Отельный менеджмент

Исполнитель обязан предоставить потребителю без дополнительной оплаты ряд услуг , в том числе:

вызов скорой помощи;

пользование медицинской аптечкой;

доставку в номер корреспонденции (по ее получении);

побудку к определенному времени;

предоставление кипятка, иголок, ниток, одного комплекта посуды и столовых приборов (п.15 Правил).

Важной гарантией качества и безопасности услуг являются права потребителя при обнаружении недостатков услуги.

При обнаружении недостатков оказанной гостиничной услуги потребитель вправе по своему выбору потребовать безвозмездного устранения недостатков либо соответствующего уменьшения цены за оказанную услугу. Исполнитель обязан устранить недостатки оказанной услуги в течение часа с момента предъявления потребителем такого требования. Требование потребителя об уменьшении цены оказанной услуги подлежат удовлетворению в течение 10 дней со дня его предъявления.

Потребитель вправе расторгнуть договор о предоставлении гостиничных услуг и потребовать возмещения убытков в полном объеме, если исполнитель в установленный срок не устранил недостатки или если потребителем обнаружены существенные недостатки в оказанной услуге или иные существенные отступления от условий договора. Кроме того, потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с недостатком оказанной услуги.

За нарушение сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый час (день, если срок определен в днях) просрочки неустойку в размере 3% суточной цены номера (места в номере) или цены отдельной услуги, если ее можно определить. За нарушение сроков начала оказания услуг по договору на бронирование мест в гостинице исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку в размере 3% суточной цены забронированных мест.

Ответственность исполнителя за нарушение сроков начала или соответственно окончания оказания услуги, а также за недостатки в оказанной услуге является безвиновной (не зависящей от его вины). Исполнитель освобождается от ответственности только в одном случае, если докажет, что нарушение сроков оказания услуги произошло или недостатки возникли вследствие непреодолимой силы или по вине потребителя.

За нарушение сроков начала оказания услуг по договору на бронирование мест в гостинице исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пени) в размере 3 процентов суточной цены забронированных мест.

Если исполнитель нарушил сроки начала оказания услуг по договору на бронирование мест в гостинице, потребитель по своему выбору вправе:

· назначить исполнителю новый срок;

· потребовать уменьшения цены за оказанные услуги;

· расторгнуть договор об оказании услуги.

Потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему в связи с нарушением сроков оказания услуги. Убытки возмещаются в сроки, установленные для удовлетворения соответствующих требований потребителя. Назначенные потребителем новые сроки оказания услуги указываются в договоре об оказании услуги.

При расторжении потребителем договора об оказании услуги по договору на бронирование мест в гостинице исполнитель не вправе требовать возмещения своих затрат, произведенных в процессе оказания услуги, а также платы за оказанную услугу, за исключением случая, если потребитель принял оказанную услугу.

Таким образом, гостиница не вправе удерживать штрафы за бронь номера при расторжении гостем договора бронирования.

Исполнитель в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу потребителя вследствие недостатков при оказании услуг, а также компенсирует моральный вред, причиненный потребителю нарушением прав потребителя.

Следует иметь в виду, что потребитель вправе в любое время отказаться от заказанной им гостиничной услуги (или услуги общественного питания) при условии оплаты исполнителю фактически понесенных расходов.

Потребитель в свою очередь обязан возместить ущерб в случае утраты или повреждения имущества исполнителя, а также несет ответственность за иные нарушения договорных обязательств. Поскольку законодательством не установлено иное, потребитель обязан возмещать причиненные исполнителю убытки в полном объеме (ст. 15 и 393 ГК).

Вставка - тест: Оплата проживания: в иностранной валюте или рублях?

В соответствии с п.1 ст.426 ГК РФ договор на предоставление гостиничных услуг (гостиничное обслуживание) является публичным договором.

Согласно п.1 ст.10 Закона РФ "О защите прав потребителей" (далее - Закон) и п.4 Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации, №490 (далее - Правила), исполнитель обязан своевременно предоставить потребителю необходимую и достоверную информацию об услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора, в том числе - информацию о цене и условиях приобретения соответствующих услуг (п.2 ст.10 Закона), которая в свою очередь, исходя из требований п.4 Правил, должна предусматривать сведения о цене номеров в гостинице (места в номере); перечне услуг, входящих в цену номера (места в номере); перечне и цене дополнительных услуг, оказываемых за отдельную плату; форме и порядке оплаты услуг.

В соответствии с п.2 ст.426 ГК РФ цена услуг, связанных с гостиничным обслуживанием, должна быть одинаковой для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Поскольку в контексте соответствующих положений п.4 ст.426 ГК РФ и ст.ст.1, 38 Закона для исполнителя являются обязательными все требования Правил, в договоре на оказание гостиничных услуг в числе других сведений, предусмотренных п. 8 Правил, в обязательном порядке должна фиксироваться цена номера (места в номере). Причем эта цена (как в самом договоре, так и в информации, доводимой до потребителя в порядке, установленном п. 4 Правил) согласно требованиям п.2 ст.10 Закона должна быть указана в рублях.

