 4 ст. 10 УК); в) лицо совершило неострожное преступление, за которое было осуждено к лишению свободы на срок свыше 7 лет и лицам, которым привлечение к общественным работам, исправительные работы или ограничение свободы заменены лишением свободы на срок до 6 месяцев;

3) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, и женщинам при особо опасном рецидиве преступлений - в исправительных колониях строгого режима. Таким образом, в колониях строгого режима должны отбывать наказание:

а) лица, впервые осужденные к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений (ч. 5 ст. 10 УК);

б) при рецидиве преступлений, т.е. при совершении умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 13 УК), если оно ранее отбывало лишение свободы;

в) женщины, при опасном рецидиве преступлений (ч. 3 ст. 13 УК);

4) лица, признанные особо опасными рецидивистами, а также при осуждении к пожизненному лишению свободы - в исправительных колониях особого режима.

Лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, а также при особо опасном рецидиве преступлений может быть назначено отбывание части срока наказания, но не более пяти лет в тюрьме. Закон не указывает, какая часть срока должна отбываться в тюрьме. Этот вопрос с учетом конкретного обстоятельства решается судом, вынесшим приговор. Порядок исполнения решения суда, а также изменение вида исправительного учреждения, назначенного приговором, определяется Уголовно-исполнительным кодексом Республики Казахстан.

§ 11. Смертная казнь

Смертная казнь - расстрел является самым тяжким исключительным видом наказания. Она допускается лишь за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь человека, а также за совершаемые в военное время или в боевой обстановке государственную измену, преступления против мира и безопасности человечества и особо тяжкие воинские преступления. Государство рассматривает смертную казнь как исключительную меру наказания, о чем свидетельствует прямое указание об этом в законе (ст. 49 УК).

Согласно статье 49 УК применение наказания - смертной казни в виде расстрела - допускается за умышленное убийство (ч. 2 ст. 96 УК), геноцид (ст. 160), за государственную измену во время войны или в боевой обстановке при отягчающих обстоятельствах (ст. 165), за посягательство на жизнь Президента Республики Казахстан(ст. 167); за посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст. 340); неповиновение или иное неисполнение подчиненным приказа начальника, совершенное группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а равно повлекшее тяжкие последствия и совершенные в военное время или в боевой обстановке (ч. 2, 3 ст. 367); сопротивление начальнику или принуждение его к нарушению служебных обязанностей, совершенные в военное время или в боевой обстановке (ч. 3 ст. 368); насильственные действия в отношении начальника, совершенные в военное время или в боевой обстановке (ч. 3 ст. 369); дезертирство, совершенное в военное время или в боевой обстановке (ч. 3 ст. 373);злоупотребление властью, превышение или бездействие власти, совершенные в военное время или в боевой обстановке (ч. 3 ст. 380); сдача или оставление противнику средств ведения войны (ст. 383).

Санкции статей Уголовного кодекса, предусматривающих смертную казнь, являются альтернативными: они допускают назначение судом наказания в виде лишения свободы на срок до 20 лет либо смертной казни или пожизненно лишения свободы. Практически смертная казнь применяется судом лишь при наличии особо отягчающих обстоятельств, свидетельствующих об исключительной опасности виновного. В случае замены смертной казни в порядке помилования лишение свободы определяется на срок двадцать пять лет или пожизненно. В каждом конкретном случае, применяя смертную казнь, суд руководствуется общими началами назначения наказаний (ст. 52 УК).

Смертная казнь может применяться лишь тогда, когда необходимость ее назначения обуславливается особыми обстоятельствами, отягчающими ответственность, и наряду с этим исключительной опасностью лица, совершившего особо тяжкое преступление. Поэтому во всех случаях при применении высшей меры наказания судам надлежит исследовать вопрос о психическом состоянии подсудимого.

Применение смертной казни должно быть мотивировано в приговоре на основе установленных обстоятельств совершенного преступления и данных, с исчерпывающей полнотой характеризующих подсудимого.

Исключительный характер смертной казни выражается также в том, что рассмотрение уголовных дел о преступлениях, за которые может быть назначена смертная казнь, отнесено к юрисдикции областных судов с участием трех судей. Смертная казнь не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступление в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора шестидесятипятилетнего возраста. Лицо считается достигшим совершеннолетия (18 лет) с начала следующих за днем рождения суток, применительно к мужчинам возраст указан на момент вынесения приговора. Приговор о смертной казни приводится в исполнение не ранее, чем по истечении одного года с момента его вступления в силу.

