Правомерные возможности защиты прав потерпевших в российском уголовном процессе

Как показывает приведенный ниже пример, по действующему УПК РФ российское государство в лице его правоохранительных органов ушло от конституционно установленных прямых своих обязанностей по раскрытию и расследованию уголовно наказуемых деяний, которые относятся к категории уголовных дел частного обвинения. Уверены, что такие законодательные пробелы, которые препятствуют всестороннему действию Конституции РФ в сфере защиты прав и свобод человека, в том числе, и в сфере эффективной защиты прав потерпевшего, должны быть преодолены не подзаконными актами и постановлениями Конституционного Суда РФ, но положениями самой Конституции и законов Российской Федерации. Для преодоления подобных концептуальных заблуждений, необходимо внести конкретные поправки в положения УПК РФ об основных обязанностях представителей правоохранительных органов по государственной и судебной защите прав потерпевших в России. Без таких законоустановленных обязанностей по защите конституционных прав потерпевших и их законных интересов в уголовном судопроизводстве органы дознания, следствия, прокуратуры и суда не могут вообще называться правоохранительными органами государства и обеспечить доступ потерпевшего от преступления к правосудию.

Проверка или исследование доказательств, представленных потерпевшим, является обязанностью органов дознания и следствия, прокуратуры и суда. Они устанавливают допустимость исходных доказательственных сведений, документов и предметов, собранных потерпевшим, определяют источники относимых и допустимых доказательств для получения искомого знания и выявления юридически значимых обстоятельств по рассматриваемому уголовному делу. Статья 87 УПК РФ обязывает соответствующих представителей правоохранительных органов проверять представленные им доказательства систематически, т.е. не только в отдельности, но и в их совокупности с другими полученными доказательствами и обстоятельствами дела.

Статья 88 УПК РФ устанавливает правила оценки принятых доказательств, согласно которым каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения его относимости к рассматриваемому делу и его допустимости, т.е. его достоверности и законности получения, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для разрешения уголовного дела. Часть 3 ст. 88 и ст.235 УПК РФ устанавливает, что по ходатайству сторон уголовного судопроизводства или по инициативе соответствующих представителей правоохранительных органов любое незаконно добытое доказательство может быть признано недопустимым. Например, согласно ст. 89 УПК РФ результаты оперативно-розыскной деятельности, которые получены незаконным путём, не могут быть считаться допустимыми доказательствами. Согласно принципу преюдиции, установленного в ст. 90 УПК РФ, то обстоятельства, установленные во вступившем в силу судебном приговоре, признаются дознавателем, следователем, прокурором и судом без дополнительной проверки, если эти обстоятельства не вызывают никаких сомнений у суда.

Обязанность или бремя доказывания (бремя опровержения доводов), См.: Лупинская П.А. Обязанность доказывания (бремя доказывания) // Уголовно-процессуальное право Российской Федерации / Под ред. П.А. Лупинской. М., 2003. С. 249-251. о котором говорится в ч. 4 ст. 235 УПК РФ всегда лежит на лице, которое ходатайствует о приобщении или исключении данного доказательства. Поэтому потерпевший и его представитель должны быть очень разборчивыми в том, какие им нужно собрать и представить доказательства дознавателю, следователю, прокурору или судье.

В российском уголовно-процессуальном законодательстве, к сожалению, нет установленного законом чёткого порядка представления и получения доказательств посредством составления соответствующего протокола, хотя в законодательстве других государств имеются специальные главы, посвящённые решению подобных вопросов. См.: Громов Н.А., Зайцева С.А., Гущин А.Н. Доказательства, их виды и доказывание в уголовном процессе. М., 2006. С. 68. Например, главы 24 и 25 УПК Республики Узбекистан, которые устанавливают порядок принятия и приобщения к материалам уголовного дела доказательств, озаглавлены так: «Представление предметов и документов», «Приобщение к делу предметов и документов в качестве вещественных доказательств и письменных документов».

Статья 198 УПК Республики Узбекистан обязывает дознавателя, следователя, прокурора и суд осмотреть представленные предметы (в том числе оружие, наркотики, яды и другие вещи, которые изъяты из свободного обращения) и принять его по протоколу. Если эти предметы, по мнению соответствующего должностного лица, которое ведёт следствие, не имеют отношения к делу, то он обязан после осмотра немедленно вернуть его представившему ему этот предмет или документ лицу под расписку. Право представлять доказательства в уголовном судопроизводстве Узбекистана принадлежит каждому представлять дознавателю или следователю документы и другие вещественные доказательства, которые находятся в его распоряжении.

В связи с изложенным было бы целесообразным установление в российском уголовно-процессуальном законодательстве чёткий порядок представления и приобщения к материалам уголовного дела вещественных доказательств. В этой связи ст. 87 УПК РФ следует именовать как «Правила представления, проверки и приобщения к делу доказательств» и подробно описать в ней порядок представления, проверки и приёма любых сведений и вещей, которые могли бы стать доказательствами по делу.

Часть 3 ст. 86 УПК РФ и ч. 3 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предоставляет адвокату-защитнику обвиняемого собирать и представлять доказательства. Выше мы уже говорили, что правом собирания доказательств должны обладать также потерпевший и его представитель. Однако в законодательстве было бы неправильным установление исчерпывающего перечня способов получения доказательств, поскольку ни потерпевшие, ни их адвокаты-представители не являются должностными лицами, которые представляют государственные органы, и потому вольны в целях защиты своих прав и законных интересов собирать доказательства всеми способами, которые не запрещены законом. Такая правовая позиция установлена в ч. 2 ст. 45 Конституции РФ. Одновременно представляется, что в ч. 3 ст. 86 УПК РФ и в ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» необходимо внести соответствующую поправку о порядке собирания правомерных, не запрещённые законом, способов собирания доказательств обвиняемым и его защитником, а также потерпевшим и его представителем, причём перечень способов собирания доказательств сторонами уголовного процесса не должен носить исчерпывающего характера.