По общему правилу, закрепленному в п. 1 ст.424 ГК РФ, исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Согласно п.1 ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме (п.8 Правил) достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В этой связи, учитывая, что в соответствии с п.12 Правил цена номера (места в номере), а также форма его оплаты устанавливаются исполнителем, последний в каждом случае обязан соблюдать право потребителей на своевременное получение информации о цене услуг в рублях.

Указанное требование Закона должно быть соблюдено исполнителем как при установлении посуточной, так и при установлении почасовой оплаты проживания.

Согласно ст.37 Закона потребитель обязан оплатить оказанные ему услуги в порядке и в сроки, которые установлены договором с исполнителем. То есть в силу этого гражданско-правового обязательства потребитель (как должник) в конечном итоге обязан совершить в пользу исполнителя гостиничных услуг (как кредитора) определенные действия, предполагающие уплату денежных средств (ст.307 ГК РФ). При этом с учетом положений ст.309 ГК РФ названное денежное обязательство должно быть исполнено потребителем надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Таким образом, в контексте изложенного, а также с учетом соответствующих положений п.2 ст.308 ГК РФ, по договору на гостиничное обслуживание каждая из сторон несет обязанность в пользу другой стороны: исполнитель обязан оказать услугу в полном соответствии с требованиями Закона и Правил, в том числе выполнить законную обязанность по доведению до потребителя информации о цене услуг в рублях, а потребитель - оплатить эти услуги в тех же рублях по общему правилу, установленному п.1 ст.317 ГК РФ, в соответствии с которым денежные обязательства должны быть выражены только в этой национальной валюте.

Что же касается положения п. 2 ст. 317 ГК РФ, согласно которому "в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах", то применительно к правоотношениям, регулируемым Законом РФ "О защите прав потребителей", оно, по мнению Роспотребнадзора, не подлежит безусловному автономному применению по следующим основаниям.

Прежде всего, само по себе денежное обязательство потребителя по оплате гостиничных услуг, связанное с совершением определенных действий со стороны должника (п.1 ст.307 ГК РФ), возникает из договора с исполнителем (п.2 ст.307 ГК РФ), который в силу п.1 ст.422 ГК РФ должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом (в данном случае - Законом РФ "О защите прав потребителей") и иными правовыми актами (в данном случае - Правилам предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации), т.е. императивным нормам, описанным выше.

В этой связи положения п.2 ст.317 ГК РФ, по своему правовому содержанию являющиеся диспозитивной нормой и характеризующие лишь одно из возможных условий выполнения денежного обязательства (определяемого соглашением сторон) безотносительно к типу договора и его субъектам, применительно к публичным договорам с участием потребителей могут применяться постольку, поскольку они не противоречат закону или иному правовому акту.

Применительно к рассматриваемым правоотношениям это означает, что в отношении неопределенного круга потребителей исполнитель обязан обеспечить доведение информации о цене соответствующих услуг в рублях (в установленной Правилами форме), а дополнительно по соглашению с конкретным потребителем определить, что вышеназванная цена в рублях и, следовательно, подлежащая оплате в рублях сумма рассчитывается исходя из определенной курсовой стоимости той или иной иностранной валюты (условной денежной единицы).

Источник: Письмо Роспотребнадзора от 07.03.2006 №0100/2473-06-32. «О порядке доведения информации о цене и условиях предоставления гостиничных услуг»// Правовая система Консультант - плюс.

Вопрос для обсуждения:

1. Какие нормы права регулируют правила и порядок информирования потребителя об оказываемой услуге?

2. Какой вид обязательства возникает между гостиницей и гостем?

3. Что включено в понятие «гостиничная услуга»?

4. Возможна ли оплата гостиничных услуг в иностранной валюте?

5. Укажите возможные варианты оплаты гостиничных услуг иностранцами.

5.7 Хранение вещей в гостинице

Гостиница отвечает как хранитель имущества без особого о том соглашения с проживающим в ней гостем.

Обычно гостиница отвечает за вещи, внесенные в гостиницу. Внесенной считается вещь, вверенная работникам гостиницы, а также помещенная в гостиничном номере или ином предназначенном для этого месте. Исключение составляют деньги, иные валютные ценности, ценные бумаги и другие драгоценные вещи. За их утрату гостиница отвечает при условии, если они были приняты гостиницей на хранение либо были помещены постояльцем в предоставленный ему гостиницей индивидуальный сейф независимо от того, находится этот сейф в его номере или в ином помещении гостиницы.

Гостиница освобождается от ответственности за несохранность содержимого такого сейфа, если докажет, что по условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома постояльца был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы.

Постоялец, обнаруживший утрату, недостачу или повреждение своих вещей, обязан без промедления заявить об этом администрации гостиницы. В противном случае гостиница освобождается от ответственности за несохранность вещей.

Сделанное гостиницей объявление о том, что она не принимает на себя ответственности за сохранность вещей постояльцев, не освобождает ее от ответственности.

Изложенные правила распространяются также на хранение вещей граждан в мотелях, домах отдыха, пансионатах, санаториях, банях и других подобных организациях.

Вставка - тест: Кто в ответе за угнанный автомобиль гостя?

В качестве примера применения норм ст. 925 ГК о хранении вещей в гостинице можно привести следующее дело.

