Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности)

* Ведомости РФ, 1992, № 18, ст. 961.

** Ведомости РФ, 1992, № 34, ст. 1966.

*** Ведомости РФ, 1993, № 22, ст. 790.

**** СЗРФ, 1995, № 26, ст. 2397.

***** СЗРФ, 1997, № 30, ст. 3595.

В третью группу входят нормативные акты, принимаемые и вводимые в действие самой биржей. Биржам предоставлено право самостоятельно разрабатывать учредительные документы, правила биржевой торговли, типовые договоры, положения о своих структурных подразделениях и другие внутренние документы. Это -- локальные акты, они обязательны для участников биржевой торговли и работников данной биржи.

Несколько обособленное место в нормативно-правовой основе товарных .бирж и биржевой торговли занимают обычаи делового оборота, которые в соответствии со ст. 5 ГК РФ также участвуют в регулировании предпринимательской деятельности. Именно биржи прежде всего имеют все необходимые условия для их формирования и деловой практической проверки. Складывающиеся и закрепляющиеся на бирже обычаи делового оборота в последующем фиксируются в различных локальных актах биржи, а наиболее удачные из них позднее получают всеобщее распространение в предпринимательстве.

5. Первые нормативные акты устанавливали одинаковый правовой режим функционирования всех бирж, их подразделение на товарные, фондовые и валютные не делалось. На товарных биржах производилась торговля как собственно товарами, так и ценными бумагами. В настоящее время товарные биржи вправе торговать ценными бумагами лишь при наличии специального разрешения (лицензии) на этот вид торговли. Фондовые отделы, где организуется торговля ценными бумагами, должны быть обособлены на товарных биржах структурно. На отношения, связанные с деятельностью фондовых и валютных бирж, фондовых и валютных секций (отделов, отделений) товарных, товарно-фондовых и универсальных бирж, не распространяется действие Закона "О товарных биржах и биржевой торговле".

Сами товарные биржи по объему и содержанию деятельности неодинаковы. При их классификации на виды, кроме территориального признака (международные, всероссийские, региональные и т. п.), принимается во внимание номенклатура предметов биржевой торговли. Есть биржи универсальные, товарные, товарно-сырьевые, электронные, вторичных ресурсов, нефтяные, лесные, строительных материалов, аграрно-промышленные, аграрные, продовольственные, зерновые, военно-промышленные. Сначала преобладали универсальные биржи, которые вели торговлю по широкому кругу разнообразных товаров. К середине 1991 г. общее их число достигло 85%. Так, на Московской товарной бирже действовали аграрно-промышленная секция, анерго-химическая секция, секция металлов, секция строительных материалов, секция приватизируемой собственности, фондовый отдел, компьютерная секция. В каждой из секций велась торговля по многим группам товаров. Сейчас преобладает тенденция к специализации бирж по группам однородных товаров, например по каменному углю, нефтепродуктам.

Гражданский кодекс РФ все вещественные материальные ценности, предназначенные для продажи и обмена, объединил одним родовым понятием "товар". К товарам относятся готовая продукция, сырье, энергия, предметы личного бытового потребления и производственно-технического назначения, поставки для государственных нужд и т. д. Как следствие, членение бирж по номенклатуре предметов биржевой торговли не имеет особого правового значения. Оно сохранило значимость лишь как ориентир для предпринимателей, нуждающихся в посредничестве бирж.

Товарная биржа может иметь филиалы и другие обособленные подразделения, учреждаемые в соответствии с законодательством. Биржи могут создавать союзы, ассоциации и иные объединения. Функционирует Межрегиональный биржевой союз, объединяющий наиболее активные биржи страны -- Межреспубликанскую универсальную товарную биржу, Московскую товарную биржу и др. Широко распространены региональные (территориальные) объединения. Организационное сближение бирж идет и по специализации. В частности, по несколько десятков бирж входят в союз "Агробиржа" и объединение бирж "Лесное кольцо". Цель подобных объединений -- координация деятельности бирж, защита интересов их членов, осуществление общих программ, в том числе организация совместных торгов.

Вместе с тем законодательство, отражая антимонопольную направленность формируемой российской рыночной экономики, предупреждает возникновение на товарных биржах могущественных конгломератов, которые представляли бы опасность для развития рынка на принципах конкуренции, свободной состязательности его участников. Запрещаются создание биржевых объединений, заключение соглашений и действия бирж, если это противоречит требованиям антимонопольного законодательства, влечет за собой устранение либо ограничение конкуренции в биржевой торговле.

6. Товарные биржи обладают статусом юридического лица со всеми присущими ему признаками, начиная с наличия обособленного имущества. Однако биржи четко выделены из числа других юридических лиц. Сделано это путем введения ограничений при использовании слов "биржа" и "товарная биржа" в наименованиях коммерческих и некоммерческих организаций. Последние, а также их филиалы и иные подразделения, если они не отвечают требованиям, предъявляемым законом к правоспособности и содержанию деятельности товарной биржи, не имеют права на организацию биржевой торговли, использование в своем названии слов "биржа" или "товарная биржа" и не подлежат государственной регистрации под наименованиями, включающими эти слова в любых сочетаниях.

