Правовое регулирование форм расчетов в договоре международной купли-продажи (международной торговле)

Чеки не предъявляются плательщиком к акцепту. В Положении о чеках прямо сказано, что учиненная на чеке надпись об акцепте считается не существующей. С чем это связано? Считается, что акцепт плательщика противоречит самой природе чека и характеру возникающих отношений, так как чек может быть выставлен только на банк, в котором у чекодателя должен быть счет с покрытием.

Выполняя функцию платежного средства, чек по своей юридической природе является также и ценной бумагой, которая содержит ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя уплатить указанную сумму. Право держателя чека требовать по нему оплаты не может быть реализовано без предъявления этой ценной бумаги. Чеки делятся на ордерные, предъявительские и именные.

Наиболее оборотоспособным является предъявительский чек, который может быть передан во владение другому лицу путем простого вручения. В этом случае чек выписывается с записью «предъявителю». Чеки без указания наименования чекодержателя рассматриваются как чеки на предъяви теля.

Чек может быть выписан определенному лицу с оговоркой «не приказу» (именной чек). Именной чек не передается, за исключением случаев обращения взыскания на имущество чекодержателя в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

Чек может быть выписан определенному лицу с оговоркой «приказу» или без нее. Это - ордерный чек. Ордерные чеки передаются путем вручения с предварительным индоссаментом, т. е. передаточной надписью. Положение о чеках предусматривает также возможность передачи предъявительских чеков при помощи индоссамента. Индоссамент дает возможность чекодержателю осуществить свое право на передачу чека другому лицу, на уступку своего требования по чеку. Передаточная надпись совершается либо на обороте чека, либо на присоединенном к нему листке, на ней должна быть указана дата ее совершения и подпись передающего.

Передаточная надпись называется именной, если в ней указывается имя получающего чек и имя передающего, ставящего свою подпись. Если имя получающего не обозначается, передаточная надпись называется бланковой. Именной индоссамент, содержащий оговорку «не приказу», означает, что чек не подлежит дальнейшей передаче. Именной индоссамент не превращает предъявительский чек в ордерный или именной. Такой чек передается простым вручением, и право получения платежа по нему принадлежит любому его держателю.

Лицо, передающее чек, называется индоссантом (надписателем), а принимающее его - индоссатом. Индоссат, имеющий чек, полученный по индоссаменту, считается законным чекодержателем, если его право основано на непрерывном ряде передаточных надписей, даже если последняя из них была бланковой.

Каждый новый индоссамент создает в лице индоссанта нового чекового должника, который не сет солидарную с чекодателем ответственность перед чекодержателем за платеж по чеку. От та кой ответственности индоссант может себя освободить, если при совершении передаточной надписи он сделает оговорку: «без оборота на меня».

Оплата наличными часто производится не путем банковских переводов, а чеками. Чеки используются при оплате товаров, приобретенных с консигнационных складов, при перерасчетах за поставленный товар и в других случаях. Чек -- это безусловный приказ чекодателя банку-плательщику (или иному кредитному учреждению) оплатить по предъявлении определенную сумму чекодержателю или его приказу за счет имеющихся у банка средств чекодателя. Обычно чек связан с наличием средств на текущем счете, но банк может иметь договоренность со своим клиентом, позволяющую выставить на него чеки в определенной сумме, превышающей кредитовый остаток по текущему счету (овердрафт).

Чек является частным обязательством и не имеет силы законного платежного средства. Выдача чека еще не является погашением долга, для этого чек должен быть превращен в деньги или в обязательство банка уплатить деньги. Кредитор, получающий чек в уплату долга, должен проверить и принимать чек только в том случае, если он уверен, что чек может быть превращен в деньги. Это важно иметь в виду потому, что банк, на который выписан чек, .не несет ответственности перед чекодержателем за оплату выписанного на него чека. Банк выступает как агент чекодателя, имеющего депозит в банке, и отвечает только перед чекодателем за оплату правильно оформленного чека в пределах наличия на его счете средств.

Именные и ордерные чеки.

Различие между именным и ордерным (предъявительским) чеком заключается в том, что передача прав по ордерному чеку производится путем индоссамента на чеке, в то время как передача прав по именному чеку производится в общем порядке, установленном гражданским законодательством для передачи прав по долговым обязательствам. Наиболее широкое распространение в платежном обороте имеют ордерные чеки.

Банк, оплачивающий чек, должен удостовериться лишь в соблюдении последовательности передаточных надписей (индоссаментов). Индоссамент носит безусловный характер, он может быть в пользу определенного лица или бланковый. Индоссант несет ответственность за платеж по чеку, но он может освободиться от ответственности путем надлежащей оговорки на чеке. Индоссант может запретить дальнейшую передачу чека, и в этом случае он освобождается от ответственности по отношению к третьим лицам, если чек будет передан в их пользу. Чекодатель является частником платежа по чекам, и оговорка, освобождающая чекодателя от ответственности за платеж по чеку, считается недействительной. Чек может быть гарантирован третьими лицами путем соответствующей подписи (аваля) на чеке, аллонже или отдельным актом; авалист отвечает так же, как и лицо, за которое он дал свой аваль (поручительство).

Владелец чека вправе предъявить требование к чекодателю или индоссантам, если чек не был оплачен банком и своевременно опротестован, однако протест должен быть совершен до истечения срока, установленного для предъявления чека к оплате. Пропуск указанного срока лишает владельца чека права требования не только по отношению к индоссантам, но и по отношению к чекодателю.

В разных странах существуют разные требования к юридическим и коммерческим реквизитам чека, но обычно эти расхождения незначительны.

Как правило, в чек должны входить следующие юридические реквизиты: слово «чек»;

безусловное обязательство выплатить определенную сумму;

банк трассата; место платежа; место и дата выпуска;

подпись трассанта.