За рубежом применение этой исключительной меры наказания различно.

Смертная казнь предусмотрена уголовным законодательством многих цивилизованных государств за измену, шпионаж, убийство, похищение людей с целью получения выкупа, за поджоги, ограбления и т.д. В государствах Западной Европы (Италии, ФРГ, Франции, Скандинавских странах), в Австралии смертная казнь отменена. В 1976 г. Верховный Суд США возобновил ее применение. Сейчас она узаконена в 37 штатах, в других - ее нет.

Уголовно-исполнительным кодексом Республики Казахстан регламентируется порядок исполнения смертной казни.

§ 12. Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государственных наград

Согласно статье 50 УК при осуждении лица за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления с учетом личности виновного суд может лишить его почетного, воинского, специального или иного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса. Понятие тяжкого или особо тяжкого преступления дано соответственно в частях четвертой, пятой статьи 10 УК Республики Казахстан. На основании части второй статьи 39 УК данная мера наказания является только дополнительной.

При осуждении за указанные преступления лица, имеющего государственные награды Республики Казахстан, а равно почетное, воинское, специальное или иное звание, классный чин, дипломатический ранг или квалификационный класс, присвоенные Президентом Республики Казахстан, суд при вынесении приговора решает вопрос о целесообразности внесения представления Президенту Республики Казахстан о лишении осужденного этих наград, званий, классного чина, дипломатического ранга или квалификационного класса.

Государственные награды (ордена, медали) установлены законом о государственных наградах Республики Казахстан. Почетные звания присваиваются Указом Президента Республики Казахстан за выдающиеся, особые заслуги перед государством (заслуженный деятель наук, заслуженный артист и т.п.).

Воинскими являются звания, установленные в Вооруженных Силах Республики Казахстан, присвоенные лицам офицерского состава. К специальным относятся звания, установленные в ряде ведомств и служб, осуществляющих военные функции и полномочия (таможенная, финансовая службы, органы внутренних дел). Классные чины установлены в органах прокуратуры.

Законом Республики Казахстан от 23 июля 1999 года «О государственной службе» для административных государственных служащих устанавливаются категории.

Дипломатический ранг присваивается послам, сотрудникам МИДа, консульских служб.

При лишении специального, воинского или почетного звания, классного чина, дипломатического ранга, квалификационного класса и государственных наград лицо утрачивает права и преимущества, которые были связаны со званиями и наградами. Лишение указанных званий и наград судом является бессрочным.

Копию приговора о лишении осужденного званий и наград суды должны направлять в соответствующие органы незамедлительно после вступления приговора в законную силу.

При получении копии приговора, которым осужденный лишен звания и наград, этот орган вносит в установленном порядке в соответствующие документы запись о лишении и принимает меры к лишению его всех прав и льгот, связанных с этим. О принятом решении указанный орган сообщает суду, вынесшему приговор.

При вынесении приговора в отношении лица, признанного виновным в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления, суду надлежит обязательно обсудить вопрос о необходимости лишения его званий и наград. Решение суда в этом случае должно быть мотивировано. Если же приговор в порядке судебного надзора отменяется и дело прекращается за отсутствием состава преступления или за недоказанностью обвинения, то суд обязан направить копию определения в органы, перед которыми возбуждалось ходатайство о лишении звания и наград.

Порядок исполнения данного вида наказания регламентируется Уголовно-исполнительным кодексом Республики Казахстан.

§ 13. Конфискация имущества

Конфискация имущества - мера наказания, которая состоит в принудительном безвозмездном изъятии в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного (ст. 51 УК).

Согласно части второй статьи 39 УК это наказание может применяться только в качестве дополнительного за тяжкие и особо тяжкие корыстные преступления в случаях, когда санкция статьи, по которой квалифицировано деяние виновного, указывает среди мер наказания конфискацию имущества. Исходя из этого, следует, что если конфискация имущества в статье, по которой квалифицировано совершенное виновным преступление, не предусмотрена, суд ни при каких обстоятельствах не может назначить ее.