Что касается порядка представления потерпевшим и его представителем доказательств дознавателю или следователю, то, представляется, что при принятии представителями правоохранительных органов тех или иных документов или предметов должен быть составлен отдельный протокол с приложенной конкретно описью принимаемых вещей и подробным описанием их внешних параметров, физических и химических свойств. В тех случаях, когда представленные в качестве доказательств документы и вещи количественно или качественно трудно поддаются подробному описанию, необходимо при их принятии дознавателем или следователем обязательное участие понятых. См.: также: Яссельская В.В. Деятельность адвоката-защитника по собиранию доказательств на стадии предварительного расследования. Диссертация кандидата юридических наук. Томск, 1999. С.22. Такую поправку следует внести в предложенную нами новую редакцию статьи 87 УПК РФ с тем, чтобы ни одно доказательство не было утеряно, скрыто или заменено работниками правоохранительных органов. Известно, что в следственно-судебной практике утеря, сокрытие, замена или уничтожение вещественных доказательств, к сожалению, случаются довольно часто.

Во всех уголовных делах, при которых основанием для проверки и оценки представленных потерпевшим доказательств, а также для признания заявителя в качестве потерпевшего может стать заключение судебной экспертизы, необходимо обязательное назначение и производство экспертизы, равно как и обязательное участие адвоката-представителя потерпевшего. В связи с этим в действующее уголовно-процессуальное законодательство следует внести соответствующие поправки. Такие дополнительные поправки нужно сделать в ст. ст. 45, 57, 80 и 85 УПК РФ, которые должны устанавливать несколько иной порядок проверки и оценки доказательств с обязательным участием эксперта и представителя потерпевшего в процессах доказывания, в том числе и в момент возбуждения уголовного дела и признания заявителя в качестве потерпевшего.

По действующему уголовно-процессуальному законодательству возбуждение уголовного дела частного обвинения производится посредством подачи потерпевшим или его представителем в суд заявления о совершении преступления в соответствии со ст. 318 УПК РФ. Возбуждение уголовного дела частно-публичного обвинения осуществляется на основании ст. 147 УПК РФ по заявлению потерпевшего или его представителя, кроме тех случаев, когда прокурор вправе возбудить уголовное дело при отсутствии заявления потерпевшего, который в силу своего беспомощного состояния или по иным причинам не может защищать свои права и законные интересы.

В силу публично-правового характера уголовного судопроизводства обязанность осуществлять уголовное преследование, то есть осуществлять процессуальную деятельность в целях изобличения обвиняемого(подозреваемого) в совершении преступления, по абсолютному большинству уголовных дел в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством ( ст. 21 и др. ст. УПК РФ) возложена на государство в лице прокурора См.: Масленникова Л.Н. Назначение уголовного судопроизводства: достигается ли оно сегодня в России? Материалы международной научно-практической конференции. «Актуальные проблемы уголовного судопроизводства: вопросы теории, законодательства, практики применения». М.2007. С. 63.. Бытует расхожее мнение о том, что права и законные интересы потерпевшего защищаются прокурором, участвующим в уголовном деле, Однако не надо забывать о том, что законодатель не возлагает на прокурора подобных функций по защите прав потерпевшего, несмотря на то, что косвенно, защищая государственные интересы в уголовном судопроизводстве, прокурор защищает также интересы потерпевшего, который олицетворяет собой уязвлённое преступлением общество в целом. В практической жизни потерпевший зачастую вынужден сам защищать свои права и законные интересы, либо на платной основе приглашать в качестве своего представителя профессионального адвоката. Судебно-следственная практика знает немало случаев, когда потерпевший из-за неимения достаточных средств не может приглашать для защиты своих прав и законных интересов представителя и потому оказывается лицом к лицу с обвиняемым и его защитником - опытным и профессиональным адвокатом. Расходы на своего представителя, участвовавшего в процессе дознания, на предварительном и судебном следствии, могут быть возмещены потерпевшему только в том случае, если по делу будет вынесен обвинительный приговор и только тогда, когда осуждённый будет способен оплатить эти расходы из своих личных сбережений, либо из своего заработка, если, конечно, он в местах лишения свободы будет иметь хоть какую-нибудь оплачиваемую работу. По справедливому мнению И.Л. Трунова, до сих пор должного законодательного решения правового положения потерпевшего в российском уголовном-судопроизводстве не дано. См.: Трунов И.Л. Защита прав личности в уголовном процессе. М., 2005. С.233.

В уголовном судопроизводстве потерпевший фактически выступает на стороне обвинения и является обвинителем обвиняемого или подозреваемого в совершении преступления лица, поскольку он, естественно, заинтересован в изобличении и установлении виновности лица, которое явно или предположительно совершило против него преступление и которое причинило (или во всяком случае попыталось причинить) ему вред, который подлежит полному и своевременному возмещению. На основании п. 47 ст. 5 УПК РФ стороной обвинения является не только потерпевший, но и его законный представитель и представитель по доверенности, гражданский истец и его представитель. По определению п.п. 22 и 55 ст. 5 УПК РФ, обвинением является утверждение о совершении определённым лицом деяния, запрещённого уголовным законом, выдвинутое в порядке, установленном УПК РФ. Уголовное преследование представляет собой процессуальную деятельность стороны обвинения в целях изобличения подозреваемого и обвиняемого в совершении преступления.