За исключением первого компонента из вышеупомянутых, содержание чеков в различных странах более или менее идентично. Для быстрой и четкой обработки чека он должен содержать следующие коммерческие реквизиты:

номер чека;

номер счета трассата;

код банка-трассата;

повторение суммы чека цифрами;

наименование бенефициара,

линию кодирования (которая должна быть чистой, т.е. ее не могут закрывать ни марки, ни рукописные пометки на чеке).

Если в сумме числом и прописью есть несовпадение, то приоритет имеет сумма прописью.

Чеки, выписанные приказу, подлежат оплате предъявителю, которым должным образом индоссирует чек на обратной стороне в целях идентификации его банку трассата. Эти чеки на практике отмечены словом «приказу».

Чеки на предъявителя выплачиваются непосредственно в банке. Индоссация не требуется. Естественно, подобные чеки менее надежны, чем чеки «приказу».

Банковские чеки выпускаются и подписываются банком от лица клиента. Они более надежны, так как риск невыплаты денег по такому чекя очень мал; более того, выплату денег по банковскому чеку обычно нельзя остановить. В зависимости от инструкций, полученных от клиента, банк может либо выдать ему чек для высылки получателю, либо сам послать чек бенефициару или в его банк.

Частные чеки выписываются и подписываются самим клиентом на чековых формах банка и затем посылаются получающей стороне. Это обычный способ выдачи чеков.

Перед отправкой чека банку трассата или банку-корреспонденту необходимо обратить внимание на некоторые моменты и проверить их для четкой обработки чека. В целях стандартизации и обеспечения полноты информации, получаемой от клиента, рекомендуется иметь готовые бланки для ремитирования чека, выставленные для клиентов на видном месте. Возможно, предпочтительнее (для обработки в разных отделах) иметь разные формы: 1) чеков, выставленных в местной валюте на местные банки и 2) чеков, выставленных в другой валюте на зарубежные банковские учреждения. Бланк этот как минимум должен содержать следующие сведения:

-- имя, адрес и номер бенефициара (в зависимости от системы нумерации счетов рекомендуется различать счета в местной и иностранной валюте соответственно);

-- тип запрашиваемого инкассо, т.е. либо немедленное кредитование чека до получения окончательного платежа, либо кредитование по получении окончательного платежа (инкассо чека),-- номера чеков, количество платежей, суммы, возможно, банки трассата.

Перед отправкой чека необходимо проверить следующие пункты:

1. Полностью ли заполнены чеки и соответствуют ли они указанным в бланке для ремитирования?

2. Содержат ли чеки наиболее важную информацию (место и дата выписки, валюта, сумма, подпись трассата и т.д.)?

3. Совпадает ли вторая подпись на лицевой части дорожных чеков с первой подписью?

4. Совпадает ли сумма цифрами с суммой прописью?

5. Указан ли срок действия чека?

6. Индоссированы ли чеки приказу и полностью ли?

7. Одно ли лицо -- предъявитель чека и последний индоссант?

8. Если чек выписан на определенное лицо, то совпадает ли его имя с именем получателя, указанном на чеке?

9. Все ли в порядке с чеком?

В случае отрицательного ответа хотя бы на один из этих вопросов банк обязан выяснить ситуацию с клиентом. Во избежание оплаты фальшивых чеков на лицевой стороне должна находиться надпись о том, что он не подлежит передаче или вместо этого возможны общепринятые в мире слова «& Со». В ряде стран достаточно простого «перечеркивания» (двойные параллельные линии). Банк берет на себя риск до того, как банк трассата оплатит чек, если на нем отсутствуют эти опознавательные символы.

Каждый чек должен быть индоссирован банком на обороте с надписью «любому банку» (или же другими словами). Последний индоссамент должен указать название и местонахождение банка, предъявляющего чек к оплате. Для ускорения обработки удобно использовать штамп; дополнительная подпись обычно нс обязательна.

Очень важно иметь в виду, что в ряде стран чеки обрабатываются автоматически, поэтому линия кодирования должна быть абсолютно чиста, т.е. не закрыта ни марками, ни подписями. Более того, к чекам ничего не должно быть прикреплено ни скрепками, ни скобками.

Если на это не обратить внимания) то банк может быть оштрафован или чеки, посланные на инкассацию по принципу немедленного кредитования, будут обработаны банком-инкассатором только по получении окончательного платежа. Банку необходимо хранить микрофильмы или фотокопии лицевой и обратной стороны чеков для восстановления их в случае утери оригинала.

Бланк для ремитирования должен быть напечатан и содержать следующие сведения:

-- обозначение «немедленное кредитование в счет окончательного платежа» или «кредитование после окончательного платежа»;

-- общую сумму; -- общее количество платежей;

-- кодовый номер банка;

-- инструкции о ремитировании причитающихся сумм;

-- надпись, обозначающую, что ремитирование чека подчиняется Единым правилам инкассации МТП, чтобы обеспечить быструю и эффективную обработку чека банком-инкассатором.

Если чеки, посылаемые в один и тот же банк, выписаны в разных валютах, то для каждой валюты должен быть использован отдельный бланк для ремитирования.

Сейчас популярными становятся дорожные чеки: VISA, American Express, Thomas Cook, Citicorp. Все эти чеки являются именными, схема работы по ним следующая: при покупке чека покупатель ставит свою подпись в отведенном для этого месте, при обналичивании его -- в другом. В случае, если подписи совпадают, клиент может получить наличные. Как правило, за обмен чеков на местную валюту банки взимают определенный процент -- свою комиссию для покрытия своих расходов, размеры которой могут значительно отличаться в разных банках.