В одних случаях закон устанавливает обязательное применение конфискации. Например, при осуждении за особо квалифицированную кражу (ст. 175); за грабеж при особо отягчающих обстоятельствах (ч. 3 ст. 178); за разбой при особо отягчающих обстоятельствах (ч. 3 ст. 179); за хищение предметов, имеющих особую ценность при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 180); за вымогательство при отягчающих обстоятельствах (ч. 3 ст. 181); за изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (. 2 ст. 206); за изготовление или сбыт поддельных платежных карточек и иных платежных и расчетных документов, совершенные неоднократно или организованной группой (ч. 2 ст. 207 УК) и др. В этих случаях суд обязан ее назначить. Неприменение конфискации, если она указана в качестве обязательной в Уголовном кодексе, допускается при наличии исключительных обстоятельств (ст. 55 УК). В других случаях в статьях Особенной части конфискация имущества указана как возможное дополнительное наказание. Например, при осуждении за квалифицированные виды грабежа (ч. 2 ст. 178 УК); за хищение предметов, имеющих особую ценность (ч. 1 ст. 180 УК); за особо квалифицированные виды причинения имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (ч. 3 ст. 182 УК). В таких случаях только суд решает вопрос о применении или неприменении конфискации имущества с учетом конкретных обстоятельств дела и личности виновного.

Закон различает два вида конфискации:

1) конфискация всего имущества, являющегося собственностью осужденного или долей в общей собственности (полная конфискация) и 2) конфискация части этого имущества (частичная конфискация). При конфискации всего имущества осужденного ей подлежат собственность осужденного или его доля в общей собственности, за исключением имущества, необходимого для самого осужденного и лиц, находящихся на его иждивении (ч. 3 ст. 51 УК).

Перечень не подлежащего конфискации имущества, необходимого осужденному и лицам, находящимся на его иждивении, предусмотрен Уголовно-исполнительным кодексом.

При конфискации части имущества в приговоре должно быть точно указано, какая именно часть (1/2, 1/3 и т.п.) всего имущества осужденного подлежит конфискации или конкретно перечислены конфискуемые предметы. Замена конфискации имущества денежной суммой, равной стоимости этого имущества, не допускается.

Конфискацию имущества как меру уголовного наказания следует отличать от специальной конфискации, которая не является самостоятельным видом наказания. Специальная конфискация заключается в безвозмездном изъятии у осужденных определенных предметов, добытых в результате совершения преступления или являющихся орудием и предметом преступления (автомобиля, трактора, мотоцикла, орудий незаконной рыбной ловли и т.д.). Кроме того, специальная конфискация может быть применена по любому делу в соответствии с УПК Республики Казахстан. Согласно УПК у осужденных могут быть изъяты с обращением в доход государства орудия преступления и вещи, запрещенные к обращению, а также деньги и ценности, добытые преступным путем. При конфискации имущества государство не отвечает по долгам и обязательствам осужденного, если они возникли после принятия органами дознания, следственно-прокурорскими, судебными органами мер по сохранению этого имущества и при том без согласия этих органов.

В отношении претензий, подлежащих удовлетворению за счет конфискованного имущества, государство отвечает лишь в пределах актива, при чем в отношении очередности удовлетворения претензий соблюдаются правила, установленные гражданским процессуальным законодательством. Органы предварительного расследования обязаны своевременно принимать меры по обеспечению возможной конфискации имущества.

Глава 16. Назначение наказания

§ 1. Общие начала назначения наказания

Согласно ст. 75 Конституции Республики Казахстан судебная власть осуществляется только судом. Только суду предоставлено право сделать окончательный вывод о виновности лица в совершении преступления и назначить за него наказание. Судебная власть осуществляется от имени Республики Казахстан и имеет своим назначением защиту прав и законных интересов граждан и организаций, в том числе и тех, которым назначается наказание за совершение преступления.

Суд назначает наказание исходя из его целей, в точном соответствии с Уголовным кодексом, в пределах, установленных санкцией закона, предусматривающего ответственность за совершенное преступление. Назначение наказания, т.е. избрание его вида и размера при вынесении обвинительного приговора, является ответственным моментом в деятельности суда. В новом УК РК имеется специальная статья (ст. 52), посвященная общим началам назначения наказания.

Общие начала - это установленные правила (критерии), которыми руководствуется суд при назначении наказания по каждому уголовному делу при определении виновному конкретной меры наказания.