Между истцом (юридическим лицом) и ответчиком (гостиницей) был заключен договор об оказании услуг по проживанию представителей истца в гостиничном номере. Одновременно представители истца воспользовались дополнительной услугой гостиничного комплекса, оставив на стоянке гостиницы автомобиль, являющийся собственностью истца. Факт оказания услуг по проживанию и пользованию автостоянкой подтверждается оплаченным истцом счетом. Из положения о пропускном режиме на автостоянке гостиницы, утвержденного генеральным директором гостиницы, следует, что парковка автомобилей организована в целях обеспечения безопасности автотранспортных средств клиентов, а также для расширения перечня платных услуг, предоставляемых гостиницей для проживающих клиентов, и гостиница несет ответственность за сохранность автотранспортных средств.

В связи с тем что автомобиль истца был похищен со стоянки гостиницы, последний обратился к ней с требованием о возмещении возникших убытков. Факт хищения (угона) автомобиля неизвестными лицами был подтвержден истцом представленными в дело документами, в частности расшифровкой видеосъемки места размещения машины, которая зафиксировала угон автомобиля и нечинения этому препятствий сторожем гостиницы. Оспаривая иск, ответчик сослался на то, что гостиница не заключала с истцом и его представителями договора хранения имущества.

Суд первой инстанции, поддержанный окружным судом, иск о взыскании стоимости похищенного автомобиля удовлетворил, указав, что гостиница отвечает как хранитель без особого на то соглашения с постояльцем за утрату его вещей, внесенных в гостиницу. Внесенными в гостиницу считаются как вверенные работникам гостиницы, либо помещенные в номере вещи, так и материальные ценности постояльца, находящиеся в ином предназначенном для этого месте. Автостоянка, принадлежащая гостинице, является местом, предназначенным для хранения имущества постояльцев гостиницы (см. постановление ФАС МО от 28.04.2005 №КГ-А40/3373-05).

Источник: Кузнецова О.В. Настольная книга туриста. Новое в законодательстве о туризме: порядок оформления документов, защита прав туриста, таможенные правила. Практическое пособие. - "Деловой двор", 2009 г.

Вопрос для обсуждения:

1. Отвечает ли гостиница за сохранность имущества гостя?

2. Укажите пределы ответственности гостиницы по договору хранения?

3. Перечислите основания освобождения гостиницы от ответственности за порчу или пропажу имущества гостя.

Основные правила поведения гостей в европейском отеле

Перечисленные правила являются рекомендательными для отелей, и не отражают российскую специфику оказания гостиничных услуг.

1. Необходимо соблюдать тишину, чистоту, не оставлять после себя пищевые отходы, бутылки и консервные банки.

2. Следует иметь в виду, что расчетный час в большинстве европейских отелей - 10 часов утра вне зависимости от времени прибытия в отель.

3. Если вы пользуетесь в номере мини-баром, телефоном, не забудьте оплатить эти услуги.

4. Если в гостинице есть видеоканал, нужно учесть, что он платный.

5. Не применяйте чрезмерных усилий при пользовании оборудованием номера - расходы по возмещению возможного ущерба несете вы.

6. Во многих отелях в осенне-зимний период желаемая температура в номере устанавливается специальным терморегулятором на радиаторах.

7. Категорически запрещается выносить продукты со шведского стола, в противном случае налагаются крупные штрафы.

8. Прежде чем взять проспекты, открытки и т.д. на стенде в гостинице, выясните их стоимость.

9. На завтрак приходите в назначенное время.

10. Администрация гостиницы не несет ответственности за утерю ценных вещей, денег и документов, оставленных в номере.

11. Поиск забытых вещей ведется самостоятельно и за свой счет.

12. Запрещается приносить свои напитки в ресторан отеля.

13.В отеле не разрешается пользоваться нагревательными электроприборами; возьмите с собой переходники под европейские розетки, чтобы пользоваться электробритвами и фенами.

Во многих гостиницах и отелях ключи от номеров имеют форму пластиковых карточек с кодом, к таким ключам обязательно выдают талон на заселение с указанием номера комнаты. Ключи при выходе из отеля всегда оставляют в гостинице, а талон остается у вас. Почти во всех отелях можно взять карту города и визитки с адресом отеля или попросить самостоятельно у администратора отеля. В администрации отеля вы можете сдать на хранение ценные вещи, деньги и документы - не забудьте получить их обратно при выписке из гостиницы. Если вам необходимо уехать из гостиницы на экскурсию и вы пропускаете один или несколько приемов пищи, то существует возможность заказать сухой паек - "пикник". Причем заказать его нужно накануне экскурсии на reception отеля. В каждом отеле есть доска информации, где гиды размещают всю оперативную информацию. Не пропустите объявление, когда приедет автобус, чтобы отвезти вас в аэропорт.

Звонить из отеля достаточно дорого. Лучше звонить по телефонным картам из автоматов вне отеля. Если вы берете с собой мобильный телефон, не забудьте подключить услугу "роуминг". Так же для звонков внутри страны рационально приобрести сим-карту местного оператора связи. Отметим, что роуминг в этом случае так же существенно дешевле.