Дорожные чеки очень удобны для российских клиентов. Прежде всего, при вывозе дорожных чеков не требуется специального разрешения на вывоз, как при использовании наличной валюты. Кроме того, в случае потери или кражи чеков сумма по ним может быть возмещена либо в форме дорожных чеков, либо в иностранной валюте, либо в национальной -- по желанию клиента. В последнее время дорожные чеки стали особенно часто использоваться мелкими коммерсантами для обналичивания иностранной валюты. Купив дорожные чеки в одном банке, они инкассируют их в другом, получая, таким образом, официально наличную иностранную валюту.

В основном расчеты по чекам осуществляются на базе инкассо, т.е. чеки отсылаются на инкассо иностранному банку-корреспонденту, оплата по чеку производится после получения совмещения от иностранного банка. Комиссия за инкассацию со стороны иностранного банка составляет, например, в Barclays Bank -- 5 фунтов за каждый банковский чек или 50 дорожных чеков в одной валюте; Centre Internationale Handel-sbankAG не взимает комиссии за инкассацию чеков, выписанных на него, и минимум 80 австрийских шиллингов за каждый чек. Комиссионное вознаграждение московских банков колеблется от 3 до 8%.

Вексель как форма расчетов

Вексельная форма расчетов осуществляется путем использования векселя -- простого или переводного.

Простой вексель -- обязательство одного лица -- векселедателя произвести уплату определенной суммы другому лицу -- векселедержателю в назначенный срок и в определенном месте.

В практике международной торговли чаще используется переводной вексель (тратта). Переводной вексель -- распоряжение одного лица -- трассанта, адресованное другому лицу -- трассату, уплатить в назначенный срок определенную сумму третьему лицу -- ремитенту. Трассант при этом является одновременно кредитором по отношению к трассату и должником по отношению к ремитенту. Выдача переводного векселя имеет целью урегулирование обоих долговых требований.

Операции с переводными векселями регулируются соглашением, достигнутым в 1930 г. в Женеве на конференции по законодательству о переводных векселях. Многие страны подписали и ратифицировали соглашение, Великобритания и США отказались подписать, а Советский Союз присоединился к соглашению в 1936 г. Сегодня существует две системы переводных векселей: одна, зародившаяся в Европе в 1930 г. после слияния немецкой и французской систем, и другая -- англо-американская.

Переводной вексель (тратта) -- это документ, содержащий безусловное предписание трассанта трассату выплатить определенную сумму денег лицу, указанному в векселе или приказу данного лица. Документ, называющийся переводным векселем, по закону служит инструментом для финансовых операций и является формальным правом на предъявление претензии.

Таким образом, переводной вексель -- это инструмент, уже сам по себе содержащий гарантию уплаты. Все права, связанные с переводным векселем, могут быть использованы только той инстанцией, которая докажет свое право на владение им -- «право на ценную бумагу есть право воспользоваться». Вексель вводится в обращение путем передаточной надписи, известной как индоссамент, проставленной на обороте.

Индоссамент -- форма перевода, специфическая для векселя, и у нее есть два основных вида:

1) полный индоссамент;

2) бланковый индоссамент, содержащий только подпись индоссанта. За исключением векселя, не подлежащего передаче, каждый вексель может быть передан индоссаментом, даже если он выставлен не приказу кого-либо.

Как и в случае чека, индоссамент должен быть безусловным, частичный индоссамент бесполезен и не обладает силой, индоссамент владельцу векселя считается бланковым индоссаментом.

Индоссамент выполняет три функции:

1. Функция перевода и транспорта -- индоссамент передает все права по векселю и на вексель индоссанту;

2. Функция идентификации -- держатель векселя считается его владельцем, если он может доказать свои права через непрерывную серию индоссаментов, некоторые из которых могут быть бланковыми индоссаментами;

3. Функция ответственности и гарантий; каждый индоссамент несет обязательство -- если отсутствует особая отметка, снимающая с индоссанта обязательство по оплате векселя (индоссамент без обязательств) -- за акцептование и оплату тратты перед ее держателем.

Нужно отметить, что вексель (тратта) является очень распространенным средством платежа, но в основном он используется в сочетании с другими формами международных расчетов. Он органично дополняет инкассовую форму расчетов, вернее в большинстве случаев является ее неотъемлемой частью, поскольку предусматривается выставление тратты вместе с другими документами. Также вексель может быть в числе документов, оговоренных в условиях открытия документарного аккредитива. Обычно в рамках расчетов по инкассо и аккредитиву векселя к тратты выполняют вспомогательную роль. По аккредитиву, предъявленному к расчету, тратта, если это необходимо, должна быть выставлена за подписью трассанта (бенефициара) и адресована трассату (банку-плательщику). На тратте указывается дата выставления, сумма цифрами и прописью. Такая тратта выставляется по предъявлении (по требованию) на получателя. Получателем может быть трассант, трассат или третья сторона. В подавляющем большинстве случаев в аккредитивах указывается, что тратты должны быть выставлены «по приказу и с бланковым индоссаментом». Это означает, что тратты выписываются по приказу трассанта, который выставляет их на бланковский индоссамент. Такой индоссамент передает права на тратту держателю или владельцу на предъявителя, который, в случае аккредитива с расчетом по предъявлении, является банком-плательщиком. Тратты могут быть выставлены по приказу названной стороны (получателя платежа) или индоссированы по приказу названной стороны (индоссата) с дальнейшей передачей посредством индоссамента. Следует отметить, что оплаты по тратте может потребовать только держатель, т.е. получатель платежа, индоссамент или владелец на предъявителя, т. е., лицо, владеющее ею.