Статья 52 УК устанавливает следующие общие начала назначения наказания: назначается справедливое наказание; наказание назначается в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса; наказание назначается с учетом положений Общей части УК; более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается лишь в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания; при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления; личность виновного; обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность и наказание; при назначении наказания суд учитывает влияние назначенного наказания на исправление виновного и на условия жизни его семьи или лиц, находящихся на его иждивении.

Основное требование, которому должно отвечать любое назначаемое судом наказание, - справедливость. Наказание есть мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда.

Чтобы обеспечить справедливость наказания суд может только при непременной его индивидуализации. С этой целью законодатель установил в уголовном законе определенные правила, по которым должно назначаться наказание. Их и принято именовать общими началами назначения наказания.

В соответствии со ст. 52 УК РК это достигается путем учета судом при назначении наказания следующих правил: наказание должно назначаться в пределах, установленных соответствующей статьей Особенной части УК. Санкции УК являются, как отмечалось, либо относительно-определенными, либо альтернативными (последние могут сочетаться с первыми). В относительно-определенных санкциях указывается либо минимальный и максимальный пределы определенного вида наказания, либо лишь его максимальный предел. В последнем случае минимальный размер соответствующего вида наказания определяется путем обращения к статьям Общей части УК, определяющим тот или иной вид наказания (например, минимальный срок лишения свободы -- ст. 48 УК РК, минимальный размер штрафа -- ст. 40 УК РК). При установлении альтернативных санкций законодатель исходит из того, что назначение судом любого из предусмотренных в санкции статьи Особенной части УК видов наказания не всегда обеспечивает соблюдении справедливости при назначении наказания. В связи с этим в УК сделана оговорка насчет того, что более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается лишь в случае, если менее строгий его вид не сможет обеспечить достижение целей наказания.

В новом УК (ч. 2 ст. 52 УК РК) предусматривается, что в двух случаях суд вправе назначить наказание, превышающее пределы санкций, установленных статьями Особенной части. Это возможно: 1) при назначении наказания по совокупности преступлений (ст. 58 УК) и 2) при назначении наказания по совокупности приговоров (ст. 60 УК). Однако и в этих случаях речь не идет о каком-то отступлении от правила, установленного в ч. 1ст. 52 УК и ограничивающего наказание пределами, установленными соответствующей статьей Особенной части УК. В обоих случаях (содержание указанных норм будет раскрыто ниже) речь идет о назначении виновному лицу наказания за совершение им не одного, а двух или более преступлений. И в этих случаях наказание за каждое отдельное преступление назначается строго в указанных пределах (в пределах санкций). Выход же за эти пределы возможен лишь при определении общего (итогового) наказания за все совершенные лицом преступления.

Наказание назначается с учетом положений Общей части УК РК. В данном случае имеются в виду те нормы Общей части, которые так или иначе связаны с назначением наказания и влияют на этот процесс. Это нормы о задачах и принципах УК (гл. 1), о понятии, целях и видах наказания (гл. 3), об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних (гл. 6) и другие нормы Общей части.

Наказание назначается с учетом характера и степени общественной опасности преступления. Под характером общественной опасности преступления понимается его качественное своеобразие, качественная характеристика его опасности как определенной разновидности уголовно наказуемого деяния. Она зависит в первую очередь от характера и ценности объекта преступного посягательства. С этой точки зрения любые убийства как преступления против жизни отличаются и от любых причинении вреда здоровью человека как преступлений против здоровья, и от имущественных преступлений, и от любых других видов (по объекту посягательства) преступлений.

Степень общественной опасности преступления -- количественная характеристика преступных деяний одного и того же характера. В рамках одного вида преступлений она зависит от размера причиненного вреда, от формы вины, от способа совершения преступления, от других признаков и обстоятельств совершенного преступления.

При назначении наказания учитывается личность виновного. Определенные свойства личности виновного обычно отражаются в совершенном им преступлении. Другое дело, что некоторые из них включаются в характеристику соответствующего состава преступления (например, судимость за первое преступление) и, соответственно, отражаются в санкции определенной уголовно-правовой нормы, а другие находятся за пределами состава совершенного преступления. Однако и первые и вторые должны получить определенную оценку при учете судом характера и степени тяжести преступления.