Питаться в городах Европы можно в любом кафе, ресторане, бистро, баре и т.д. Обычно меню каждого ресторана, кафе и т.д. выставляется перед входом на тротуаре. Самыми дешевыми считаются рестораны fast-food (быстрого питания). Также недорогими являются рестораны с турецкой, китайской, индонезийской, греческой кухней. Наиболее дешевым вариантом питания является покупка продуктов в супермаркетах. Гостиницы не всегда находятся в черте города, поэтому необходимо заложить в свой бюджет расходы на проезд в общественном транспорте. Имейте в виду, что автобус, на котором вы путешествуете, доставляет вас только до гостиницы и на нем вы совершаете обзорные экскурсии, остальные перемещения по городу вы совершаете самостоятельно и за свой счет. Фирмы оставляют за собой право замены отеля на равнозначный и очередности экскурсий в пределах стоимости тура Уткина С.А. Бухгалтерский и налоговый учет в гостиничном бизнесе. - Система ГАРАНТ, 2008 г..

Задание: составьте примерный проект правил поведения гостя в гостиницах Вашего города, адаптированный к местным условиям и праву.

5.8 Миграционный учет в гостиничном бизнесе

Администрация гостиницы и ее сотрудники, принимающие гостей, должны быть предельно внимательны. Гости из ближнего или дальнего зарубежья подлежат постановке на миграционный учет. Если иностранец заехал в гостиницу, то именно она должна сообщить миграционным органам о дате его прибытия и убытия, соблюдая установленную для этого процедуру. Неисполнение данной обязанности может дорого обойтись организации и предпринимателю, поскольку в отношении данного правонарушения КоАП РФ уравнял их и установил размер штрафа вплоть до 500 000 руб.

Обязательность учета иностранных граждан

В соответствии с требованиями Закона о миграционном учете гостиницы и иные организации, оказывающие услуги по временному проживанию, санатории, дома отдыха, пансионаты, кемпинги, туристские базы, детские оздоровительные лагеря обязаны уведомлять органы миграционного учета о прибытии иностранного гражданина в течение одного рабочего дня, следующего за днем его прибытия (п.3 ст.20 Закона о миграционном учете).

Если день прибытия иностранного гостя приходится на нерабочий день (на один из нескольких нерабочих дней), уведомить орган миграционного учета нужно в течение одних суток, являющихся рабочим днем и следующих непосредственно за нерабочим днем (за несколькими нерабочими днями) (п. 3.1 ст.20 Закона о миграционном учете) Федеральный закон от 18.07.2006 №109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации". О том, что иностранный гражданин выехал, также необходимо сообщить в органы миграционного учета не позднее 12.00 дня, следующего за днем его убытия (п.3 ст.23 Закона о миграционном учете). Процедура обмена данными о прибытии и убытии иностранных граждан между гостиницами (иными аналогичными организациями) и территориальными органами Федеральной миграционной службы (ФМС) и форма соответствующего уведомления закреплены в специальном документе - Порядке осуществления миграционного учета О порядке осуществления миграционного учета иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации Постановление Правительства РФ от 15.01.2007 №9 Утвержден Постановлением Правительства РФ от 15.01.2007 №9. (ред. от 10.11.2009) .

Все иностранные граждане, временно пребывающие в РФ, а равно постоянно или временно проживающие в РФ, при нахождении в месте пребывания, не являющемся их местом жительства, обязаны встать на учет по месту пребывания (п.20 Порядка осуществления миграционного учета).

Уведомление принимающей стороны о заезде иностранного гражданина является основанием для постановки последнего на учет по месту пребывания. В данном документе указываются сведения о лице, подлежащем постановке на учет, о принимающей организации и ее ответственных лицах (п. п. 23, 24 Порядка осуществления миграционного учета). Подписи должностных лиц на оборотной стороне уведомления выражают согласие организации на временное нахождение у нее иностранного гражданина. Подпись скрепляется печатью организации. В случае пребывания иностранного гражданина в гостинице бланк уведомления о прибытии заполняется в двух экземплярах, один из которых хранится у администрации гостиницы в течение года (п. 27 Порядка осуществления миграционного учета). После проверки документов иностранного гражданина и точности указанных в уведомлении сведений администрация гостиницы проставляет отметку о приеме уведомления в его бланке, отрывная часть которого возвращается данному гражданину. При его выезде из гостиницы в территориальный орган ФМС необходимо направить отрывную часть бланка уведомления о прибытии с указанием даты убытия иностранного гражданина (п. 39 Порядка осуществления миграционного учета). Выполнение этого требования не всегда выполнимо по вполне понятным причинам - обязать иностранца вернуть отрывную часть бланка гостиница не может. В этом случае пригодятся выводы КС РФ из Определения от 06.07.2010 №934-О-О: принимающая сторона в целях исполнения указанной обязанности должна заблаговременно предпринять все возможные усилия для получения от иностранного гражданина отрывной части бланка уведомления, а в случае его убытия без возврата данного документа - проинформировать об этом территориальный орган миграционного учета в любой доступной форме, обеспечивающей адекватное и своевременное доведение до него соответствующих сведений. Кстати, данный принцип (принцип получения информации в любой доступной форме) заложен в Административный регламент по предоставлению ФМС государственной услуги по осуществлению миграционного учета в РФ. Он фактически обязывает территориальные органы миграционной службы в случае, если иностранный гражданин убыл из места пребывания, не передав принимающей стороне отрывную часть бланка уведомления, не препятствовать ей в исполнении соответствующей обязанности посредством подачи мотивированного заявления в произвольной форме о снятии такого иностранного гражданина с учета по месту пребывания (п. 63.1).