По аккредитивам на условиях акцепта тратты выписываются к расчету с отсрочкой, а не по предъявлении или требованию. Будет считаться, что тратта должна быть погашена в указанный срок. Обычно акцепты подлежат к оплате через и дней после срока предъявления. Срок погашения определяется из расчета времени, которое пройдет с момента предъявления векселя акцептующему банку. Дата предъявления нс связана с датой тратты. Она также нс связана с наступлением какой-либо даты в будущем, если документы будут отклонены с последующим повторным их предъявлением. Эта дата соотносится с датой, когда акцептующий банк впервые выставляет свой штамп на тратту.

Тратты могут содержать различные условия, но все они должны содержать ссылку на номер аккредитива и наименование банка.

Проверяя представленные тратты, необходимо убедиться, что;

-- дата, подпись и индоссамент имеются там, где это необходимо,

-- тратта содержит безусловные инструкции платежа;

-- имеется ссылка на номер аккредитива; -- правильно указана валюта и сумма; сумма цифрами соответствует сумме прописью; сумма тратты соответствует сумме, указанной в счете-фактуре (если иное не оговорено в аккредитиве); сумма тратты ни в коем случае не превышает суммы, на которую выставлен аккредитив;

-- тратта не содержит исправлений;

-- тратта содержит все условия, требуемые по аккредитиву;

-- на обратной стороне помещен индоссамент, если это требуется.

Помимо этого следует определить, к какому типу принадлежит тратта (по предъявлении или срочная) и на кого выставлена (на покупателя/банк), а также как она пронумерована (единственный, первый или второй экземпляр).

2.4 Расчеты по открытому счету

Нормы, закрепленные в п. 2 ст. 861 ГК, позволяют сделать вывод, что при расчетах между юридическими лицами и с участием граждан, связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, наличие права должника произвести расчеты в такой форме предполагается, если иное прямо не установлено законом. Кодекс не запрещает расчеты наличными даже при осуществлении предпринимательской деятельности, лишь определяя возможность установления такого запрета в ином законе.

Итак, закон может запретить использование наличных денег для определенных видов платежей. Такой запрет может рассматриваться одновременно и как предписание производить расчеты безналично, и как признание в определенных случаях такого платежа надлежащим средством погашения денежного долга, как это было предусмотрено, к примеру, в Законе о денежной системе Российской Федерации.

Сказанное свидетельствует о необходимости детальной

законодательной регламентации безналичных платежей, поскольку

признание за ними способности погашать денежные обязательства и

возможность применения соответствующего способа погашения денежных

обязательств по решениям юрисдикционных органов остаются весьма

проблематичными, в особенности в отношении кредиторов-граждан.

Кроме того, в отличие от отношений, складывающихся при расчетах наличными деньгами, при безналичных перечислениях возникают многочисленные проблемы, связанные, в частности, с определением момента исполнения денежного обязательства, правами участников расчетов на перечисляемую сумму, которые нуждаются в специальном регулировании.

Совершенно очевидно, что возможность использования безналичных средств в качестве денег в экономическом смысле и в ряде случаев - в качестве средства погашения денежных обязательств не дает оснований для распространения на эти средства тех норм гражданского законодательства, которые определяют правовой режим наличных денег.

Хотелось бы сделать и еще одно замечание. Использование безналичных перечислений в качестве денег стало возможным и было принято оборотом в связи с тем, что подобный вид имущества легко трансформировался в наличные деньги, мог быть без задержек использован для оплаты товаров, с готовностью принимался кредитором в связи с его высокой ликвидностью.

Использование средств на банковских счетах юридическими лицами в России связано с целым рядом условий. Кроме того, из-за нестабильности банковской системы и возросшего риска неплатежеспособности банков данный вид актива становится весьма "опасным", его ценность резко снижается.

Исходя из этого, основным направлением совершенствования законодательства о безналичных расчетах должно стать не введение все новых и новых запретов на распоряжение средствами на счетах, а установление правил, обеспечивающих безопасные и стабильные условия работы банковской системы.

Клиент вправе предъявить банку в судебном порядке требование о взыскании денежных средств, не выплаченных банком. Этот иск нельзя квалифицировать как иск о виндикации (ст. 301 ГК), что нередко делают истцы, поскольку в данном случае речь не идет об истребовании индивидуально-определенного имущества. Так как права клиента на средства, отраженные на счете, являются не вещными, а обязательственными, истец может использовать иные способы защиты гражданских прав.

Иск клиента к банку об истребовании не выданных со счета средств нередко рассматривается как иск о взыскании убытков в виде реального ущерба (ст. 15 ГК). Однако с таким подходом нельзя согласиться. Убытки как мера гражданско-правовой ответственности связаны с возложением на нарушителя новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей. При взыскании же с банка невыплаченной суммы никаких дополнительных или новых обязанностей на банк не возлагается, речь идет лишь о принудительном получении самой суммы долга.

Предъявляемый к банку иск об истребовании со счета средств следует рассматривать как иск о присуждении к исполнению обязанности в натуре. Подобное определение природы искового требования на практике разделяется далеко не всеми. В качестве основного контрдовода указывается, что о понуждении к исполнению в натуре можно говорить лишь в отношении обязательств, предусматривающих обязанность передать индивидуально-определенную вещь, исполнить работу или оказать услугу, но не в отношении обязательства по уплате денежной суммы. Никаких достаточно серьезных доводов в обоснование такого подхода нам не приходилось встречать, что затрудняет ведение дискуссии. Хотелось бы тем не менее отметить, что применительно к обязанности уплатить денежные средства такой способ защиты права, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, приобретает характер принудительного взыскания долга. На практике именно по последнему виду обязательств судебное решение способно наиболее действенно обеспечить принудительное исполнение обязанности.