В делах частного обвинения частный обвинитель в соответствии с п. 59 ст. 5, ст. ст. 43 и 318 УПК РФ является субъектом обвинения в уголовном процессе. Как известно, уголовными делами частного обвинения считаются те уголовные дела, которые возбуждаются только по заявлению пострадавшего в случаях причинения ему лёгкого вреда здоровью (ст. 115 УК РФ), нанесения ему побоев (ст. 116 УК РФ), клеветы и оскорбления (ст.ст. 129 и 130 УК РФ). Такие дела возбуждаются также по заявлению представителя потерпевшего. Примирение потерпевшего и обвиняемого при рассмотрении этой категории уголовных дел служит основанием для их прекращения. Уголовными делами частно-публичного обвинения считаются те уголовные дела, которые связаны с изнасилованием (ст.131 УК РФ), насильственными действиями сексуального характера (ст. 132 УК РФ), нарушением прав и свобод человека (ст. 136 УК РФ), нарушением неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК РФ), нарушением тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст. 138 УК РФ), нарушением неприкосновенности жилища (ст. 129 УК РФ), необоснованным отказом от приёма на работу или необоснованным увольнением беременной женщины или женщины, имеющей детей до трёх лет (ст. 145 УК РФ), нарушением авторских и смежных прав (ст. 146 УК РФ), нарушением изобретательских и патентных прав (ст. 147 УК РФ). Уголовные дела частнопубличного обвинения возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего или его представителя, однако в отличие от уголовных дел частного обвинения не подлежат прекращению в связи с примирением потерпевшего с обвиняемым.

Все дела частного и частно-публичного обвинения, кроме преступлений, которые носят сексуальный характер, имеют небольшую общественную опасность и потому подсудны мировому судье. Порядок судебного рассмотрения подобных дел в основном зависит от волеизъявления самого потерпевшего и потому имеют свою процессуальную специфику. Такие дела возбуждаются по заявлению потерпевшего или его законного представителя, родственника или прокурора.

По ч. 4 ст. 20 УПК РФ следователь, а также с согласия прокурора дознаватель имеют право возбуждать уголовное дело о любом преступлении, в том числе по преступлениям, указанным выше, если данное преступление совершено в отношении лица, находящегося в зависимом состоянии или не способного по тем или иным причинам самостоятельно воспользоваться своими правами. Например, если потерпевшим является недееспособное лицо, малолетний ребёнок, человек престарелого возраста или иное лицо, которое страдает определёнными физическими и психическими недостатками, а также не имеет законных представителей для самостоятельной подачи заявления о возбуждении уголовного дела, то соответствующие работники правоохранительных органов не только вправе, но и обязаны инициировать уголовное дело и встать на защиту прав и законных интересов такого потерпевшего.

Стало быть, в ч. 4 ст. 20 УПК РФ следует внести поправки , дополнив текст закона после слов «дознаватель» словом «обязаны», чтобы не получилось так, что дознаватель, следователь или прокурор после получения сообщения о совершённом против таких несамостоятельных лиц того или иного преступления, в том числе и преступления частного и частнопубличного характера, могли легко и безответственно отворачиваться от своей оплачиваемой налогоплательщиками социальной функции своевременной защиты конституционных прав и законных интересов каждого человека, даже если этот человек не является гражданином Российской Федерации. Ведь согласно ч.3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.

По закону частным обвинителем может быть сам потерпевший, его родитель, усыновитель, опекун или попечитель несовершеннолетнего, либо совершеннолетнего потерпевшего, но который по своему физическому или психическому состоянию не способен самостоятельно защищать свои права и законные интересы. В роли частного обвинителя может быть также представитель юридического лица (предприятия, учреждения или организации), на попечении которого данный пострадавший находится, либо соответствующий орган опеки и попечительства, а в случае смерти пострадавшего - и его близкие родственники.

Согласно ст. 43 УПК РФ частным обвинителем является лицо, подавшее заявление в суд по уголовному делу частного обвинения в порядке, установленном ст. 318 УПК РФ, и поддерживающее обвинение в суде. Частный обвинитель наделяется правами, предусмотренными ч.ч. 4, 5 и 6 ст. 246 УПК РФ. Иными словами, частный обвинитель вправе ходатайствовать о допросе свидетеле, потерпевших, экспертов, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, излагать суду своё мнение, по существу обвинения, а также по другим вопросам, которые могут возникнуть в ходе судебного разбирательства. Он также вправе высказывать суду предложения о применении уголовного закона и назначения подсудимому наказания.

Следует заметить, что в исследуемой работе ниже научно обоснованы выводы о целесообразности изменения положений ст. 246 УПК , предусматривающие право потерпевшего на продолжение участия в судебном разбирательстве дела , в случае отказа государственного обвинителя от поддержания публичного обвинения. В таком случае потерпевший становится частным обвинителем, который поддерживает ранее предъявленное государственным обвинителем обвинения, от поддержания которого последний отказался. В этой связи представляется необходимым изменения и в статью 43 УПК РФ, изложив часть первую этой статьи в следующей редакции: « Частным обвинителем является лицо, подавшее заявление в суд по уголовным делам частного обвинения в порядке, установленном статьей 318 настоящего Кодекса, а также лицо, поддерживающее государственное обвинение в суде по уголовным делам, по которым государственный обвинитель отказался в суд от поддержания обвинения от имени государства либо изменил обвинение в сторону смягчения».

Частный обвинитель также вправе предъявлять и поддерживать предъявленный по уголовному делу гражданский иск, если этого требует охрана прав потерпевшего. Если потерпевший не желает пользоваться юридической помощью частного обвинителя, то он должен на основании ст. 43 УПК РФ быть вправе пользоваться теми же процессуальными правами, что и частный обвинитель. Следовательно, в ст. 42 УПК РФ следует внести дополнение, которое оговаривает такое право потерпевшего на всех этапах уголовного судопроизводства. Верность такого подхода подтверждается тем, что согласно ч. 4 ст. 45 УПК РФ личное участие в уголовном деле потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя не лишает его права иметь по этому уголовному делу представителя со всеми его процессуальными правами.