Информация по заполнению бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания

1. Бланк уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания должен быть заполнен только на русском языке печатными заглавными буквами (образцы букв и цифр приводятся на бланке уведомления) разборчиво.

2. Форма бланка заполняется яркими черными или темно-синими чернилами.

3. Каждое поле в бланках заполняется начиная с первой позиции (в том числе поля для занесения фамилии, имени и отчества иностранного гражданина или принимающей стороны).

Категорически запрещается:

- делать в полях бланка, вне полей бланка или в полях, заполненных типографским способом, какие-либо записи и пометки, не относящиеся к содержанию полей бланка;

- использовать для заполнения бланка цветные ручки вместо темно-синей или черной, карандаш (даже для черновых записей на бланке), средства для исправления внесенной в бланк информации ("замазку" и др.).

Бланк считается недействительным, если следующие поля не заполнены:

V фамилия иностранного гражданина;

V имя иностранного гражданина;

V гражданство иностранного гражданина;

V год рождения иностранного гражданина;

V пол иностранного гражданина;

V документ, удостоверяющий личность: вид, номер, дата выдачи;

V цель въезда;

V дата въезда в РФ;

V срок пребывания до...;

V сведения о месте пребывания;

V сведения о принимающей стороне;

V дата убытия (при возврате отрывного талона в УФМС).

Ответственность за нарушения миграционного законодательства

Несмотря на то что такой порядок "приема" иностранных граждан действует не первый год, а обмен информацией с территориальными органами ФМС возможен с использованием входящих в состав сети электросвязи средств связи, должностные лица гостиниц и других средств размещения довольно часто допускают нарушения миграционного законодательства. За это КоАП РФ предусмотрена административная ответственность. Так, согласно п.п.1, 4 ст.18.9 КоАП РФ нарушение должностным лицом организации (независимо от формы собственности), принимающей в РФ иностранного гражданина или лицо без гражданства, установленного порядка оформления документов на право их пребывания в РФ, равно как и неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, влекут наложение административного штрафа на:

- должностных лиц - в размере от 40 до 50 тыс. руб.;

- юридических лиц - от 400 до 500 тыс. руб.

Согласно п.3 ст.18.9 КоАП РФ предоставление жилого помещения или транспортного средства либо оказание иных услуг иностранному гражданину или лицу без гражданства, находящимся в РФ с нарушением установленного порядка, также наказуемо. Штраф предусмотрен для:

- граждан - в размере от 2 до 4 тыс. руб.;

- должностных лиц - от 25 до 30 тыс. руб.;

- юридических лиц - от 250 до 300 тыс. руб.

Следует иметь в виду, что за нарушение правил пребывания в РФ иностранных граждан или лиц без гражданства в отношении двух и более лиц административная ответственность, установленная ст.18.9 КоАП РФ, наступает в отношении каждого иностранного гражданина или лица без гражданства в отдельности.

Отметим, что за административные правонарушения, предусмотренные ст. 18.9 КоАП РФ, предприниматели несут административную ответственность в виде штрафов в размере, установленном для юридических, а не должностных лиц.

Постановление об административном правонарушении за нарушение иммиграционных правил, правил пребывания (проживания) в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения (ст. 4.5 КоАП РФ). Напомним, что в общем случае срок давности привлечения к административной ответственности составляет два месяца со дня совершения правонарушения.

Как видим, законодатель установил достаточно суровое наказание за невыполнение правил миграционного законодательства. Примеры наложения штрафных санкций в размере 400 тыс. руб. на предпринимателей и юридических лиц из сферы гостеприимства, не уведомивших органы ФМС о прибытии иностранцев, есть в Постановлениях ФАС ЗСО от 25.10.2010 №А46-6086/2010, от 18.10.2010 №А46-6092/2010, ФАС СЗО от 16.11.2009 №А56-18854/2009, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 24.09.2010 №А19-11331/2010.

Вместе с тем нужно учесть, что судьи, рассматривая споры о правомерности действий сотрудников ФМС, оштрафовавших организацию или предпринимателя, в первую очередь устанавливают, какие меры принимались последними по соблюдению миграционного законодательства. На основании п.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых законом предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.Применительно к рассматриваемой ситуации, если суд установит, что хозяйствующий субъект разработал соответствующие должностные инструкции и закрепил соответствующие обязанности по осуществлению миграционного учета за конкретными работниками (например, старшим администратором), то решение может быть вынесено в пользу наложения штрафа на должностное лицо организации (предпринимателя): невыполнение или ненадлежащее выполнение трудовых обязанностей работником гостиницы не означает необходимости применения наказания непосредственно к его работодателю (организации или предпринимателю). Данный вывод следует из Постановления ФАС СКО от 16.03.2010 №А53-1885/2009 (Определением ВАС РФ от 19.05.2010 №ВАС-11049/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора).

Кроме того, гостиницам порой все же удается избежать уплаты полумиллионных штрафов благодаря несоблюдению проверяющими процедуры привлечения к ответственности. Из-за ошибок контролеров суды очень часто освобождают 100%-ных нарушителей от наказания.