При просрочке выдачи денег к банку применяются также специально установленные меры ответственности (ст. 856 ГК) - банк обязан уплатить на сумму, выплата которой просрочена, неустойку в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ. Следует отметить, что независимо от включения в Кодекс специальной нормы банк в рассматриваемом случае мог быть привлечен к ответственности на основании ст. 395 Гражданского кодекса, как сторона, допустившая просрочку исполнения денежного обязательства.

Операция по выплате денег отражается на счете путем уменьшения его кредитового сальдо. Банк обязан правильно учитывать на счете произведенные выплаты.

При отражении в бухгалтерском учете банка операции, производимой по исполнительным документам судов о взыскании с банков задолженности перед клиентами, возникают проблемы, связанные с тем, что сумма по выданному судом исполнительному документу списывается непосредственно с корреспондентского счета банка либо получается клиентом за счет продажи имущества банка в порядке исполнительного производства.

Механизм отражения таких выплат на лицевом счете клиента не отработан, а потому возможна ситуация, когда средства со счета уже получены на основании судебного решения, а дебетовая проводка (то есть списание средств) по счету не проведена.

В целях правильного отражения в учете произведенных выплат в решениях о взыскании с банков сумм задолженности по конкретным счетам необходимо указывать номера и иные данные этих счетов. В правила ведения бухгалтерского учета в банках должны быть включены положения, определяющие порядок внесения соответствующих записей в счет клиента.

2. По поручению клиента банк списывает средства с его счета для зачисления на счет другого клиента в этом же банке<6>.

Плательщика и получателя средств связывает денежное обязательство (к примеру, по уплате цены), существование которого предполагает необходимость погашения его путем передачи денег. В силу указания закона либо соглашения сторон денежный платеж может считаться совершенным при безналичном перечислении сумм на банковский счет кредитора по денежному обязательству<7>.

Такой платеж по общему правилу считается совершенным при зачислении средств на счет получателя, поскольку с этого момента получатель обладает юридическими основаниями и реальной возможностью распоряжаться этим имуществом, определять направления использования этих средств, давать банку распоряжения в отношении записанной на счет суммы. Только с момента зачисления на счет сумма может считаться поступившей в имущественную массу получателя как "денежные средства на счете".

Следует заметить, что в банковской практике стран с обычным правом в целом ряде случаев с моментом зачисления средств на счет не всегда связывается предоставление получателю права полного распоряжения этой суммой. Если в платежном поручении указывается конкретный срок платежа, то независимо от внесения записи по кредиту счета получателя перевод средств не будет окончательным до дня платежа и до этого момента получатель не сможет получить средства от банка. В ряде правовых систем перевод признается окончательным с момента направления получателю соответствующего уведомления о кредитовании счета<8>. Банковские правила в России прямых указаний по вопросу об окончательности перевода средств не содержат. Однако отсутствие в законодательстве запретов на использование получателем зачисленных на счет средств приводит к выводу о том, что перевод признается окончательным с момента кредитования счета получателя, если иное не определено в договоре банковского счета с получателем средств. Такой подход в отношении правового значения зачисления средств на счета клиентов - не банков в целом разделяется как банковской практикой, так и практикой судебных органов.

Правовая сущность операции по безналичному перечислению средств на счет получателя состоит в том, что плательщик уступает свое право требования к банку на определенную денежную сумму (право на деньги) получателю в счет погашения своей задолженности перед последним. Плательщик не возлагает на банк обязанность платить наличные деньги получателю, он лишь обязывает банк принять на себя такие обязательства, вытекающие из договора банковского счета, в том числе и по выплате наличных, перед получателем. Обязанность банка принять на себя такое обязательство перед лицом, указанным клиентом, вытекает из договора банковского счета. Обязательство банка перед клиентом, давшим поручение, погашается при принятии банком аналогичного обязательства перед должником клиента, то есть вследствие исполнения банком поручения плательщика. Если средства будут зачислены на счет в сумме меньшей, чем было указано в поручении плательщика, долг банка перед последним погашается только в сумме исполненного поручения. Если же банк ошибочно записал на счет получателя большую сумму, чем было указано в поручении, долг перед плательщиком будет погашен. Характер отношений банка с клиентом, которому средства были зачислены ошибочно, подлежит отдельному рассмотрению. Перевод суммы через банк исторически возник как разновидность делегации<9>. Получатель безналичных средств получает от своего должника не платеж наличными, а право требовать их уплаты от другого лица - банка. Плательщик погашает свой долг перед получателем, уступая ему свои права в отношении банка. Связывающее плательщика и получчтеля первоначальное обязательство по уплате денежных сумм погашается, и возникает новое обязательство, основанное на договоре банковского счета, в котором должником выступает банк, а кредитором - получатель.

Поскольку банк не становится должником по договору, связывающему получателя и плательщика, а принимает на себя автономное, самостоятельное обязательство, он не вправе ссылаться в отношении получателя на возражения, основанные на первоначальном обязательстве, которые мог бы выдвинуть против своего кредитора плательщик. Но и получатель не вправе требовать от банка исполнения первоначального договора, его требования могут вытекать лишь из принятых перед ним банком обязательств по договору банковского счета.

С точки зрения обязательств банка по договору банковского счета первоначальный кредитор банка - плательщик - выбывает из обязательства и заменяется новым лицом - получателем средств. И в этом случае банк не может противопоставить получателю средств каких-либо возражений, основанных на отношениях с клиентом-плательщиком.

Рассматриваемые отношения на протяжении весьма длительного периода регулировались специальными правилами, основной целью которых было максимально упростить и ускорить механизм перевода денежного долга при посредстве банков, поэтому в нынешних условиях распространение на отношения по безналичным перечислениям средств норм о переводе долга и уступке требования уже невозможно.