Однако возникает непростой вопрос: являются ли биржи коммерческими или некоммерческими организациями. Он был в центре дискуссии при воссоздании бирж в современной России, споры продолжаются и поныне. К сожалению, четкого законодательного разрешения этот вопрос не получил. Закон "О товарных биржах и биржевой торговле" принят, как отмечалось, 20 февраля 1992 г. К тому времени уже более года действовал Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" (декабрь 1990 г.), установивший организационно-правовые формы предприятий. Однако Закон о товарных биржах не дал никаких ориентиров на то, в каких организационно-правовых формах необходимо (желательно, возможно) создание бирж. Выбор оставлен на усмотрение самих учредителей. Никаких сведений на этот счет не содержит также ГК РФ.

В принципе, по определению, сложившемуся в мировой практике, товарные биржи должны относиться к некоммерческим организациям. Ведь биржи работают не ради своей собственной выгоды. Их создают лица, заинтересованные в организации высококонкурентной торговли, выявлении объективного соотношения между спросом и предложением на рынке. Другими словами, их призвание -- обслуживать участников биржевой торговли, удовлетворять их потребности, возникающие в ходе подготовки и осуществления торговли, снижать затраты при заключении сделок. Поэтому вызывает возражение безоговорочное утверждение о том, что "биржевая деятельность представляет собой самостоятельную форму коммерческой деятельности с целью получения прибыли*".

* Биржевая деятельность. М., 1995. С. 7.

Однако в России с самого начала пошли по другому пути: подавляющее большинство бирж пожелали учредиться именно в качестве коммерческих организаций-- товариществ (обществ) с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерных обществ и т. п. В 1990--1992 гг. некоммерческими организациями были менее 3% бирж. После спада биржевого бума многие из коммерческих бирж, начиная с 1993 г., сами, по собственной инициативе реорганизовывались в некоммерческие организации. Очевидна целесообразность введения дополнения в Закон "О товарных биржах и биржевой торговле" и официально для всех товарных бирж определить одинаковый статус некоммерческой организации.

Но уже сейчас биржи не есть обычные коммерческие организации. С одной стороны, Закон предусматривает возможность выплаты членам биржи дивидендов, если они предусмотрены ее учредительными документами. Распределение прибыли между учредителями (участниками) есть признак коммерческой организации (см. ст. 50 ГК РФ). С другой стороны, действующим законодательством введены ограничения, которые не позволяют биржам отвлекаться от главного дела, ради которого они созданы, ставить свои предпринимательские интересы выше интересов обслуживаемых ими участников биржевой торговли. Биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. Биржа не вправе также осуществлять вклады, приобретать доли (паи), акции предприятий, учреждений и организаций, если указанные предприятия, учреждения и организации не ставят целью осуществление деятельности, непосредственно связанной с организацией и регулированием биржевой торговли. Это позволяет сделать вывод о том, что и теперь биржи, которые учреждены как коммерческие организации, наделены не общей, а специальной правоспособностью.

§ 2. Учреждение биржи и управление ею

1. На товарную биржу распространяется общий порядок учреждения юридических лиц с особенностями, присущими ей как организации, формирующей оптовый рынок. Учредителями товарной биржи могут быть либо только граждане, или только юридические лица, либо сообща граждане и юридические лица. Упоминавшееся выше Временное положение о деятельности товарных бирж в РСФСР (1991 г.) не содержало никаких ограничений, касающихся возможных учредителей бирж. Более того, оно, в частности, как бы побуждало органы государственного управления выступать учредителями этих новых экономических структур. Закон о товарных биржах и биржевой торговле внес в эту область существенные коррективы, установив некоторые запреты. Теперь в учреждении биржи не могут участвовать высшие и местные органы государственной власти и управления. Запрет обусловлен причинами, выявившимися уже в самые первые месяцы функционирования товарных бирж с участием органов государственной власти и управления. Слияние последних с отдельно взятыми хозяйствующими субъектами приводило к тому, что в биржевых операциях таких товарных бирж нередко использовались финансы соответствующих государственных бюджетов, т. е. средства налогоплательщиков. Далее, к "своим" биржам органы государственной власти и управления часто принимали протекционистские меры, предоставляя им разного рода преимущества. Наконец, внутри самих товарных бирж права учредителей -- негосударственных организаций фактически оказывались ограниченными по сравнению с учредителями -- органами государственной власти и управления. Все это вместе взятое вело к нарушению исходного принципа рыночной экономики о равенстве участников предпринимательских отношений.

Сходными причинами объясняется и запрет на участие в учреждении товарных бирж физических лиц, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность. К числу таких лиц относятся, например, должностные лица органов государственной власти и государственного управления.

В учреждении товарных бирж не могут участвовать также банки и иные кредитные организации, получившие в установленном порядке лицензию на осуществление банковских операций; страховые и инвестиционные компании и фонды. Этот запрет вызван тем, что учреждение биржи кредитными организациями и другими крупными финансовыми субъектами способно привести к их монополии в биржевой торговле, превращению товарных бирж в центры монополизации экономики.

Не могут быть учредителями товарных бирж также общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды. Запрет обусловлен тем, что цели и характер деятельности данных организаций и фондов чужды деятельности товарных бирж и биржевой торговле.

Закон о товарных биржах и биржевой торговле ввел применительно к учредителям товарных бирж еще одно интересное ограничение. Доля каждого учредителя биржи в ее уставном капитале не может превышать 10%. Отсюда следует, что менее десяти не может быть и число самих учредителей. Запрет направлен на предупреждение монополизации биржевой деятельности. Иное означало бы допустимость сосредоточения биржевой торговли в руках узкой группы лиц, которые как предприниматели могли бы злоупотреблять своим исключительным (преобладающим) положением в структуре товарной биржи.