Несоблюдение процедуры оформления административных документов освобождает от ответственности

В подтверждение данного факта можно привести несколько показательных судебных актов. Например, в Постановлении ФАС СКО от 06.03.2010 №А53-22663/2009 рассматривался спор между органами ФМС и организацией в части наложения административного штрафа в размере 400 тыс. руб. по факту неуведомления обществом миграционной службы об убытии иностранного гражданина из места пребывания. Несмотря на то, что совершение данного правонарушения было доказано, организации не пришлось уплачивать штраф, поскольку порядок привлечения ее к административной ответственности был нарушен. Дело в том, что согласно ст.28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется с участием законного представителя юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. Чтобы законный представитель смог воспользоваться своими правами, закрепленными ст.28.2 КоАП РФ, в частности ознакомиться с протоколом об административном правонарушении, представить свои объяснения и замечания по его содержанию и т.д., его необходимо известить о составлении протокола. При этом в п. 2 ст. 25.4 КоАП РФ поясняется, что законным представителем юридического лица является его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Перечень законных представителей юридического лица закрыт.

В связи с этим представитель юридического лица, действующий на основании доверенности, законным представителем не является и извещение его о составлении протокола не может рассматриваться как извещение законного представителя. Данный факт не исключает возможности участия доверенного лица в рассмотрении дела об административном правонарушении в качестве защитника или представителя (см. ст. 25.5 КоАП РФ). Более того, доверенность, выданная лицу для представления интересов организации при рассмотрении конкретного административного дела, служит доказательством надлежащего извещения законного представителя юридического лица о составлении протокола. Обращаем внимание, что наличие общей доверенности на представление интересов лица (без конкретики) таким доказательством не является. Изучив протокол о привлечении организации к административной ответственности, судьи ФАС СКО установили, что в нем зафиксирована информация о присутствовавшем при составлении протокола законном представителе организации, который таковым не является. Это руководитель кадровой службы, действующий на основании общей доверенности, причем без номера и даты совершения (что само по себе означает ее недействительность - ст. 186 ГК РФ). Доказательств извещения законного представителя организации о составлении протокола контролеры не представили. Таким образом, суд установил нарушение порядка привлечения общества к административной ответственности и признал незаконным соответствующее постановление. Аналогичное Решение (от 10.12.2009 №А43-5262/2009-16-129) оставлено без изменения Постановлением ФАС ВВО от 22.03.2010 №А43-5262/2009.

В другом Постановлении (ФАС ВСО от 19.08.2009 №А19-3026/09) арбитры также пришли к выводу о нарушении правил составления протокола контролирующими органами. Нарушитель миграционного законодательства (предприниматель) был приглашен для составления протокола к 11.00 дня, а сам протокол был составлен в 10.50. Судьи сделали вывод, что предприниматель таким образом был лишен прав на ознакомление с материалами дела, дачу объяснений, представление доказательств, заявление ходатайств и отводов, пользование юридической помощью защитника, установленных ст. 25.1 КоАП РФ.

Отметим, что право на защиту является основным принципом института административной ответственности, направленным на обеспечение справедливого и правильного установления всех обстоятельств предполагаемого правонарушения в состязательной форме. Нарушение данного права ведет к одностороннему рассмотрению вопросов, подлежащих установлению при привлечении лица к административной ответственности, поскольку в основу административно-юрисдикционного акта будут положены только доказательства обвинения, что нарушает принцип оценки доказательств, изложенный в ст. 26.11 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах подписи предпринимателя, подтверждающие ознакомление с правами и получение протокола, не были признаны судом безусловным доказательством присутствия данного лица при составлении протокола, поскольку нет никаких сведений о времени их нанесения, а предприниматель утверждал, что протокол был составлен без его участия и вручен в готовом виде после его подписания.

Приобретение необходимых программных продуктов, разработка должностных инструкций и внутренней процедуры по уведомлению контролирующих органов о прибытии и убытии иностранцев обеспечит соблюдение требований миграционного законодательства. Если данные мероприятия в гостинице не проведены, велика вероятность различного рода накладок и, как следствие, привлечения организации (предпринимателя) к административной ответственности. Штрафы и риски весьма значительны, единственное, что может сыграть на руку нарушителю, - ошибки проверяющих.

Вставка-тест: За гостя отвечает гостиница?

Федеральный арбитражный суд Московского округа

Постановление

от 30 июня 2011 г. №КА-А41/6324-11

Дело №А41-35008/10

Установил:

Муниципальное предприятие гостиница "Советская" (далее - гостиница "Советская") обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением об отмене постановления Управления Федеральной миграционной службы по Московской области (далее - Управление, миграционный орган) №7143/7 от 21.06.2010 г. о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ).

Решением от 23.12.2010 Арбитражный суд Московской области удовлетворил заявленные требования.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2011 г. решение суда изменено, в резолютивную часть решения добавлены слова: "объявить МП гостиница "Советская" (ИНН: 5022005516) устное замечание".

В остальной части судебный акт оставлен без изменения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Управление обратилось в Федеральный арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить.

Представитель миграционного органа в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в жалобе.

Представители гостиница "Советская" против доводов жалобы возражали по основаниям, изложенным в оспариваемых судебных актах.