Как уже отмечалось, банк обязан выполнять поручения клиента о перечислении средств на указанные клиентом счета иных лиц. В настоящее время такая операция оформляется на основании платежного поручения клиента (ст. 863-866 ГК). Платежные поручения клиента при наличии средств на счете исполняются в порядке календарной очередности поступления.

Банк, получивший платежное поручение клиента, обязан списать сумму со счета клиента. Если он не исполнил этой обязанности, клиент вправе применить к банку предусмотренные гражданским законодательством меры ответственности. В частности, если несвоевременное списание средств со счета повлекло несвоевременность перечисления средств на указанный плательщиком счет, на основании ст. 856 ГК плательщик вправе потребовать от банка уплаты процентов на сумму неисполненного платежного поручения в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК.

До списания средств с указанного клиентом счета клиент вправе отменить свое распоряжение о перечислении средств и отозвать платежное поручение. Это право вытекает из положений закона, определяющих основания и порядок распоряжения средствами на счете: клиент самостоятельно распоряжается денежными средствами на счете и определяют порядок их использования, следовательно, он вправе отменить ранее данное распоряжение. Отзыв поручения прекращает обязанность банка произвести операцию на будущее время и не освобождает банк от ответственности за просрочку исполнения поручения клиента за период с момента получения распоряжения до момента его отзыва.

Банковские правила не устанавливают специальных требований к документам клиентов об отзыве платежных поручений до момента списания средств с банковского счета клиента. В силу общих требований к поручениям, направляемым банку, они должны быть оформлены письменно и заверены подписями лиц, уполномоченных распоряжаться средствами на счете. На практике клиент нередко предъявляет к банку, не исполнившему поручение о списании средств со счета, требования о возврате (выплате) этих денежных средств, не отменяя ранее данных поручений об их перечислении. В этом случае сохраняется обязанность банка в первую очередь исполнить ранее данные распоряжения. Требование о выплате средств, как поступившее позднее ранее данных поручений, может быть выполнено в соответствующую очередь. Определенные проблемы возникают, когда клиент предъявляет в судебном порядке исковые требования к банку о взыскании средств, не списанных банком на основании ранее данных платежных поручений, не отменяя этих поручений.

К примеру, по одному из дел клиент дал банку поручение о перечислении платежей в бюджет. Банк длительное время поручение клиента не выполнял и средства с его счета не списывал. Клиент предъявил в арбитражный суд иск о взыскании с банка средств, которые не были им списаны по ранее данным поручениям. В другом случае аналогичное требование было заявлено клиентом в связи с длительной неоплатой поручений о перечислении средств по договорам на оказание услуг. Удовлетворение таких исков при наличии ранее данных поручений приводит к тому, что на банк возлагается обязанность перечислять средства дважды: сначала по поручениям, а второй раз - клиенту на основании исполнительного документа с корреспондентского счета банка.

Исходя из этого, арбитражные суды нередко отказывают клиентам в удовлетворении исковых требований о взыскании с банков сумм, не списанных со счета по ранее данным распоряжениям, если клиент не отозвал эти распоряжения до предъявления иска либо не просит считать их отозванными.

В целом такой подход достаточно логичен, особенно в тех случаях, когда остаток средств на счете равен сумме данных клиентом поручений. Тем не менее следует отметить, что в рассмотренных выше ситуациях предъявление клиентом исковых требований о выплате средств, как правило, предполагает отмену ранее данных распоряжений, поскольку в исковых заявлениях речь идет о взыскании средств, не списанных со счета по ранее данным поручениям. По существу, в этих случаях клиент ставит одновременно вопрос: 1) об отмене поручения, так как его исполнение утратило для него интерес; 2) о взыскании суммы задолженности с банка. При наличии такой цели у клиента иск о взыскании с банка не списанных по ранее данным поручениям сумм подлежит удовлетворению. Момент, с которого ранее данные поручения должны считаться отозванными, вернее было бы связывать с предъявлением банку искового требования, если иной подход не определяется обстоятельствами дела.

Некоторые сложности вызываются тем, что в нормативных актах, регулирующих порядок бухгалтерского учета в банках, отсутствуют четкие указания о порядке отражения по лицевым счетам клиентов списанных в их пользу с банков сумм задолженности по конкретным счетам, а также о порядке работы с ранее предъявленными к счету неисполненными поручениями. Исходя из этого, при вынесении решений о взыскании с банков таких сумм следует указывать, по какому именно счету клиента взыскивается задолженность и в связи с неисполнением каких ранее данных поручений.

Если средства списываются со счета плательщика по его указанию, но на счет получателя не зачисляются, плательщик тоже вправе потребовать от банка уплаты неустойки на основании ст. 856 ГК за несвоевременное выполнение указаний клиента о перечислении денежных средств, поскольку при расчетах внутри одного банка перечисление следует считать совершенным при зачислении средств на счет получателя.

Списанная, но не зачисленная на счет указанного плательщиком лица сумма находится в составе имущества плательщика на особом праве. Цель и направление использования средств уже определены, поручение об их перечислении находится в процессе исполнения банком. Обязательственные отношения, возникающие по поводу суммы, списанной со счета по указанию клиента, отличаются от отношений по поводу суммы, числящейся на счете.

Права плательщика в отношении списанной суммы нередко сводятся только к праву требовать от банка надлежащего проведения операции по перечислению средств указанному плательщику. При несвоевременном или ненадлежащем исполнении поручения плательщик вправе требовать от банка возмещения причиненных убытков.

Клиент-плательщик не может отменить уже исполненное поручение и, следовательно, не вправе требовать от банка возврата средств, уже зачисленных на указанный плательщиком счет.