2. Учредителей необходимо отличать от других членов товарной биржи. Общее у них то, что членами биржи могут быть как юридические, так и физические лица. К возможным членам биржи установлены те же самые запреты, что и к ее учредителям. Членами товарной биржи не вправе быть органы государственной власти и управления и должностные лица, доля одного члена биржи в ее уставном капитале не должна превышать 10% и т. д. Из этих запретов сделано лишь одно исключение. Банковские и иные кредитные организации, не имея права на членство в товарных биржах, вместе с тем могут быть членами фондовых и валютных секций (отделов, отделений) товарных бирж.

Помимо запретов, которые в равной мере распространяются на учредителей и членов товарной биржи, в отношении последних введены еще дополнительные запреты. Членами биржи не могут быть служащие данной или какой-либо другой товарной биржи; предприятия, учреждения и организации, если их руководители (заместители их руководителей или руководители их филиалов и других обособленных подразделений) являются служащими данной биржи.

Принципиальное же отличие учредителей от членов товарных бирж состоит в том, что учредители проводят всю подготовительную работу по созданию биржи: разрабатывают учредительные документы, утверждают их, обеспечивают государственную регистрацию биржи. Члены же биржи приходят на все готовое, когда биржа уже учреждена и начала функционировать.

Этим объясняется тот факт, что для членов биржи, являющихся ее учредителями, уставом биржи могут предусматриваться особые права и обязанности на бирже вне сферы биржевой торговли. Сказанное касается прав учредителей на участие в управлении биржей, размеров выплачиваемых им дивидендов и т. п. Указанные права предоставляются учредителям не более чем на три года с момента государственной регистрации биржи, после чего они как члены биржи полностью уравниваются с остальными ее членами -- не учредителями. Однако льготы учредителям не должны распространяться на биржевую торговлю. В биржевой торговле государство гарантирует равенство прав учредителей и других членов биржи.

Членство на бирже возникает в порядке и на условиях, установленных учредительными документами биржи. Обычно прием новых членов осуществляют исполнительные органы биржи -- советы, правления и др. Членство подтверждается соответствующим документом, выдаваемым биржей. Отказ биржи утвердить в членстве, равно как и решение об исключении члена биржи или о приостановке членства по основаниям, не предусмотренным уставом биржи, могут быть обжалованы в суд.

Члены биржи имеют право участвовать в биржевой торговле; участвовать в принятии решений на общих собраниях членов биржи, а также в работе других органов управления биржей -- в соответствии с положениями, установленными в учредительных документах, и другими правилами, действующими на бирже; получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами биржи.

Возможности членов биржи по участию в ее деятельности, в том числе торговле, нередко дифференцируются. На товарных биржах допустимы две категории ее членов: полные члены -- с правом на участие в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи; неполные члены -- с правом на участие в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе, отделении) и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и общем собрании членов секции (отдела, отделения) биржи.

3. Набор учредительных документов, необходимых для представления при государственной регистрации товарных бирж, зависит от организационно-правовой формы биржи. Если в качестве организационно-правовой формы избрано общество с ограниченной или дополнительной ответственностью, то создатели биржи обязаны заключить учредительный договор и подготовить устав, который сами же и утверждают. Если общество учреждает одно лицо, то и учредительный документ у него один -- устав. Учредительным документом биржи в форме акционерного общества служит устав.

Устав же является учредительным документом при создании бирж в любых организационно-правовых формах, относящихся к некоммерческим организациям. Для бирж -- некоммерческих организаций наиболее подходящи, думается, три организационно-правовые формы: объединения юридических лиц (ассоциации и союзы), для создания которых необходимы учредительный договор и устав; некоммерческие партнерства и автономные некоммерческие организации, для создания которых достаточно одного устава. Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе заключить и учредительный договор. Соответствующие документы и представляются при государственной регистрации бирж.

Таким образом, учредительным документом, обязательным для бирж всех организационно-правовых форм, является устав. Основные параметры содержания устава, независимо от организационно-правовой формы, унифицированы и предписаны Законом о товарных биржах и биржевой торговле. В уставе товарной биржи должны быть определены структура управления и органы контроля биржи, их функции и правомочия, порядок принятия решений; размер уставного капитала; перечень и порядок формирования постоянных фондов; максимальное количество членов биржи; порядок приема в члены биржи, приостановки и прекращения членства; права и обязанности членов биржи и других участников биржевой торговли; порядок разрешения споров между участниками биржевой торговли по биржевым сделкам, деятельности биржи, ее филиалов и других обособленных подразделений.

Товарная биржа регистрируется в общем порядке, предусмотренном для государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности. Однако государственная регистрация сама по себе еще не дает права бирже на проведение торговли. Биржевая торговля может осуществляться только на основе специального разрешения -- лицензии. Процедуры выдачи, аннулирования и приостановления действия лицензий на организацию биржевой торговли определяются Положением о порядке лицензирования деятельности товарных бирж на территории Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства РФ от 24 февраля 1994 г. № 152*.

* САПП, 1994, № 10, ст. 787.