На основании ч. 7 ст. 318 УПК РФ частному представителю должны быть разъяснены его права, которые установлены статьями 42 и 43 УПК РФ, и по этому поводу должен быть составлен протокол, который подписывается заявившим желание стать частным обвинителем и судьёй. Согласно ч.3 ст. 45 УПК РФ частный обвинитель вправе иметь время для ознакомления с материалами уголовного дела и подготовки к участию в судебном разбирательстве, заявлять ходатайства, в том числе и о повторении допроса свидетелей, потерпевших, экспертов или иных судебных действий. Он также вправе собирать и представлять документы и предметы для приобщения их к материалам уголовного дела в качестве доказательств, участвовать в исследовании доказательств, излагать своё мнение по существу предъявленного обвинения, а также по другим вопросам, возникающим в ходе судебного разбирательства. Он вправе предлагать суду свои соображения о применении уголовного закона и назначении подсудимому наказания, поддерживать предъявленный по уголовному делу гражданский иск, осуществлять некоторые другие полномочия, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством. Частный обвинитель может изменить уже предъявленное обвинение, если это не ухудшает положение подсудимого. Он также может вовсе отказаться от предъявленного обвинения и его отказ станет основанием для прекращения возбуждённого уголовного дела. Если уголовное дело изначально было возбуждено прокурором, то обвинение по делу обязан поддерживать государственный обвинитель, хотя это автоматически не лишает частного обвинителя его права поддержания обвинения.

Представляется, что по делам частного обвинения, когда участие государственного обвинителя по закону обязательно, всегда должно быть проведено предварительное расследование, в ходе которого у потерпевшего должна быть возможность иметь также своего представителя, который будет играть роль частного обвинителя. Такую возможность ныне действующий УПК РФ, к сожалению, не предусматривает и потому такая дополнительная возможность действенной защиты прав потерпевшего в российском уголовном судопроизводстве не практикуется. Следовательно, в действующее уголовно-процессуальное законодательство России необходимо внести соответствующие дополнения-поправки для правомерного расширения возможностей защиты прав потерпевшего в российском уголовном судопроизводстве.

Согласно ч.ч. 3 и 4 ст. 42 УПК РФ потерпевшему обеспечивается возмещение имущественного вреда, причинённого преступлением, а также расходов, понесённых в связи с его участием в ходе предварительного расследования и в суде, включая расходы на представителя. По иску потерпевшего о возмещении в денежном выражении причинённого ему морального вреда размер возмещения определяется судом при рассмотрении уголовного дела или в порядке гражданского судопроизводства. В случае смерти потерпевшего уголовное дело частного обвинения возбуждается на основании ч.2 ст.318 УПК РФ путём подачи соответствующего заявления его близкими родственниками, которым переходят все субстанциональные и процессуальные права умершего потерпевшего.

§3. Представитель потерпевшего как защитник его прав и интересов

Для получения юридической помощи в процессах дознания, предварительного и судебного разбирательства потерпевший вправе иметь своего законного и доверенного представителя в лице своих родственников и профессионального адвоката, которых суд допустил к участию в уголовном судопроизводстве по закону и по ходатайству потерпевшего. Обычно представители потерпевшего, как люди более опытные и грамотные, оказывают потерпевшему не только юридическую помощь, но и значительную психологическую и организационную помощь, особенно при установлении размера причинённого потерпевшему морального, физического или имущественного ущерба. См.: Чагинский В.В. Адвокат как один из гарантов обеспечения прав потерпевшего в уголовном судопроизводстве //Учёные записки «Государство и право: проблемы, поиски решений, предложения». Ульяновск, 1997.

При этом следует заметить, что потерпевшие в уголовном судопроизводстве не в меньшей мере нуждаются в оказании им квалифицированной юридической помощи адвоката-представителя, нежели подозреваемые, обвиняемые и подсудимые нуждаются в помощи профессионального адвоката-защитника. По мнению многих известных юристов-процессуалистов, а также по статистическим данным правоприменительной практики, процессуальные права и законные интересы потерпевших нарушаются органами дознания, следствия, прокуратуры и суда не менее реже, нежели права подозреваемых, обвиняемых или подсудимых. См.: Бессарабов В.Г. Реформирование российской правовой системы и европейские правовые стандарты //Роль прокуратуры в обеспечении прав и законных интересов жертв преступлений. Материалы международного семинара, 6-7 октября 2003 г. М., 2004. С. 10-15.

Статья 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г. и пункт 3 статьи 6 Конвенции СНГ устанавливают право обвиняемого безвозмездно иметь в любом случае назначенного защитника, когда интересы правосудия того требуют. См.: Егоров С.Е. Права человека в уголовном процессе: международные стандарты и российское законодательство. М., 2006. С. 172. Согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждый человек имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в предусмотренных законом случаях должна быть оказана бесплатно. По нашему мнению, было бы вполне правомерным то, чтобы наравне с обвиняемым пострадавшее от преступления лицо также имело право за счёт государства или иных специальных общественных фондов защищать свои права и законные интересы с момента признания его в качестве потерпевшего. Это правило должно быть внесено в УПК РФ для гарантии целей осуществления правосудия, принципа равенства и состязательности обвиняемого и потерпевшего, а также необходимости полного и своевременного восстановления нарушенных совершённым преступлением конституционных прав потерпевшего: права защиты достоинства, жизни, здоровья, собственного имущества и т.д. По крайней мере такая задача должна быть законодательно установлена на конституционном уровне и осуществлена в уголовном судопроизводстве Российской Федерации. Отметим только, что принцип бесплатности оказания юридической помощи действует тогда, когда у нуждающегося в такой помощи человека нет достаточных средств для оплаты своего адвоката. См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 16 июля 2007 г. /Архив Каспийского городского суда Республики Дагестан.