Законность принятых судебных актов проверена Федеральным арбитражным судом Московского округа в порядке, установленном в статье 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 18.06.2010 г. отделом противодействия незаконной миграции №7 Управления на основании распоряжения от 10.06.2010 г. №5470 была проведена проверка в отношении гостиницы "Советская" по адресу: Московская область, г. Коломна, пр-кт Кирова, д. 1.

В ходе проверки был составлен протокол осмотра, в котором отражено, что объектом осмотра явились документы гостиница "Советская", касающиеся иностранных граждан, временно зарегистрированных по указанному адресу и выбывших по истечении срока, установленного законом.

В ходе проверки миграционным органом выявлены нарушения, выразившиеся в непредставлении принимающей стороной в установленный срок отрывных частей бланков уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания по истечении срока постановки на учет по месту пребывания.

18 июня 2010 года по данному факту был составлен протокол об административном правонарушении N 7143/7 за непредставление в установленный законом срок бланка о прибытии в отношении гражданина Республики Узбекистан Едгорова Бахшилло Жахоновича по окончании срока пребывания данного иностранного гражданина на территории РФ.

21 июня 2010 г. миграционным органом вынесено постановление №7143/7, которым гостиница "Советская" признана виновной в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 18.9 КоАП РФ и данному юридическому лицу назначено наказание в виде штрафа в размере 400 000 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением, гостиница "Советская" обратилась в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции признал в действиях гостиница "Советская" малозначительность совершенного административного правонарушения, отменив оспариваемое постановление Управления.

Изменяя решение суда, Десятый арбитражный апелляционный суд исходил из факта доказанности совершенного противоправного действия, принял во внимание характер и степень общественной опасности данного деяния с учетом отсутствия причинения экономического ущерба интересам государства, а также учел то обстоятельство, что отрывная часть бланка уведомления о прибытии была направлена в миграционный орган с задержкой на несколько дней, в связи с чем ограничился устным замечанием.

В соответствии с ч. 4 ст. 18.9 КоАП РФ неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Согласно пункту 7 части 1 статьи 2 Федерального закона "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ" от 18.07.2006 г. №109-ФЗ сторона, принимающая иностранного гражданина или лицо без гражданства в Российской Федерации - гражданин Российской Федерации, постоянно проживающие в Российской Федерации иностранный гражданин или лицо без гражданства, юридическое лицо, филиал или представительство юридического лица, федеральный орган государственной власти, орган государственной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления, дипломатическое представительство либо консульское учреждение иностранного государства в Российской Федерации, международная организация или ее представительство в Российской Федерации либо представительство иностранного государства при международной организации, находящейся в Российской Федерации, у которых иностранный гражданин или лицо без гражданства фактически проживает (находится) либо в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства работает.

Частью 1 статьи 23 Закона предусмотрено, что снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется в случае: убытия иностранного гражданина из места пребывания; смены иностранным гражданином места пребывания в Российской Федерации; выезда иностранного гражданина из Российской Федерации; смерти иностранного гражданина в Российской Федерации либо вступления в силу решения суда о признании иностранного гражданина, находившегося в Российской Федерации, безвестно отсутствующим или об объявлении его умершим.

Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.

При этом частью 3 статьи 23 Закона предусмотрено, что при убытии иностранного гражданина из гостиницы или из иной организации, оказывающей гостиничные услуги, администрация указанных организаций обязана не позднее двенадцати часов дня, следующего за днем убытия данного иностранного гражданина, в установленном порядке уведомить об этом орган миграционного учета.

Факт совершения гостиница "Советская" вменяемого административного правонарушения подтверждается протокол осмотра помещений, вещей и документов от 18.06.2010; - письмом Управления от 31.03.2010 г. №15/1544, в котором указано, что гражданин Республики Узбекистан Едгоров Б.Ж. постановлен на миграционный учет на срок с 23.03.2010 г. по 27.03.2010 г.; рапортом начальника отдела противодействия незаконной миграции №7 Управления от 18.06.2010 г.; объяснением директора гостиница "Советская" от 15.06.2010 г.; письмом ОАО "ВНИКТИ" РЖД от 10.03.2010 г., в котором содержится просьба забронировать номера для сотрудников Ташкентского тепловозо-ремонтного завода и работников локомотивного депо Узбекской дороги с 22.03.2010 г. по 27.03.2010 г.; анкетой и счетами за проживание в гостинице "Советская"; уведомлением о прибытии иностранного гражданина в место пребывания; почтовым уведомлением, из которого следует, что отрывная часть бланка уведомления о прибытии была направлена в УФМС России по почте 01.04.2010 г.; протоколом об административном правонарушении №7143/7.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В силу положений части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Совершение гостиница "Советская" административного правонарушения установлено судами и подтверждено материалами дела.

Между тем, суды с учетом положений статьи 2.9 КоАП РФ и правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Пленума от 02.06.2004 г. №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" приняв во внимание конкретные обстоятельства совершенного правонарушения с учетом отсутствия причинения экономического ущерба интересам государства и установив, что отрывная часть бланка уведомления, хотя и с нарушением срока, была направлена в миграционный орган, а также установив экономическую и социальную значимость гостиницы "Советская" пришли к обоснованному выводу о малозначительности совершенного гостиница "Советская" правонарушения.