Лицензия выдается Комиссией по товарным биржам при Государственном антимонопольном комитете РФ. Для получения лицензии в Комиссию предоставляются следующие документы: заявление по форме, утвержденной Правительством РФ; устав товарной биржи; учредительный договор или заявка на регистрацию либо иной соответствующий документ, если он предусмотрен при создании товарной биржи; свидетельство о государственной регистрации товарной биржи; правила биржевой торговли; документ, подтверждающий внесение в уставный капитал товарной биржи не менее 50% объявленной суммы; документ, удостоверяющий право пользования соответствующим помещением для проведения торгов; список учредителей и распределение между ними долей (в процентах) в уставном капитале товарной биржи с указанием для физических лиц их должностей по всем местам работы.

Комиссия принимает решение о выдаче лицензии в течение двух месяцев со дня подачи заявления со всеми необходимыми документами. Она вправе отказать в выдаче лицензии в случае представления ненадлежащим образом оформленных документов, а также их несоответствия требованиям законодательства Российской Федерации и возвратить указанные документы заявителю для переоформления. Повторное рассмотрение документов осуществляется Комиссией в течение одного месяца со дня получения нового заявления на выдачу лицензии. Решение Комиссии об отказе в выдаче лицензии товарная биржа вправе обжаловать в судебном порядке.

При принятии решения о выдаче лицензии Комиссия руководствуется заключением экспертизы документов товарной биржи, представленным в письменной форме членом Комиссии, которому они направлялись на рассмотрение. Вопрос о выдаче лицензии рассматривается Комиссией в присутствии заявителя. Лицензия выдается товарной бирже в одном экземпляре в течение 15 дней после принятия решения. Право на организацию биржевой торговли товарная биржа получает с даты принятия решения о выдаче лицензии. В случае утраты лицензии товарной бирже выдается на основании имеющихся в Комиссии документов дубликат.

Обо всех изменениях в своих учредительных документах и правилах биржевой торговли товарная биржа в течение 15 дней после их принятия должна сообщить в Комиссию. При несоответствии внесенных изменений нормативным документам, регламентирующим деятельность товарных бирж, Комиссия в месячный срок направляет бирже официальное предписание о приведении учредительных документов в соответствие с нормативными.

Решения об аннулировании или приостановлении действия лицензии принимаются Комиссией в 2-месячный срок на основании материалов осуществленных финансовыми органами проверок, установивших факты нарушений в деятельности товарной биржи; официальных уведомлений территориальных управлений Государственного антимонопольного комитета РФ, а также государственных комиссаров на товарных биржах о фактах нарушений законодательных актов Российской Федерации.

По материалам проверок и официальным уведомлениям Комиссия направляет товарной бирже официальное предписание об устранении отмеченных в них нарушений. Товарная биржа после получения предписания обязана в 3-дневный срок проинформировать Комиссию о его получении, а в месячный срок -- об устранении отмеченных в нем нарушений. При неисполнении товарной биржей в месячный срок официальных предписаний Комиссия направляет материалы в арбитражный суд.

Биржи ликвидируются по их собственной инициативе на основании решения высшего органа управления биржи, а также по решению суда в порядке и на условиях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

4. Управление биржами четко структурировано, строится по классической иерархической схеме. Высшим органом управления биржей является общее собрание членов биржи. Оно обеспечивает реализацию всех прав и обязанностей биржи и ее членов. Так, согласно уставу Международной универсальной биржи вторичных ресурсов, учрежденной как акционерное общество открытого типа, к исключительной компетенции общего собрания было отнесено: изменение и дополнение устава биржи; избрание совета, ревизионной комиссии, дирекции, генерального директора биржи; изменение уставного капитала; создание и ликвидация дочерних предприятий и филиалов; утверждение балансов биржи, отчетов и заключений ревизионной комиссии; утверждение порядка распределения чистой прибыли; утверждение годовых результатов деятельности биржи; определение видов оплаты вкладов, а также установление порядка и сроков внесения вкладов в уставный капитал биржи; принятие решения о прекращении деятельности биржи, назначение ликвидационной комиссии, утверждение ликвидационного баланса.

Собрания могут быть очередными и внеочередными. Очередные собрания проводятся не реже одного раза в год. Внеочередные созываются в порядке, установленном "учредительными документами, например по инициативе исполнительных органов биржи, по требованию определенного числа ее членов.

Структура, компетенция, порядок формирования и деятельности других органов управления определяются внутренними документами самой биржи. Как свидетельствует опыт, в промежутках между общими собраниями роль постоянного органа управления, ведающего всеми текущими делами биржи, играет избираемый общим собранием биржевой комитет, совет, совет директоров, правление и тому подобный орган. Каждая биржа имеет избираемую общим собранием ревизионную комиссию.

Обширна информационная деятельность товарных бирж. Ограничимся одним примером. Отправной пункт в организации биржевой торговли -- выставление биржевого товара на торги. Единственным основанием для этого является заявка участника биржевой торговли. Лишь по заявке товар с торгов снимается. По данным заявкам составляются бюллетени спроса и предложения и т. д. Поэтому целесообразно создание на товарной бирже информационно-издательского отдела. Необходимая составляющая нормальной работы биржи -- материально-техническое и организационное обслуживание. Надо, в частности, иметь и содержать в образцовом порядке специально оборудованное для целей биржевой торговли помещение, современные средства связи, разнообразные справочные материалы. Как следствие, в структуру многих товарных бирж логично вписывается управление делами. Оно объединяет канцелярию, транспортно-экспедиционную часть, гостиницы, отделы товарных образцов, склады и иные объекты инфраструктуры.