По логике данной статьи потерпевшие наравне с обвиняемыми также должны обладать указанной возможностью и правом, особенно тогда, когда уголовное дело может быть всесторонне и объективно рассмотрено только при участии квалифицированного адвоката-представителя. Необходимость иметь адвоката-представителя наиболее явствует тогда, когда, например, потерпевшие являются несовершеннолетними, или имеют какие-либо физические или психические недостатки, или если по делу необходимо назначение и производство судебной экспертизы, для оценки результатов которой требуются специальные знания и навыки. См.: Юношев С.В. Адвокат представитель потерпевшего: Автореферат диссертации кандидата юридических наук. Самара, 2000. Представляется, что в связи с этим необходимо привести содержание ч.2 ст. 45 УПК РФ в соответствие с положениями международно-правовых стандартов и Конституции РФ. Такая поправка, несомненно, содействовала бы своевременному преобразованию действующего уголовно-процессуального законодательства в соответствии с конституционными принципами получения каждым человеком квалифицированной юридической помощи, равноправия и состязательности сторон, которые закреплены в ч. 1 ст. 48 и ч. 3 ст. 123 Конституции РФ. Ибрагимов И.М. Представитель и защитник законных прав и интересов потерпевшего. «LEX RUSSICA». Научные труды Московской государственной юридической академии. МГЮА. 2008 год № 2. С. 370-371.

Право потерпевшего иметь юридически хорошо подготовленного адвоката-представителя является серьёзной конституционной гарантией для действенной защиты его субстанциональных и процессуальных прав и законных интересов. Ведь в практике уголовного судопроизводства представители потерпевшего в уголовном процессе играют такую же важную роль, как и адвокаты-защитники обвиняемого. Именно поэтому по своей юридической квалификации представители потерпевшего для выполнения своего ответственного поручения и ощутимой защиты прав потерпевших ни чем не должны уступать своим контрагентам - адвокатам-защитникам обвиняемых и подсудимых. В противном случае конституционно закреплённый принцип состязательности сторон уголовного процесса останется лишь воображаемой деклараций, а не действующей конституционной и законодательной нормой. Стало быть, необходимо законодательно гарантировать всем потерпевшим такое же право, как и у обвиняемых, обязательно иметь адвоката-защитника в процессе правомерной защиты своих прав и законных интересов. Как мы уже отмечали, такое право у потерпевшего должно быть гарантировано во всех случаях, даже если у него нет денежных средств для оплаты оказанной ему юридической помощи со стороны квалифицированного адвоката-представителя. Во всяком случае потерпевший в этом аспекте должен иметь не меньше реальных правомерных возможностей для защиты своих законных интересов, нежели его процессуальный соперник - обвиняемый.

Следует подчеркнуть, что не только несовершеннолетние или физически и психически несамостоятельные потерпевшие должны быть вправе иметь своего юридически квалифицированного представителя в уголовном судопроизводстве, как это установлено ч.2 ст. 45 УПК РФ, но и все потерпевшие, которые пожелают иметь достойного представителя-защитника их прав и законных интересов. При этом оплата юридической помощи, оказанному адвокатом-представителем в ходе уголовного судопроизводства должна производится из средств федерального бюджета или из специально созданных для подобных целей общественных фондов, особенно в тех случаях, когда исполнение решения суда о возмещении потерпевшему затрат на оплату адвоката-представителя согласно п. 13 ч. 1 ст. 299 и п. 3 ч. 1 ст. 309 УПК РФ по тем или иным причинам оказывается нереальным. Иначе при такой очевидной асимметрии реальных возможностей защиты своих прав потерпевшим и обвиняемым восторжествует несправедливость, упразднится действие конституционного принципа реальной состязательности в уголовном судопроизводстве.

Согласно ст. 249 УПК РФ судебный процесс производится при участии потерпевшего и его представителя. Иногда судебное разбирательство производится при обязательном участии потерпевшего и его представителя. Потерпевший обычно не является юристом и потому не может самостоятельно защититься от тех или иных нападок со стороны адвокатов-защитников обвиняемых и подсудимых. Здесь ему как нигде нужен представитель-адвокат, который был бы как обвинителем подсудимого, так и защитником потерпевшего. Такой должна быть двойственная функция представителя потерпевшего, без которой принцип состязательности уголовного судопроизводства перестал бы реально действовать. См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 19 февраля 2007 г. по рассмотрению жалобы представителя потерпевшей - адвоката Гаруновой Т.И. /Архив Левашинского районного суда Республики Дагестан. Именно это обстоятельство наводит нас на идею об обязательности участия в уголовном судопроизводстве представителя потерпевшего не только в тех случаях, когда потерпевший является несовершеннолетним или инвалидом, но и во многих других случаях, когда отсутствие представителя потерпевшего может свести на нет действие конституционного принципа равноправия и состязательности сторон уголовного судопроизводства. См.: Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда Республики Дагестан от 1 августа 2006 г. об отмене оправдательного приговора и удовлетворении жалобы потерпевшей Аслархановой А.Х. и адвоката Джалилова М.А.

На основании ст. 45 УПК РФ в качестве представителя несовершеннолетнего потерпевшего могут выступать адвокат, его старшие дееспособные родной брат и сестра, дедушка и бабушка. Если потерпевший совершеннолетнее лицо, то его представителями могут стать, кроме перечисленных выше лиц, также его супруг или супруга, дееспособный брат или сестра сын или дочь, внук или внучка. Для защиты прав и представления интересов потерпевшего, будь он человек или юридическое лицо, адвокат должен иметь при себе удостоверение адвоката и ордер на исполнение поручения. Должностное лицо или штатный юрист предприятия, учреждения или организации должны иметь при себе доверенность или акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Близкий родственник для представления законных интересов потерпевшего должен иметь при себе документы, которые подтверждают тот факт, что он является отцом, сыном, дедушкой или внуком представляемого потерпевшего, а также ходатайство самого потерпевшего или его законного представителя о допуске данного лица к участию в уголовном процессе в качестве представителя.