В то же время суд апелляционной инстанции обоснованно указал на то, что в резолютивной части решения суда не в полном объеме отражены итоговые выводы по существу спора, поскольку в силу статьи 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Таким образом, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда в части изменения решения Арбитражного суда Московской области основано на требованиях действующего законодательства об административных правонарушениях.

У суда кассационной инстанции при данных обстоятельствах не имеется оснований для отмены принятых судебных актов.

Доводы, изложенные в жалобе, были предметом исследования судов и им дана надлежащая правовая оценка.

Иная оценка заявителем установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование закона не означают судебной ошибки.

При проверке принятых по делу судебных актов Федеральный арбитражный суд Московского округа не установил наличие оснований для их отмены, предусмотренных ст. 288 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Постановил:

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 06 апреля 2011 года по делу №А41-35008/10 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Источник: правовая система Консультант плюс.

Вопрос для обсуждения:

1. Какие правила миграционного учета обязана соблюдать гостиница?

2. Укажите процедуры постановки и снятия с миграционного учета иностранного гостя.

3. Основания наступления административной ответственности средства размещения.

4. Понятие малозначительности совершенного административного правонарушения по КоАП РФ.

5. Состав административного правонарушения. Порядок привлечения гостиницы к административной ответственности.

5.9 Партнерские отношения в гостиничном бизнесе: анализ судебной практики

Вашему вниманию предложен анализ судебной практики Арбитражных судов в которых организации гостиничного бизнеса взыскивали со своих партнеров (заказчиков, агентов) убытки, вызванные тем, что партнеры не "выбрали" 100% номеров, зарезервированных для них на сезон. Выясним, какие обстоятельства следует доказать отельеру, что бы суд принял решение в его пользу? Как рассчитать убытки от простоя номерного фонда Емельянова Е.В. Расчет убытков в гостиничном бизнесе// Туристические и гостиничные услуги: бухгалтерский учет и налогообложение", №2, март-апрель 2011 г. Правовая система Консультант плюс?

В силу п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Поскольку между представителями гостиничного бизнеса и их партнерами, содействующими реализации и продвижению гостиничных услуг, существуют договорные отношения, речь должна идти о возмещении убытков, причиненных ненадлежащим исполнением (неисполнением) обязательства. Согласно п. 1 и 2 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, которые определяются в соответствии со ст. 15 ГК РФ.

В связи с этим в первую очередь уточним, какое обязательство возложено на сторону договора. В рассматриваемой ситуации главное - установить, какое количество номеров обязался оплатить партнер гостиницы. По сложившейся практике гостиницы резервируют для каждого партнера определенное количество номеров на оговоренные сроки. В пределах выделенной квоты партнер может "распоряжаться" номерным фондом, а именно заключать договоры с туристами. Очевидно, что не всегда партнер может обеспечить полную загрузку номерного фонда.

Если оплате подлежит количество мест, согласованное заранее и не зависящее от числа мест, проданных партнером туристам, именно эта сумма должна быть перечислена гостинице. Исходя из этого, ФАС МО в Постановлении от 13.11.2010 №КГ-А40/13434-10 взыскал задолженность по субагентскому договору на продажу и оформление авиаперевозок (квоты мест пассажиров и багажа).

Вместе с тем нередко из договора следует, что сторонам важно, сколько мест (номеров) в гостинице реализует партнер. В частности, в контракте устанавливается обязанность партнера регулярно сообщать отелю о количестве реализованных мест из числа, предусмотренного квотой. Сторонам стоит быть очень внимательными при согласовании текста контракта во избежание разночтений. Например, в Постановлении ФАС ВВО от 04.08.2010 №А43-40670/2009 был изучен договор, который гостиница трактовала в свою пользу, а туристическое агентство - в свою. По договору отель продает, а агентство покупает у него услуги на проживание и питание, затем осуществляет продвижение и реализацию услуг своим клиентам на основе предварительного заказа на выделяемую агентству квоту мест и согласно заранее оговоренному графику заездов. Окончательный документ, подтверждающий количество номеров, которые будут заселены в каждом заезде, - письменная заявка, полученная от покупателя (агентства). Заявка становится обязательной для обеих сторон в момент ее подтверждения принимающей стороной.

Гостиница полагала, что агентство не исполнило обязанность по оплате и заселению в полном объеме забронированных мест в течение десяти заездов, и в результате обеспеченной для агентства брони гостиница не получила доходы в полной сумме договора. Иначе говоря, неисполнение должником обязательств по договору (неоплата невостребованных мест) привело к возникновению у гостиницы неполученных доходов (упущенной выгоды). Однако арбитры проанализировали условия договора и выявили договоренность сторон о том, что заявка по количеству мест будет согласовываться каждый раз по факту покупки клиентами агентства услуг. Следовательно, агентство не было обязано перечислять предоплату исходя из квоты мест, а значит, не нарушило своих обязательств. Суд указал, что гостиница, получив заявку по количеству туристов и не получив до дня заезда группы предварительную оплату (в полном объеме исходя из квоты мест), была вправе с учетом условий договора распорядиться свободными номерами по своему усмотрению. Таким образом, является недоказанным одно из обстоятельств, подлежащих установлению по спору о взыскании убытков, а именно причинно-следственная связь между действиями (бездействием) должника и возникновением убытков.