Особые структуры создаются для производства расчетов между участниками биржевой торговли, рассмотрения споров, возникающих при заключении биржевых договоров, и совершения некоторых других операций -- по усмотрению учредителей товарной биржи. Об этих структурах подробнее будет сказано в следующем параграфе лекции -- "Особенности биржевой торговли".

5. Эффективность товарной биржи напрямую зависит от ее служащих, их квалификации, опыта, знаний. Ими являются физические лица, не входящие в состав членов или посетителей биржи. Они участвуют в деятельности товарной биржи на основе трудового договора (контракта). Последний по своему содержанию, как правило, нестандартен. В нем определяется своеобразие условий труда применительно к каждому отдельному служащему. Но в любом случае служащим биржи запрещено участвовать в биржевых сделках и создавать собственные брокерские фирмы, а также использовать служебную информацию в собственных интересах.

Среди служащих заметно выделяются маклеры, которые подразделяются на три группы. Старший маклер обладает полномочиями вести торги в зале биржевых собраний и контролировать правильность исполнения другими -- рядовыми биржевыми маклерами своих обязанностей. Рядовые маклеры также ведут торги в зале биржевых собраний и регистрируют заключаемые на торгах сделки. Есть еще и помощники маклеров, выполняющие вспомогательные функции в зале биржевых собраний.

Товарные биржи, их союзы, ассоциации и иные объединения организуют обучение лиц -- будущих служащих бирж. В последующем служащие регулярно проходят переподготовку на краткосрочных курсах, семинарах и иных формах обучения.

§ 3. Особенности биржевой торговли

1. Законодательство выделяет особенности торговли, общие для всех товарных бирж. Наряду с ними каждой бирже присущи свои особенности. Они детерминированы прежде всего тем, что биржа, организуя оптовую торговлю, вправе уточнять содержащиеся в законодательстве общие нормы с учетом конкретных условий торговли на данной бирже. Кроме того, биржа может устанавливать свои оригинальные правила, которые неизвестны законам и иным нормативным правовым актам.

2. Рассмотрим сначала общие особенности.

А) Они начинают просматриваться уже с товара, который может быть предметом биржевой торговли. Биржевой товар -- это взятый из оборота товар определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле. Он заменимый, определяется не индивидуальными, а родовыми признаками, ему свойственны массовость, делимость, взаимозаменяемость, введение стандартизации. Все это предоставляет неограниченные возможности вести торговлю по образцам, эталонам, описаниям, сводить товар в биржевые единицы -- лоты (партии однородного товара). Согласно Закону "О товарных биржах и биржевой торговле" не могут быть биржевым товаром недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности, что значительно затруднило работу многих российских бирж, специализировавшихся на торговле такого рода товарами.

В постановлении Совета Министров -- Правительства РФ "О мерах по стимулированию роста организованного товарооборота биржевых товаров через товарные биржи*" от 11 мая 1993 г. № 452 приведен следующий перечень групп биржевых товаров: мясо и мясопродукты, зерно, сахар, нефть и нефтепродукты, лес и лесоматериалы, хлопок, шерсть, черные металлы, цветные металлы. В мировой практике биржевой торговли насчитывается сейчас около 65 наименований биржевых товаров. Естественно, и перечень групп этих товаров, содержащийся в постановлении Совета Министров -- Правительства РФ от 11 мая 1993 г., не является исчерпывающим. В нем приведены лишь группы товаров, наиболее типичные и распространенные на российских биржах.

* Российские вести. 1993. 25 мая.

По требованию участника биржевой торговли биржа обязана организовать экспертизу качества реальных товаров, реализуемых через биржевые торги.

Б) Общие особенности имеют и биржевые сделки. Биржевой сделкой является договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевой торговли. В целом правовая природа биржевых сделок та же, что и сделок, заключаемых вне товарных бирж. На них распространяются нормы права о сделках, содержащиеся в части первой ГК РФ. Суть же особенностей сводится к следующему. Биржевые сделки не бывают односторонними, а во всех случаях имеют форму гражданско-правового договора (соглашения). Биржевой договор типовой, сродни договору присоединения, разрабатывается самой товарной биржей. В нем заранее изложено большинство условий. Остаются незаполненными всего несколько пунктов: имя (наименование) покупателя, количество проданного товара и его цена. На оформление такого договора хватает нескольких десятков секунд.

Заключаются сделки только на биржевых собраниях в ходе биржевых торгов. Биржевое собрание -- организованная встреча членов биржи, на которой выявляется спрос и предложение на биржевые товары и заключаются сделки между участниками собрания непосредственно или через посредников. Предметом сделки является биржевой товар (см. выше п. 2). Сторонами ее могут выступать лишь участники биржевой торговли. Биржевые сделки нельзя совершать от имени и за счет биржи. Введена обязательная регистрация биржевых сделок. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливает биржа.

Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие вышеперечисленным требованиям, не являются биржевыми. Гарантии биржи на такие сделки не распространяются. Биржа вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим небиржевые сделки на данной бирже.

В Законе о товарных биржах дан перечень наиболее типичных сделок, совершаемых на товарной бирже, и раскрыта их сущность. Всего выделено четыре вида биржевых сделок. Первый вид -- сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара. Второй -- форвардные сделки по взаимной передаче прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки. Третий -- фьючерсные сделки по взаимной передаче прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара. Четвертый -- опционные сделки, связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара. Приведенный перечень видов сделок не является исчерпывающим. Биржи в своих внутренних документах могут предусмотреть совершение также иных сделок в отношении биржевого товара, контрактов или прав.