Характер совершенного преступления дает представление об определенном криминологическом типе личности виновного (корыстный -- при краже, мошенничестве; насильственный -- убийство, причинение вреда здоровью, изнасилование; корыстно-насильственный -- разбой, и т. д.). Без этого не может быть правильно выбран вид и размер наказания и назначено справедливое наказание. В характеристику личности преступника, устанавливаемую судом, входят его социально-психологические качества -- отношение к труду, заслуги перед Отечеством, законопослушность, поведение в семье и в быту, образование, характер, здоровье, возраст, темперамент, волевые качества и другие признаки. Таким образом, суд обязан рассматривать преступника не просто как абстрактного субъекта преступления, способного нести уголовную ответственность, а как конкретного человека с его индивидуальными качествами, действовавшего при определенных обстоятельствах. Учет указанных признаков личности вовсе не означает, что в зависимости от наличия тех или иных указанных и других признаков виновному будет назначено большее или меньшее наказание. Важно, чтобы суд с учетом этих признаков назначил ему справедливое наказание, в максимальной степени соответствующее целям наказания, определяемым в уголовном законе, в том числе и достижению цели исправления и предупреждения свершения новых преступлений. И в этом отношении назначенное наказание выступает определенным прогнозом дальнейшего поведения осужденного.

При назначении наказания суд учитывает обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Эти обстоятельства, предусмотренные ст. 53 и 54 УК РК (их содержание ниже будет рассмотрено специально), относятся как к характеристике совершенного виновным преступления, так и к характеристике его личности и способны повлиять на вид и меру назначаемого судом наказания.

При назначении наказания суд учитывает влияние назначенного наказания на исправление виновного и условия жизни его семьи. Первое связано с достижением одной из целей наказания, второе -- со стремлением законодателя снизить по возможности побочные негативные социальные последствия назначенного наказания.

Следует отметить, что все указанные условия, образующие общие начала назначения наказания, должны выполняться обязательно в их совокупности. Только при соблюдении этого требования суд действительно может назначить справедливое наказание, отвечающее его целям, сформулированным в уголовном законе.

§ 2. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание

В ст. 53 УК РК предусмотрено десять смягчающих наказание обстоятельств. Рассмотрим их в той последовательности, в какой они изложены в законе.

1. Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1ст. 53 УК РК). К преступлениям небольшой тяжести в соответствии со ст. 10 УК РК относятся умышленные преступления, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК, не превышает двух лет лишения свободы, а также неосторожные преступления, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим УК, не превышает пяти лет лишения свободы. Совершение преступления небольшой тяжести является смягчающим наказание обстоятельством, если оно совершено впервые. Последнее понимается не в фактическом, а в юридическом смысле. Так, если лицо фактически совершает указанное преступление во второй раз, но за первое истекли сроки давности привлечения виновного к уголовной ответственности или судимость за первое преступление уже погашена, то считается, что юридически лицо впервые совершило это преступление, и суд вправе признать такое обстоятельство смягчающим наказание.

2. Несовершеннолетие виновного (п. «б» ч. 1 ст. 53 УК РК). Формулируя это обстоятельство, законодатель учитывает, что нередко несовершеннолетние в силу своей недостаточной социальной зрелости не способны в достаточном объеме правильно осознать опасность совершенного ими преступления. Кроме того, они более, чем взрослые, подвержены негативному влиянию со стороны других лиц (как старших по возрасту, так и сверстников), более подвластны настроению, но в то же время и легче поддаются исправительному воздействию и воспитанию.

3. Беременность виновной (п. «в» ч. 1 ст. 53 УК РК). В этом случае учитывается, что состояние беременности влечет за собой некоторые функциональные изменения организма женщины и воздействует на ее психику. Наказание может быть смягчено и в случае, когда женщина совершила преступление не будучи беременной, однако к моменту назначения наказания находилась в таком состоянии. Законодатель при этом руководствуется принципом гуманизма и преследует цели охраны здоровья беременной женщины, нормального внутриутробного развития и рождения ребенка.

4. Наличие малолетних детей у виновного (п. «г»ч. 1ст. 53 УК РК). В соответствии с уголовным законом малолетним признается ребенок, не достигший четырнадцатилетнего возраста. Признание этого обстоятельства смягчающим наказание обусловлено стремлением законодателя учесть интересы семьи виновного лица, в особенности интересы физического и нравственного развития его малолетних детей.

5. Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного преступлением (п. «д» ч. 1 ст. 53 УК РК). Указанные обстоятельства также являются специфическими разновидностями позитивного поведения после преступного деяния, что и служит основанием для смягчения наказания (вызов «скорой помощи» для потерпевшего, пострадавшего в результате нарушения лицом правил дорожного движения, или доставление его в больницу, возвращение похищенного чужого имущества его владельцу, принесение извинений потерпевшему от оскорбления и т. д.).