Если банк исполняет поручение надлежащим образом и сроки исполнения поручения о перечислении средств (п. 1 ст. 863 ГК) не нарушены, клиент не может истребовать от банка списанную со счета, но не зачисленную по назначению сумму, не отметив ранее данного поручения и не потребовав восстановления средств на своем счете.

Вправе ли плательщик при отсутствии со стороны банка нарушений до момента зачисления средств на указанный им счет в этом же банке отменить данное банку распоряжение и потребовать восстановления на счете списанной суммы? Практически такая ситуация вряд ли может возникнуть, поскольку при проводках по счетам внутри банка при списании средств со счета плательщика одновременно кредитуется (увеличивается) счет получателя. Таким образом, банк, не проведший одновременно с бухгалтерской проводкой по счету плательщика проводку по счету получателя, всегда допускает нарушение правил совершения расчетных операций.

Тем не менее возьмем теоретически возможную ситуацию, когда в банк, списавший средства со счета, в момент до их зачисления поступает распоряжение об отзыве ранее данного поручения. Нормы, регулирующие сходные по правовой природе отношения по поручению и комиссии, рассматривают право поручителя и комитента отменить данное поручение в качестве одного из основных прав указанных субъектов. Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное (ст. 849 ГК). Банковские правила не определяют возможности отзыва поручения в процессе его надлежащего исполнения. В силу того, что отзыв поручения до его окончательного исполнения при внутрибанковских расчетах никаких затруднений для банка не создает, банки нередко принимают и исполняют заявления клиентов об отзыве поручений и восстановлении суммы на банковском счете.

На практике у плательщика нередко возникает необходимость оперативной отмены данного банку поручения о перечислении средств (поручение дано ошибочно, после списания средств со счета установлен факт невыполнения договора получателем и т.д.). Поэтому банковские правила должны быть дополнены соответствующими нормами, определяющими форму и порядок выполнения банками поручений об отзыве переводов до момента, пока они не стали окончательными, то есть до зачисления на счет получателя. По аналогии с нормами ст. 978 и 1003 ГК следовало бы установить, что плательщик обязан возместить банку все расходы, понесенные при исполнении поручения, а банк вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения. Если банк исполнил поручение после получения извещения о его отзыве, основания для возмещения банку убытков отсутствуют.

В тех случаях, когда поручение не исполняется банком вследствие нарушений с его стороны, характер правоотношений меняется. Плательщик вправе предъявить к банку требование о возмещении убытков, причиненных неисполнением поручения, вправе отменить поручение, не исполненное банком.

Глава 3. Особенности и коллизии применения в международной практике форм расчетов в договоре купли-продажи

3.1 Значение языка договоров и планирование пересмотра соглашения

Тщательно сформулированные фразы, которые американские адвокаты, к примеру, используют в торговых договорах, могут оказаться спорными. В то время как лица с юридическим образованием в некоторых странах (например, в бывшем Советском Союзе) имеют ту же склонность к письменным договорам, подробно закрепляющим все права и обязанности каждой из сторон, практика во многих странах обычно допускает составление договорив с общими формулировками, а детализируют их уже сами стороны (например, в Японии) или суды (например, в Германии). Детализированный и многословный проект договора, представленный на переговорах с японцами или россиянами, может вызвать недоверие. Договорные отношения они понимают как нечто, создаваемое общими усилиями по мере укрепления взаимопонимания. Немец, ведущий переговоры, может не пожелать подписать многословный договор, поскольку немецкие суды не любят такие соглашения. Как считают немецкие суды, они знают законы и им не нужны договоры, содержащие то, что уже известно.

Такая позиция может стать ловушкой для неосторожной американской стороны. Например, Российские участники переговоров отказываются договариваться о деталях договора или совместного предприятия, заявляя: “Все это и так понятно" или “Это часть нашего права". Они могут даже выражать возмущение при попытке детализировать деловое соглашение. Однако в другое время уже при исполнении договора представители российского учреждения или предприятия могут без колебаний заявить: "Это не предусмотрено в явно выраженной форме в договоре и не является нашей обязанностью". Если для сделки имеет значение какая-то деталь, сформулируйте ее в соглашении. На таких ошибках учились многие американские юристы, заключавшие сделки с Россиянами.

Допустимые положения договоров в одной стране могут быть недопустимыми в другой и наоборот. Например, оговорки о санкциях, не исполняемых судами США, спокойно исполняют французские и в меньшей степени итальянские суды. Односторонние договоры (договоры присоединения) юристы составляют легко, но их возможными последствиями могут быть подозрение, что составитель договора недоброжелатель, им движет враждебность и злая воля. Проекты договоров присоединения не способствуют достижению консенсуса на международных деловых переговорах. Немецкие суды без всякого сожаления изымают из дел договоры присоединения при возникновении подозрений о недобросовестности.

Одной из наиболее неприятных особенностей международных деловых соглашений следует признать наличие текстов на различных языках, каждый из которых имеет одинаковую силу. Юрист американского предприятия всегда стремится к тому, чтобы английский язык был единственным языком соглашения, и иногда добивается этого, поскольку английский язык стал преобладающим международным деловым языком. Если переговоры велись исключительно на английском языке, то в пользу такого результата говорят экономия времени и расходов, ясность и взаимное понимание. По этим причинам английский язык в качестве языка соглашения могут использовать и стороны, для которых он не является родным.

Например, в ЕЭС есть девять официальных, имеющих одинаковую силу, текстов каждого договора, постановления, директивы, парламентского отчета и т.п. Оттенки значений на каждом из девяти языков могут существенно повлиять на юридическую силу любой сделки, регулируемой правом Сообщества. Эти же оттенки могут подорвать любой консенсус, тщательно и с большим трудом созданный участниками международных переговоров.