Законодательная характеристика биржевых сделок позволяет свести их в две крупные группы. Одну составляют сделки, которые совершаются с реальным товаром. Фигурирующий в них товар уже произведен, имеется в наличии и хранится в определенном месте или находится "в пути". Поэтому имеется возможность исполнить такую сделку сразу после ее заключения и по фиксированной в ней цене. К другой группе относятся сделки, заключаемые при отсутствии реального товара. Подлежащий передаче товар еще не изготовлен или продавцу предстоит его приобрести у других лиц.

По подсчетам специалистов, доля сделок на реальный товар постоянно снижается. Сейчас на них приходится около 5% всех биржевых сделок. Преобладают же сделки фьючерсные, которые, как правило, заключаются не с целью покупки или продажи товара, а с целью страхования (хеджирования) сделок с наличным товаром во избежание потерь от изменения цен или получения в ходе перепродажи сделки разницы от возможного изменения цен.

В такого рода соглашениях необходимо обращать внимание на определение цены с учетом меняющейся конъюнктуры на рынке и реальность срока исполнения сделки.

Общее правило таково: исполнение договора оплачивается по цене, достигнутой соглашением сторон. Однако в случаях, предусмотренных законом, применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. По соглашению сторон цены здесь устанавливаться не могут.

А каковы же юридические возможности изменить в будущем цену, определенную в договоре его сторонами? Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке. Значит, в биржевой сделке и надлежит ее сторонам самим предусмотреть как случаи, так и условия, а коротко говоря,-- механизм возможного изменения цены.

Для предупреждения недоразумений и разного рода конфликтов, связанных с ценой биржевой сделки, полезно использовать рекомендации, содержащиеся в п. 2 ст. 317 ГК РФ. В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

В) Наиболее ярко общие особенности биржевой торговли проявляются в субъектах, которые могут быть ее участниками. Биржевая торговля представлена весьма разнообразными участниками. Их статус неодинаков и четко определен законодательством, а также учредительными документами самой биржи. Для товарной биржи характерен непривычный для нас институт -- биржевое посредничество, осуществляемое исключительно биржевыми посредниками.

Биржевое посредничество осуществляется в процессе брокерской и дилерской деятельности. Брокерская деятельность имеет три различных варианта: совершение биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет; от имени клиента и за свой счет; от своего имени и за счет клиента. Во всех трех вариантах в той или иной роли присутствует клиент -- лицо, поручение которого выполняет брокер. Дилерская деятельность, в отличие от брокерской, одновариантна. Биржевой посредник -- дилер совершает биржевые сделки от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи. Дилерская деятельность очень похожа на спекуляцию, до недавнего времени являвшуюся уголовно наказуемым деянием. Спекуляция определялась как скупка и перепродажа товаров и иных предметов с целью наживы. Отличие дилера от памятного нам спекулянта, главным образом, состоит в том, что и покупать, и перепродавать товары дилер должен в одном и том же месте -- на бирже. Кстати, термин "спекуляция" широко распространен в научной литературе при описании биржевой торговли.

Под биржевыми посредниками понимаются три различных субъекта: брокерские фирмы -- организации со статусом юридического лица; брокерские конторы -- филиалы или другие обособленные подразделения юридических лиц, имеющие отдельный баланс и расчетный счет; независимые брокеры -- физические лица, зарегистрированные в установленном порядке как индивидуальные предприниматели, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица.

Непосредственными участниками биржевой торговли являются, прежде всего, члены товарной биржи -- учредители и другие члены биржи, выступающие при этом в двух различных качествах. Во-первых, как брокерские фирмы или независимые брокеры. Это позволяет им проводить в биржевой торговле как дилерскую деятельность (осуществлять биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет), так и брокерскую (осуществлять биржевую торговлю от имени клиента и за его счет; от своего имени за счет клиента; от имени клиента за свой счет). Во-вторых, не будучи брокерскими фирмами или независимыми брокерами. В данной ситуации возможности членов биржи несколько ограничены. Они участвуют в биржевой торговле: непосредственно от своего имени -- только при торговле реальным товаром, исключительно за свой счет, без права на биржевое посредничество; через организуемые ими брокерские конторы; на договорной основе с брокерскими фирмами, брокерскими конторами и независимыми брокерами, осуществляющими свою деятельность на. данной бирже.

Участие членов биржи в биржевой торговле строго персонифицировано. Уступка права на участие в биржевой торговле без передачи или продажи свидетельств (титулов) собственности на долю уставного капитала и прав на участие в управлении биржей не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. В порядке такого исключения члены биржи, в частности, могут сдавать в аренду (уступать на определенный договором срок) свое право на участие в биржевой торговле. Но уступать свое право они могут только одному юридическому или физическому лицу. Соответствующий договор подлежит регистрации на бирже. Субаренда (переуступка) прав на участие в биржевой торговле не допускается.

Кроме членов биржи в биржевой торговле участвуют посетители биржевых торгов. К ним относятся юридические и физические лица -- не члены биржи, имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых сделок. Посетители могут быть постоянными и разовыми. С разовыми посетителями биржевых торгов все просто. Они имеют право на совершение сделок только на реальный товар, от своего имени и за свой счет. Иначе обстоит дело с постоянными посетителями, которые, как правило, бывают брокерскими фирмами, брокерскими конторами или независимыми брокерами. Они вправе осуществлять биржевое посредничество в порядке и на условиях, установленных для членов биржи. В отношении них установлены лишь некоторые ограничения. Число постоянных посетителей не должно превышать 30% от общего числа членов биржи. Постоянные посетители не участвуют в формировании уставного капитала и управлении биржей. За право участия в биржевой торговле они обязаны вносить плату в размере, определенном биржей. Не допускается предоставление постоянному посетителю права на участие в биржевых торгах на срок более трех лет.