6. Совершение преступления вследствие стечения тяжелых личных, семейных или иных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. «е» ч. 1ст. 53 УК РК). Тяжелыми жизненными обстоятельствами могут быть признаны самые разнообразные обстоятельства лично-семейного или служебно-личного характера: смерть близкого человека, вызвавшая резкое ухудшение материального положения лица; его болезнь или болезнь его ребенка, супруга или других близких ему лиц; потеря работы и т. д.

Мотив сострадания предполагает совершение преступления из сострадания к потерпевшему, например лишение того жизни в случае его тяжелой неизлечимой болезни или непереносимых физических страданий (так называемая эвтаназия).

7. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. «ж» ч. 1 ст. 53 УК РК). Под принуждением понимается оказанное на виновного психическое воздействие в форме угроз или физическое воздействие с целью вынудить его совершить преступление. От аналогичного обстоятельства, исключающего преступность деяния (ст. 36 УК РК), рассматриваемое принуждение отличается тем, что виновное лицо сохраняло при этом возможность руководить своими действиями. Однако сам факт принуждения не может не свидетельствовать о меньшей опасности совершенного преступления, менее отрицательно характеризует личность виновного и поэтому служит основанием для признания наличия обстоятельства, смягчающего наказание. Под материальной понимается зависимость виновного от лица, у которого он находится на иждивении, проживает на его жилплощади, не имея собственной, и т. д. Служебная зависимость основана на подчинении виновного на работе вышестоящему должностному лицу (рабочего -- начальнику цеха, а того -- директору завода и т. д.). Иная зависимость может возникать в самых различных ситуациях (например, зависимость ученика и студента от преподавателя, свидетеля или подследственного от следователя и т. д.).

8. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. «з» ч. 1 ст. 53 УК РК). Указанное обстоятельство при соблюдении всех условий, установленных в уголовном законе, исключает преступность деяния (ст. 32,33,34,35,37 УК РК). В тех же случаях, когда такие условия не соблюдены, лицо несет ответственность за совершенное им при этих обстоятельствах деяние, тем не менее наличие самой ситуации необходимой обороны, задержания преступника и т. п. служит основанием для смягчения наказания.

9. Противоправность или аморальность действий потерпевшего, явившихся поводом для преступления (п. «и» ч. 1ст. 53 УК РК). В таких случаях поведение потерпевшего занимает важное место в цепи условий и обстоятельств, вызвавших совершение лицом преступления. В этом смысле иногда даже говорят о своеобразной «вине» потерпевшего, что и служит основанием для смягчения наказания лица, совершившего преступление. Условием такого смягчения является то, что поведение потерпевшего, спровоцировавшего преступление, должно быть обязательно либо противоправным, либо аморальным. Противоправное поведение нарушает какие-то правовые нормы (уголовно-правовые, административно-правовые, гражданско-правовые и т. д.), аморальное -- нормы морали (этики) и правила поведения в обществе.

10. Чистосердечное раскаяние, явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «к» ч. 1 ст. 53 УК РК). Указанные обстоятельства относятся к разновидностям так называемого позитивного после преступного поведения, свидетельствующего о значительном снижении опасности лица, совершившего преступление. На первое место среди этих обстоятельств справедливо поставлена явка с повинной, Она представляет собой добровольное сообщение лица органам власти о факте совершения им преступления, сделанное при личной явке в органы власти. Явка с повинной имеет уголовно-правовое значение в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности. Это значение не зависит от мотивов такой явки. При этом не важно, знали или нет органы власти о совершенном преступлении, разыскивалось ли ими виновное лицо. Важно, однако, чтобы такая явка была не вынужденной, а добровольной.

Активное способствование раскрытию преступления, изобличению других участников преступления заключается в оказании помощи правоохранительным органам в изобличении сообщников, предоставлении и отыскании доказательств по уголовному делу (например, отыскание орудий и средств совершения преступления). Частным случаем такой деятельности является оказание правоохранительным органам помощи в розыске имущества, приобретенного в результате совершения преступления.

Согласно ч. 2 ст. 53 УК РК перечень смягчающих наказание обстоятельств не является исчерпывающим, и при назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и другие обстоятельства, не указанные в ч. 1 ст. 53 УК.