Заключенное международное деловое соглашение необходимо контролировать и поддерживать его исполнение. Соглашение, особенно со сроком действия десять или двадцать лет, следует составлять и заключать с учетом того, что его, возможно, будут перерабатывать и заключать вновь через несколько лет. Люди терпят разбалансированные соглашения только до тех пор, пока их нельзя изменить. Иностранная сторона может тщательно и добросовестно исполнять заключенное соглашение, но другие (факторы могут повлиять на позицию страны пребывания МНН. Например, быстрый пересмотр цен на нефть ОНЕК затронул экономические параметры договорных условий во всем мире. Российская Народная Республика спокойно аннулирует или замедляет платежи по многомиллиардным договорам с иностранными инвесторами, когда валютные запасы страны падают до опасно низкого уровня. Заметные перемены в политическом климате страны пребывания могут привести к заметным переменам в отношении правительства к международным сделкам. Заметные перемены в отношении правительства страны материнской компании к стране пребывания могут вызвать ответную реакцию. Обнаружение средствами массовой информации условий договора, неблагоприятных для страны пребывания, может привлечь внимание ее населения к иностранному предприятию. Иностранное МНИ, деятельность которого хорошо видна в стране пребывания,-- всегда легкая мишень для возмущения иностранными инвесторами местного населения.

В случае, если завод, оборудование и другие основные фонды уже на месте, заключение нового соглашения может стать еще одним относительно нежелательным моментом. Другим моментом может стать экспроприация. Непривлекательность такого варианта развития событий заставила, например, компанию "Оксидентал Петролеум” и компанию “Белко Петролеум" заключить с правительством Перу новые соглашения о нефтяных концессиях. Угроза экспроприации заставила сделать то же самое и в других странах. Перспективу непредвиденного и болезненного заключения нового соглашения можно смягчить и сохранить консенсус, если в первоначально заключенном соглашении предусмотреть и закрепить серию периодических (например, один раз в год) переговоров о пересмотре определенных частей инвестиционного соглашения в свете накопившегося опыта сторон.

3.2 Регулирование документированного аккредитива и международные документированные сделки купли-продажи.

В отличие от большинства внутригосударственных сделок купли-продажи в случае продажи товаров за пределы страны продавец-экспортер и покупатель-импортер, возможно, раньше не имели дел друг с другом либо ничего не знали друг о друге или о национальной правовой системе друг друга. Продавец не знает: 1) кредитоспособен ли покупатель или достоин ли он доверия; 2) надежна ли информация по этим вопросам, полученная от коллег покупателя; 3) не помешает ли валютный контроль переводу платежей (особенно если они в “твердой" валюте); 4) насколько велик риск конвертации, если разрешить платежи в валюте покупателя; 5) какие задержки могут произойти при получении беспрепятственных платежей от покупателя.

С другой стороны, покупатель не знает: 1) можно ли полагаться на то, что продавец отгрузит товары в случае предоплаты; 2) будет ли количество и качество отгруженных товаров соответствовать условиям договора; 3) будет ли осуществлять перевозку товаров соответствующий перевозчик с надлежащим их страхованием; 4) не будут ли товары повреждены во время перевозки; 5) предоставит ли продавец покупателю достаточную товарораспорядительную документацию на товары, чтобы покупатель смог получить ее на таможне; 6) предоставит ли продавец достаточную документацию в соответствии с правилами экспортного контроля и таможенной ценой импортных товаров (например, сертификаты о стране происхождения товаров, медицинские и прочие сертификаты); 7) какие задержки могут произойти при получении и использовании товаров в месте нахождения покупателя-импортера.

Если стороны не знакомы друг с другом, эти риски являются существенными, возможно, непреодолимыми. Поскольку продавец и покупатель находятся в разных местах, то они не могут одновременно обменять товар на деньги без участия третьих сторон. Заключение документированной сделки купли-продажи с использованием аккредитива демонстрирует, как можно перенести эти потенциально крупные риски на третьи стороны, которые имеют специальные знания и поэтому могут минимизировать риски такой сделки.

Привлекаемые в качестве посредников третьи стороны -- это банки (по меньшей мере один в стране покупателя, а второй банк. обычно в стрежне продавца) и как минимум один перевозчик. Таким образом, участвующие стороны это: 1) покупатель, который также именуется клиентом; 2) банк покупателя; 3) продавец; 4) банк с отделением в стране продавца (в дальнейшем именуемый банк продавца); 5) как минимум один перевозчик. Вместе эти стороны в состоянии принять на себя значительный риск, который невозможно точно определить, и поделить его на несколько небольших, точно определимых рисков, каждый из которых легко может взять на себя одна сторона. Таким образом, документированная сделка купли-продажи -- это пример того, как распределение риска приводит не к проигрышу, а создает фактически выигрышную ситуацию.

Стороны в этом случае связаны между собой рядом договоров, хотя и не все участники сделки будут участниками всех договоров. В состав договоров входят: А) договор купли-продажи товаров между покупателем и продавцом; Б) коносамент, т.е. квитанция перевозчика и договор перевозки; В) аккредитив, т.е. обязательство банка покупателя (а в случае подтвержденного аккредитива также и банка продавца) уплатить продавцу при условии представления им доказательства отгрузки товаров.

А. В основе всех этих сделок лежит договор купли-продажи товаров между покупателем и продавцом. Покупатель и продавец являются сторонами этого договора, а банки и перевозчик не являются его сторонами. Продавец обязан поставить товары в количестве и с качеством, как это предусмотрено договором, а покупатель обязан принять товары и уплатить их оговоренную стоимость, (Что касается условий и другой подробной информации по этому вопросу, см. материал по Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров ниже в этой главе.)