Таким образом, идет ли речь о членах биржи или постоянных ее посетителях, на передний план выдвигается фигура биржевого посредника. Он здесь -- главное действующее лицо. Например, иностранные юридические и физические лица, не являющиеся членами бирж, могут участвовать в биржевой торговле исключительно через биржевых посредников.

Отношения между биржевыми посредниками и их клиентами определяются на основе соответствующего договора. Биржа в пределах своих полномочий также может регламентировать взаимоотношения биржевых посредников и их клиентов, применять в установленном порядке санкции к биржевым посредникам, нарушающим определенные ею правила взаимоотношений биржевых посредников с их клиентами. Биржевой же посредник вправе требовать от своих клиентов внесения гарантийных взносов на свой расчетный счет, открытый в расчетном учреждении (клиринговом центре), а также предоставления прав на распоряжение этими средствами от своего имени в соответствии с данным ему поручением.

Особая ответственность при этом ложится на биржевых брокеров. Ими являются служащие или представители организаций -- членов биржи и биржевых посредников, а также независимые брокеры. Именно через них совершаются биржевые сделки в ходе биржевых торгов. Это обусловило необходимость введения дополнительных гарантий их клиентам. Пока такие гарантии распространяются на новые ранее малоизвестные или вовсе неизвестные российскому законодательству и хозяйственной практике сделки -- фьючерсные и опционные.

Товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле совершаются юридическими лицами независимо от их организационно-правовой формы, а также индивидуальными предпринимателями только на основании лицензии. Правительство РФ постановлением от 9 октября 1995 г. №981 утвердило Положение о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле*. Положение определяет условия и порядок выдачи, приостановления и аннулирования соответствующих лицензий. Эта функция возложена на Комиссию по товарным биржам при Министерстве РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства.

* СЗ РФ, 1995, № 42, ст. 3982.

Для получения лицензии биржевой посредник (брокерская фирма и др.) представляет в Комиссию по товарным биржам: заявление о выдаче лицензии с указанием срока, на который испрашивается лицензия, наименования организации и ее организационно-правовой формы, юридического и почтового адресов, телефона, телефакса, фамилии, имени, отчества руководителя организации, номера расчетного счета, наименования обслуживающего организацию банка; копии учредительных документов (если они не заверены нотариусом, то предъявляются оригиналы, их удостоверяющие); копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица; баланс за последний отчетный период (за исключением баланса биржевого посредника, осуществляющего свою деятельность менее трех месяцев); справку налогового органа о постановке на учет; документ, подтверждающий оплату рассмотрения заявления.

Биржевой брокер для получения лицензии представляет: заявление о выдаче лицензии с указанием срока, на который испрашивается лицензия, фамилии, имени, отчества, паспортных данных (серия, номер, когда и кем выдан, место жительства); свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя со штампом налогового органа (для независимого брокера); рекомендацию биржевого посредника (кроме независимого брокера); документ, подтверждающий аккредитацию биржевого брокера на товарной бирже; документ, подтверждающий оплату рассмотрения заявления.

В обоих случаях требовать от заявителей другие документы запрещено. Рассмотрение заявлений на выдачу лицензий и выдача лицензий осуществляются на платной основе. Плата составляет: за рассмотрение заявления -- 3, за выдачу лицензии биржевому посреднику -- 50 и биржевому брокеру -- 20 установленных законом минимальных размеров оплаты труда.

Комиссия по товарным биржам принимает решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии, а также продлении срока действия лицензии не позднее чем через 30 дней со дня получения заявления со всеми необходимыми документами. В отдельных случаях, в зависимости от сложности и объема подлежащих экспертизе материалов, председатель (при его отсутствии -- заместитель председателя) Комиссии по товарным биржам может продлить срок принятия решения о выдаче или об отказе в выдаче лицензии, а также продлении срока ее (лицензии) действия до 30 дней, о чем сообщается заявителю. Комиссия принимает решение простым большинством голосов в присутствии заявителя.

При положительном решении Комиссии лицензия выдается при представлении заявителем документа, подтверждающего оплату лицензии. Лицензия подписывается председателем (при его отсутствии -- заместителем председателя) Комиссии по товарным биржам и заверяется печатью. Право на совершение товарных фьючерсных и опционных сделок наступает со дня принятия решения о выдаче лицензии. Лицензия действительна в течение трех лет со дня выдачи. Лицензии могут выдаваться на меньший срок по заявлению лица, обратившегося за ее получением.

Основанием для отказа в выдаче лицензии является: наличие в документах недостоверной или искаженной информации; отрицательное экспертное заключение, установившее несоответствие условий совершения товарных фьючерсных и опционных сделок в биржевой торговле необходимым требованиям, в том числе требованиям безопасности; несоответствие документов законодательству Российской Федерации. Решение Комиссии может быть обжаловано в судебном порядке.