На основании ч. 1 ст. 45 УПК РФ в качестве представителей потерпевшего могут быть также допущены один из близких родственников потерпевшего либо иное лицо, о допуске которого ходатайствует потерпевший. Иными словами, представителем потерпевшего может быть любое дееспособное лицо, которого выберет сам потерпевший, а не только лицензированные адвокаты. В противном случае свободный и правомерный выбор потерпевшего иметь в качестве своего представителя лицо, которому оно доверяет, был бы произвольно ограничен вопреки гарантии, установленной в ст. 52 Конституции РФ. Об этом свидетельствует также определение Конституционного Суда РФ от 5 декабря 2003 г. №4476-О. См.: Парфёнова М.В., Конах Е.И. Процессуальные права потерпевшего и их реализация в досудебных стадиях уголовного судопроизводства. М., 2006. С.33.

Согласно смыслу ч. 2 ст. 45 УПК РФ участие в рассмотрении уголовного дела законного представителя или представителя по доверенности является не взаимоисключающим, а взаимодополняющим правом потерпевшего. Совместное участие законного представителя потерпевшего и его представителя-адвоката по доверенности необходимо прежде всего тогда, когда беспомощные жертвы преступления, особенно малолетние или несовершеннолетние дети, происходят из неблагополучных семей, в которых родители-алкоголики не занимаются воспитанием и образованием своих детей. По справедливому замечанию некоторых авторов, допуск и признание таких родителей или родственников в качестве законных представителей потерпевших является не чем иным, как дискредитацией института законного представительства, который производит отрицательный эффект на ход защиты прав и законных интересов потерпевших в уголовном судопроизводстве. См.: Щерба С.П., Зайцев О.А., Сарсенбаев Т.Е. Охрана прав беспомощных потерпевших по уголовным делам. М., 2001. С. 127.

С другой стороны, когда потерпевший не имеет законодательно закреплённой за ним правомерной возможности иметь в качестве своего представителя, особенно в судах общей юрисдикции, любого человека, которые имеет определённую юридическую квалификацию и опыт, то у него, естественно, возникают большие трудности и ограничения, которые связаны с большими расходами для найма хорошего адвоката-представителя. Для устранения таких фактических ограничений в ч. 1 ст. 45 УПК РФ необходимо внести поправку, которая законодательно расширит возможности потерпевшего свободно выбрать себе представителя соразмерно своим желаниям и возможностям на любой стадии уголовного судопроизводства. Такой подход к решению данной проблемы более соответствовал бы положениям действующей Конституции РФ о праве каждого человека на получение квалифицированной помощи. Например, статьи 45 и 46 Конституции РФ, кроме государственной, судебной и международной защиты прав и свобод человека, гарантирует также самозащиту человеком этих прав и свобод всеми способами, которые не запрещены законом. Статья 48 Конституции РФ гарантирует каждому человеку, и в особенности потерпевшему, право на получение квалифицированной юридической помощи, в том числе и бесплатной. Части 2 и 3 ст. 55 Конституции РФ запрещают законодателю издавать такие законы, отменяющие или умаляющие права и свободы человека и гражданина, которые могут быть ограничены только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Стало быть, законодательное ограничение ч. 1 ст. 45 УПК РФ свободы потерпевшего выбирать себе юридически квалифицированного представителя на любой стадии уголовного процесса является неправомерным ограничением конституционных прав и свобод человека, а также искусственным препятствием на пути защиты потерпевшим своих прав и законных интересов всеми правомерными (не запрещёнными законом) средствами.

О необходимости иного, более широкого и правомерного толкования указанного положения Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, было уже сказано в постановлениях Конституционного Суда РФ от 5 мая и 19 июля 2004 г. В них буквально говорилось следующее: «Часть 1 ст. 45 УПК РФ не может быть истолкована таким образом, чтобы исключалось участие лица, не являющегося адвокатом, в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, или частного обвинителя. Достоинство личности сохраняется государством, и ничто не может быть основанием для его умаления. Применительно к личности потерпевшего это конституционное предписание предполагает обязанность государства не только предотвращать в установленном законе порядке какие бы то ни было посягательства, способные причинить вред, но и обеспечить пострадавшему от преступления возможность отстаивать свои права любым не запрещённым законом способом. Представители потерпевшего и гражданского истца в уголовном процессе могут быть иные, помимо адвокатов, лица. В том числе близкие родственники, о допуске которых ходатайствует потерпевший или гражданский истец». См.: «Российская газета» от 5 мая 2004 г. При допуске представителя беспомощного потерпевшего представители правоохранительных органов обязаны убедиться в личной независимости, добропорядочности и отсутствии корыстной заинтересованности самого представителя потерпевшего. Иначе участие представителя потерпевшего в уголовном судопроизводстве не будет иметь никакого положительного смысла. К сожалению, ст. 72 УПК РФ не устанавливает специального порядка допуска к участию в уголовном деле представителя потерпевшего, хотя на практике такой допуск производится подобно допуску адвоката-защитника обвиняемого. Законодательно неурегулированным остаётся также порядок допуска к участию в уголовном судопроизводстве представителя потерпевшего в лице его родственника или иного человека, который не является адвокатом, хотя такой порядок необходим, особенно на досудебных стадиях уголовного процесса.