В ч. 3 ст. 53 УК установлено, что если обстоятельство, указанное в ч. 1 этой статьи, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. При назначении наказания за указанные преступления суд не вправе признавать за соответствующими обстоятельствами значение смягчающих наказание, так как законодатель уже учел их при конструировании составов преступлений при смягчающих обстоятельствах (в санкциях соответствующих статей УК).

Смягчение наказания виновному в случае учета судом смягчающих обстоятельств осуществляется в пределах санкции статьи УК, по которой квалифицированы действия виновного. В новом УК РК формализована степень учета некоторых из этих обстоятельств. В соответствии со ст. 53 УК при наличии смягчающих обстоятельств, указанных в п. «д» и «к» ст. 53 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Такая оговорка сделана для указанных обстоятельств (явка с повинной; активное способствование раскрытию преступления; изобличение других участников преступления и розыск имущества, приобретенного в результате преступления; оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после преступления; добровольное возмещение или устранение материального и морального вреда, причиненного преступлением; иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему) в связи с их особым значением, смягчающим ответственность лица. Они существенно снижают опасность виновного, а иногда и преступления, совершенного им.

Статья 54 УК РК предусматривает пятнадцать обстоятельств, отягчающих наказание. Таковыми являются:

1. Неоднократность преступлений, рецидив преступлений (п. «а» ч. 1 ст. 54 УК). Уголовный закон относит к этим обстоятельствам разновидность повторности как вида (формы) множественности преступлений. Повторным, как отмечалось в главе о множественности преступлений, считается преступление, если в отношении первого преступления сохраняются уголовно-правовые последствия, т. е. не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 69 УК) и не погашена или не снята судимость (ст. 77 УК) в случае, если лицо было осуждено за первое преступление. Уголовно-правовые последствия совершения лицом первого преступления прекращаются и с освобождением его от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 65 УК), в связи с примирением с потерпевшим (ст. 67 УК), в связи с изменением обстановки (ст. 68 УК). Освобождение от уголовной ответственности по указанным основаниям является безусловным, и, следовательно, это означает прекращение охранительного уголовно-правового отношения, возникшего в связи с совершением преступления, и реализацию (полную и окончательную) прав и обязанностей его субъектов. В связи с этим последующее совершение лицом преступления не должно признаваться повторным (неоднократным) и учитываться как обстоятельство, отягчающее наказание.

2. Причинение преступлением тяжких последствий (п. «б» ч. 1 ст. 54 УК). Понятие этих последствий относится к так называемым оценочным понятиям, определяемым в конкретном случае судом с учетом всех обстоятельств дела в совокупности. Имеются в виду случаи, когда указанное обстоятельство не входит в число признаков состава преступления (так как в этом случае его квалифицирующее, отягчающее значение уже учтено законодателем при конструировании санкции соответствующей уголовно-правовой нормы).

Не являясь признаком состава преступления, тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным лицом преступным деянием. Такими последствиями могут быть: гибель людей, причинение тяжкого вреда здоровью человека, причинение крупного материального ущерба и т. д.

3. Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. «в» ч. 1 ст. 54 УК). Законодательное определение этих форм соучастия в преступлении дано в ст. 31 УК.

4. Особо активная роль в совершении преступления (п. «г» ч. 1 ст. 54 УК). Данное обстоятельство должно учитываться как тогда, когда преступление совершено одним человеком, так и тогда, когда преступление совершено в соучастии. Чаще всего это обстоятельство относится к организатору преступления или наиболее активному исполнителю преступления.

5. Привлечение к совершению преступления лиц, которые заведомо для виновного страдают тяжелым психическим расстройствам, либо лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. «д» ч. 1 ст. 54 УК). Эти обстоятельства серьезно повышают опасность совершаемого лицом преступления, так как в одних случаях (привлечение к совершению преступления лиц, страдающих болезненными психическими расстройствами; лиц, не достигших возраста уголовной ответственности) это может свидетельствовать о стремлении виновного лица избежать уголовной ответственности. Особую опасность представляет вовлечение в совершение преступления несовершеннолетних. Само по себе это деяние, совершенное в отношении любого несовершеннолетнего, образует самостоятельный состав преступления. В случае, если несовершеннолетний при этом не достиг возраста уголовной ответственности, это учитывается и как обстоятельство, отягчающее наказание.