При ликвидации юридического лица или прекращении действия свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя выданная лицензия аннулируется. В случае реорганизации, изменения наименования юридического лица, изменения паспортных данных индивидуального предпринимателя, а также при утрате лицензии лицензиат обязан в 15-дневный срок подать заявление о переоформлении лицензии. Переоформление лицензии производится в порядке, установленном для ее получения. До переоформления лицензии биржевой посредник (брокер) совершает товарные фьючерсные и опционные сделки на основании ранее выданной лицензии, а в случае утраты лицензии-- на основании временного разрешения, выдаваемого Комиссией по товарным биржам.

Комиссия по товарным биржам может свои права по рассмотрению заявлений на выдачу лицензий делегировать брокерским гильдиям или ассоциациям. В этом случае последние формируют лицензионные комитеты по рассмотрению заявлений биржевых посредников (брокерских фирм, брокерских контор и независимых брокеров). Состав комитетов утверждается Комиссией по товарным биржам.

Биржевые посредники имеют право направлять заявления на выдачу лицензии в любую брокерскую гильдию или ассоциацию, уполномоченную рассматривать их Комиссией по товарным биржам. После рассмотрения заявления о выдаче лицензии брокерская гильдия или ассоциация обязана в 15-дневный срок со дня рассмотрения заявления представить в Комиссию по товарным биржам свои мотивированные рекомендации по выдаче или отказу в выдаче лицензии биржевому посреднику. По поступившим рекомендациям Комиссия по товарным биржам принимает соответствующее решение.

Биржевой посредник отражает в бухгалтерской отчетности свои товарные фьючерсные и опционные сделки с дифференциацией их на совершенные за собственный счет или за счет и от имени клиентов, а также ведет раздельный учет операций по каждому клиенту с указанием размера средств, полученных от него. Биржевой посредник ежегодно составляет финансовый отчет, включающий сведения о движении средств каждого клиента, и вместе с заключением аудитора о результатах ревизии его деятельности в течение 3 месяцев со дня окончания финансового года представляет Комиссии по товарным биржам.

Комиссия по товарным биржам может приостановить действие лицензии или аннулировать ее в случаях: подачи владельцем лицензии соответствующего заявления; обнаружения недостоверных данных в документах, представленных для получения лицензии; нарушения лицензиатом условий действия лицензии; невыполнения лицензиатом законодательства Российской Федерации, предписаний и распоряжений государственных органов, при приостановлении ими деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя; ликвидации юридического лица или прекращения действия свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

Комиссия по товарным биржам в 3-дневный срок со дня принятия решения о приостановке действия лицензии или ее аннулировании в письменной форме извещает об этом биржевого посредника и органы Государственной налоговой службы РФ. Действие лицензии может быть возобновлено в случае устранения лицензиатом причин, повлекших приостановление ее действия. Лицензия считается возобновленной после принятия Комиссией по товарным биржам соответствующего решения, о котором не позднее чем в 3-дневный срок со дня принятия она оповещает биржевого посредника и органы Государственной налоговой службы РФ. Приостановление действия лицензии может осуществляться также и другими федеральными органами исполнительной власти, которым это право предоставлено законодательством Российской Федерации.

Комиссия по товарным биржам ведет реестры выданных, зарегистрированных, приостановленных и аннулированных лицензий.

Г) Важная общая особенность биржевой торговли связана с ценой биржевых товаров. По законодательству США, само существование бирж и необходимость правового регулирования их деятельности объясняются особым значением бирж в процессе ценообразования на национальном рынке. Отсюда возникает возможность злоупотреблений бирж в ценообразовательном процессе, что и требует постоянного внимания со стороны государства. Долгие годы экономика России функционировала в условиях, когда практически на все товары устанавливались государственные цены. Партнеры были лишены одного из основных элементов рыночной экономики -- возможности "торговаться", договариваться о взаимовыгодной оплате за передаваемые друг другу товары, выполненные работы, оказанные услуги. Это приводило к диктату производителя над покупателем: хочешь -- не хочешь, а приобретай товар по предложенной (установленной государством) цене, ибо иной цены нет.

Сейчас, напротив, цены почти полностью отпущены на "волю". Федеральные власти, например, регулируют цены всего на полтора десятка видов товаров и услуг, в основном на продукцию отраслей-монополистов. Стороны свободно, без всякого внешнего давления определяют взаимосогласованную цену. Но данная свобода, если его пользоваться произвольно, нередко оказывается мнимой, не исключает тот же диктат производителя. Необходимо еще, чтобы декларируемые принципы подкреплялись реальными рыночными механизмами, прежде всего развитием конкуренции как между товаропроизводителями, так и покупателями.

Слабым местом отечественных бирж является получившая на них широкое распространение антирыночная по своей сути практика мены (бартера) -- одновременная продажа и покупка одними и теми же лицами друг у друга различных товаров без использования денег.

Подлинная свобода при определении цен, максимальное их приближение к оптимальным как раз и достигается на товарных биржах. Последние, аккумулируя в одном месте и в одно и то же время спрос и предложение, делают цену максимально приближенной к объективно существующему соотношению спроса и предложения, освобождают ее от влияния разного рода случайностей. При этом цена на каждый данный момент тем ближе к действительной, чем большие объемы спроса и предложений "встречаются" на конкретной бирже по отношению к общей массе спроса и предложений на данный товар. Тем самым только биржа может достаточно эффективно выполнять функцию ценообразования. Функция товарных бирж не ограничивается их ролью в ценообразовании на внутригосударственном рынке. Они имеют важное значение также в выявлении цен на межгосударственных и международном (мировом) рынках.