В соответствии со ст. 72 УПК РФ представитель потерпевшего не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если он ранее участвовал в производстве по данному уголовному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, секретаря судебного заседания, дознавателя, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого, является близким родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, либо лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании юридической помощи и защиты. Не может быть допущен в качестве представителя потерпевшего также лицо, которое оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам представляемого им потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя. В этом контексте нам представляется правомерным то, чтобы в ст. 72 УПК было внесено дополнение, которое запрещает участие представителя потерпевшего, когда личные качества выбранного представителя, а также его интересы очевидно противоречат требованиям норм общественной нравственности и действующего законодательства. Например, если претендующий на статус представителя потерпевшего лицо имеет склонность к совершению аморальных поступков, к ежедневному пьянству, разврату, сквернословию, или имеет непогашенную судимость, то оно не может быть допущено к участию в уголовном судопроизводстве в качестве представителя потерпевшего по причине его нравственной неспособности выполнить возлагаемую на него миссию.

До и для возбуждения уголовного дела предметы (справки об отнесении представленных веществ к наркотикам или ядам) и документы (документы со следами подчисток или подделок) могут быть представлены самим потерпевшим согласно ст. 86 УПК РФ. Однако потерпевший должен иметь законодательно предусмотренную возможность до возбуждения уголовного дела и до признания его потерпевшим иметь адвоката-помощника, который способен будет профессионально подготовить и представить дознавателю, следователю, прокурору или суду соответствующие предметы и документы в качестве доказательственных оснований для возбуждения уголовного дела и признания пострадавшего потерпевшим. См.: Быков В.М. Право защитника собирать доказательства //Законность. 2003. № 10.

Действующее уголовно-процессуальное законодательство России в большинстве случаев предоставляет адвокату-защитнику обвиняемого и представителю потерпевшие равные возможности для участия в уголовном судопроизводстве. К примеру, в соответствии со статьями 42 и 45 УПК РФ представитель потерпевшего, как и защитник обвиняемого, вправе знать о предъявленном обвиняемому обвинении, по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объёме, снимать копии с материалов уголовного дела, в том числе и с помощью технических средств.

При проведении следственных действий потерпевший и его представитель потерпевшего вправе согласно ч. 5 ст. 166 УПК РФ знать цель и порядок проведения следственного действия, в котором он участвует, быть уведомлённым о применении при производстве следственного действия технических средств. На основании п. 10 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК РФ потерпевший и его представители также вправе с разрешения следователя задавать вопросы участнику следственного действия, в котором они принимают участие, знакомиться с протоколом следственного действия, произведённого с их участием. Статья 166 УПК РФ предоставляет им право требовать дополнения протокола следственного действия, а ч. 1 ст. 167 УПК РФ - право отказаться от подписания протокола следственного действия, которое заносится в данный протокол.

В соответствии с ч. 3 ст. 45 и ст. 198 УПК РФ потерпевший и его представители также имеют право на ознакомление с постановлением о назначении судебной экспертизы, право на заявление отвода эксперту или ходатайства о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении, право на ознакомление с заключением эксперта, когда в отношении представляемого им потерпевшего производилась судебная экспертиза или же судебная экспертиза произведена по его или представляемого им потерпевшего ходатайству. Такая возможность предоставлена им ч. 3 ст. 45, ч. 2 ст. 198, ч. 2 ст. 206 УПК РФ. На основании ч. 3 ст. 45 и ст.ст. 407 и 417 УПК РФ они вправе после доклада прокурора дать свои устные объяснения при рассмотрении уголовного дела в надзорной инстанции и ввиду новых и вновь открывшихся обстоятельств.

Согласно ч. 3 ст. 45 и ч. ч. 1 и 2 ст. 279 УПК РФ потерпевший и его представители вправе пользоваться письменными заметками (документами, записями), которые имеются у них или у потерпевшего, изготовлять в ходе допроса схемы, чертежи, рисунки, диаграммы для приобщения их к протоколу. По ч. 3 ст. 45 и ч. 8 ст. 190 УПК РФ потерпевший и его представители вправе подписать каждую страницу протокола допроса или очной ставки. На основании ч. 3 ст. 45 и ч. 2 ст. 86 УПК РФ они также вправе представлять письменные документы и предметы для приобщения их к материалам уголовного дела в качестве доказательств. См.: Юношев С.В. Вопросы участия в доказывании потерпевшего и его представителя. // Новый Уголовно-процессуальный кодекс России в действии. Материалы круглого стола, 13 ноября 2003 г. М., 2004 г.

Согласно ч. 3 ст. 45 и ст.ст. 231 и 234 УПК РФ потерпевший и его представители вправе получить извещение о месте, дате и времени проведения судебного заседания не менее чем за пять суток до его начала участвовать в предварительном слушании. Пункт 14 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК РФ предоставляют им возможность участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в суде первой инстанции, в частности, в исследовании доказательств во время судебного следствия. Согласно ч. 3 ст. 45 и ч. 7 ст. 292 они вправе в письменном виде представлять суду предлагаемую им формулировку решения по вопросам, указанным в ст. 299 УПК РФ. На основании п. 17 ч. 2 ст. 42 и ч. 3 ст. 45 УПК РФ они вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать замечание по поводу его неточностей и пробелов. Согласно пунктам 19 и 20 ч. 2 ст. 42 и ч. 3 ст. 45 и УПК РФ они вправе обжаловать приговор, определение, постановление суда, а также знать о принесённых по уголовному делу жалобах или представлениях прокурора и подавать на них свои возражения.

На основании ч. 3 ст. 45 и ч. 1 ст. 358 УПК РФ потерпевший и его представители вправе получать копии принесённых по делу апелляционных или кассационных жалоб или прокурорских представлений. На основании ч. 3 ст. 45 и ч. 3 ст. 125 УПК РФ они вправе участвовать в рассмотрении судом жалобы, которая непосредственно затрагивает законные интересы потерпевшего, на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора. Пункт 14 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 и ст. 377 УПК РФ уполномочивает их участвовать в судебном разбирательстве в суде апелляционной, кассационной или надзорной инстанций и представлять суду, рассматривающему дело в кассационном порядке, дополнительные материалы, а также выступать в обоснование своих доводов.

Вместе с общими процессуальными правами потерпевший и его представители обладают также некоторыми только им свойственными правами. Например, согласно с ч. 3 ст. 11, п.п. 13, 16 и 21 ч. 2 ст. 42 и ч.3 ст. 45 УПК РФ специфическими правами потерпевшего и его представителя являются право ходатайствовать о применении мер безопасности в отношении потерпевшего, право получать копии постановлений о возбуждении уголовного дела и о признании потерпевшим, о приостановлении производства по уголовному делу и копии решений судов первой, апелляционной, кассационной и надзорной инстанций. Они также имеют право поддерживать обвинение в суде.

Для поддержания имущественных требований потерпевшего потерпевший и его представители также вправе заявлять по делу гражданский иск и пользоваться правами гражданского истца, в том числе правом выступать в роли такового в судебных прениях сторон. Такие права предусмотрены п. 15 ч. 2 ст. 42, ч. 3 ст. 45 УПК РФ. На основании ч.3 ст. 42 и ч. 3 ст. 45 УПК РФ потерпевший имеет также право на возмещение расходов, понесённых в связи с его участием в ходе предварительного следствия и в суде, а также право реализовать некоторые иные представленные уголовно-процессуальным законодательством ему возможности. См.: Рыжаков А.П. Представители потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя. Научно-практическое руководство. М., 2007. С. 101-102.

Несмотря на всю общность процессуальных прав потерпевшего и его представителя и прав обвиняемого и его защитника, п. 9 ч. 2 ст. 45 УПК РФ ставит представителя потерпевшего в менее выгодное процессуальное положение, нежели то, в котором находится адвокат-защитник обвиняемого. Дело в том, что представитель потерпевшего не имеет права участвовать в проводимых следственных действиях без соответствующего разрешения дознавателя, следователя или прокурора, тогда как адвокат обвиняемого имеет такую возможность. Представитель потерпевшего в отличие от своего коллеги адвоката обвиняемого не имеет права привлекать специалиста для разъяснения вопросов, которые входят в его профессиональную компетенцию, равно как и в других случаях, предусмотренных ст. 58 УПК РФ. Он также не имеет права участвовать при судебном рассмотрении своих жалоб на действия (бездействие), а также решения дознавателя, следователя, прокурора или суда, хотя такое участие вполне правомерно и целесообразно и потому не может быть запрещено законом или правоприменительной практикой.

Разумеется, ст. 45 Конституции РФ и п. 2 ст. 53 УПК РФ дают адвокату обвиняемого возможность использовать все, хотя и не предусмотренные законом, но не запрещённые законом средства и способы защиты своего доверителя на всех стадиях уголовного процесса. Однако такое уточнение духа и буквы Конституции РФ было бы вполне уместно в ст. 45 УПК РФ, поскольку существенно расширил бы круг правомерных возможностей представителя потерпевшего защищать представляемую им жертву преступления всеми не запрещёнными законом способами и средствами. Таким образом, очевидный и неправомерный дисбаланс процессуальных прав представителя потерпевшего и адвоката-защитника обвиняемого должен быть законодательно преодолён. Иными словами, в ст. 45 УПК РФ должны быть внесены существенные поправки, представляющие представителю потерпевшего перечисленные выше аналогичные процессуальные права для того, чтобы конституционный принцип состязательности двух противоборствующих представителей потерпевшего и обвиняемого (подсудимого) стал реально действующим, а не просто «архитектурным излишеством» на стройном здании российского уголовного правосудия. В связи с этим в ст. 86 УПК РФ также необходимо внести дополнение о возможностях потерпевшего и его представителя собирать доказательства наравне с адвокатом-защитником обвиняемого и подсудимого.

Следует заметить, что представитель потерпевшего действует в уголовном процессе не вместо представляемого им потерпевшего человека, а вместе с потерпевшим, права которого от участия в уголовном деле его представителя нисколько не умаляются, так как представитель потерпевшего не может иметь больше процессуальных прав, нежели сам потерпевший, который по закону или доверенности поручает своему представителю, который защищает его права и законные интересы в процессах дознания, предварительного следствия или судебного рассмотрения уголовного дела.

Что касается представителя потерпевшего, который является юридическим лицом, то представитель потерпевшего в этом случае участвует вместо потерпевшего, т.е. за него, защищая его права и законные интересы на всех стадиях уголовного судопроизводства. Часть 9 ст. 42 УПК РФ устанавливает, что в случае признание потерпевшим юридического лица права последнего осуществляет его представитель. По доверенности администрации данного юридического лица его права в уголовном судопроизводстве реализуются представителем, который, тем не менее, сам не может быть признан потерпевшим по уголовному делу. Причём, ч. 10 ст. 42 УПК РФ предупреждает, что участие в уголовном деле законного представителя и представителя (по доверенности) потерпевшего не лишает его прав, предусмотренных настоящей статьёй. Такое законодательное положение нельзя понимать в буквальном смысле, иначе произойдет неправомерное смешение в одном лице представляемого потерпевшего юридического лица и представляющего его лица. В данном случае правомерным толкованием указанного положения уголовно-процессуального законодательства будет понимание примерного процессуального равенства потерпевшего и представителя, при котором представитель не может осуществлять права и нести обязанности, которые могут принадлежать только лично потерпевшему. Например, представитель потерпевшего при всей своей полноправности не может давать показания вместо потерпевшего, или исполнять обязанности и нести ответственность вместо потерпевшего. В этой связи было бы правомерно и целесообразно дополнить ч. 10 ст. 42 УПК РФ соответствующим положением о равенстве процессуального положения потерпевшего и его представителя, за исключением тех прав и обязанностей, которые имманентно присущи разным личностям потерпевшего и его представителя. Тем самым законодателю удастся в какой-то мере приблизить установленную им букву закона к духу права, т.е. к тому смыслу, который он имел в виду при составлении текста УПК РФ.