Особисті немайнові права фізичних осіб у цивільному праві України

Ще одним особистим немайновим правом у цьому аспекті є право на сакрарезацію об'єкта інтелектуальної власності (від лат. sacrare - присвячувати), тобто право присвятити даний об'єкт особі (особам), події чи даті. Дане право також не можна ототожнювати із правом на недоторканність твору та, тим паче, із правом на авторське ім'я. Навіть незважаючи на те, що «… нерідко присвята пов'язана із творчим задумом автора чи допомагає краще зрозуміти основний зміст твору» [871, с. 206], ми переконані, що в більшості випадків такого творчого зв'язку немає. Присвята здебільшого опосередковується прагненням автора відмітити своє особливе ставлення до особи чи дати (події), якій присвячується цей твір. Саме тому присвята твору повинна розглядатись, як окрема складова, а відповідно право на сакрарезацію - як окреме особисте немайнове право.

Право на недоторканність об'єкта інтелектуальної власності на сьогодні визначається у п. 4 ст. 438 ЦК України шляхом визначення цього права саме для творів. Відповідно до ст. 439 ЦК України забезпечення недоторканності твору автор може здійснювати шляхом протидії будь-якому перекрученню, спотворенню або іншій зміні твору чи будь-якому іншому посяганню на твір, що може зашкодити честі та репутації автора, а також супроводженню твору без його згоди ілюстраціями, передмовами, післямовами, коментарями тощо. Однак такий підхід слід вважати дещо звуженим. На нашу думку, основне призначення даного права слід вбачати не тільки в захисній функції, але й в регулятивній. Адже, як справедливо зазначається в літературі, в змісті даного права необхідно перенести акцент з права автора вимагати певної поведінки від зобов'язаних осіб (негативний аспект) на можливість автора самому вчиняти певні дії (активний аспект) [853, с. 76-78]. Так, наприклад, поза правовим полем залишається можливість автора вносити доповнення, виключення та інші зміни у свій текст самостійно, що не відповідає змісту авторського права. Тому видається, що таке право повинно у широкому розумінні визначати можливість автора вчиняти будь-які дії щодо змісту свого твору, а також протидіяти будь-яким змінам його з боку інших осіб. На думку авторів, такий якісний перенос акценту повинен неодмінно відобразитись на назві цього права. І тому воно повинно іменуватись як «право на надання твору кінцевої форми при використанні» [169, с. 143-144]. Проте, видається, що така зміна назви даного права заставляє нас перейти на іншу крайність, адже подібна редакція випускає з поля зору аспект забезпеченості охорони. Тому, вважаємо, що існуюча назва права на недоторканність є виправданою. Адже поняття недоторканність не тільки свідчить про неможливість нікого не порушувати певну цілісність. На нашу думку, більш точним є розуміння недоторканності як можливість володільця певної цілісності визначати своє панування над нею, а також встановлювати режим доступу до неї інших.

Доволі часто в науковій літературі робляться намагання ототожнити право на недоторканність твору із правом автора на захист своєї репутації [871, с. 207; 354, с. 65]. На нашу думку, такий підхід наділений цілою низкою хиб. По-перше, дані права різняться насамперед за об'єктним складом, оскільки об'єктом права на недоторканність є цілісність самого твору, а об'єктом права на репутацію автора є його власна репутація. По-друге, дані права різняться за метою свого здійснення, адже якщо при здійсненні права на недоторканність основною метою є довершеність твору та забезпечення його цілісності від змін та посягань зовні, то що стосується права на авторську репутацію, його метою, вочевидь, є формування певної фахової репутації в сфері авторства та її захист. Окрім цього, ми можемо свідчити і про те, що право на захист репутації є складовою частиною суб'єктивного цивільного права на репутацію автора та водночас є гарантією права на недоторканність твору. Все вказане дає нам можливість переконатись у тому, що право на недоторканність твору та право на репутацію автора є взаємопов'язаними, але нетотожними правами.

Аналізуючи право на недоторканність твору, слід відмітити, що воно належить автору з моменту створення твору і до моменту смерті автора. При цьому, здійснюючи дане право, особа не може передати повноваження (як активного, так і пасивного типу) по його здійсненню іншим особам. Тобто дане право «означає…, що лише сам автор має право вирішити питання про зрілість свого твору, а значить йому одному повинно належати і право вносити зміни і доповнення до твору…» [873, с. 130]. Винятком із загального правила є можливість переходу даного права в порядку посттанативних прав до інших осіб. Так, у разі смерті автора недоторканність твору охороняється особою, уповноваженою на це автором. За відсутності такого уповноваження недоторканність твору охороняється спадкоємцями автора, а також іншими заінтересованими особами (ч. 2 ст. 439 ЦК України).

Окремо слід зупинитись на характері змін, які порушують право на недоторканність твору. Чомусь законодавець говорить лише про ті зміни, які можуть завдати шкодити честі та репутації автора. Однак, на наше переконання, такий підхід є дещо завуженим. Зокрема, ми солідарні із авторами, які вважають, що автор має право вимагати заборони вносити зміни у будь-які частини твору незалежно від характеру та якості цих змін. Це стосується і тих змін, які за оцінкою професіоналів знаходяться на більш високому рівні, ніж сам твір і, відповідно, покращують твір та позитивно впливають на репутацію автора [517, с. 215]. Тому більш правильним буде формулювання даної норми, що автор має право забороняти спотворення чи інше завдання шкоди своєму твору, що порушує його особисті немайнові права. Інша справа стосується тих змін твору, які здійснюються за згодою автора. Найбільш поширеними із них є коректура, літературне редагування, монтаж тощо. Однак у будь-якому випадку особи, що здійснюють такі спотворення первинного твору автора, повинні погоджувати із ним кожну зміну. В кінці відповідної роботи автор повинен письмово засвідчити згоду на кінцевий варіант свого твору.

Слід також зауважити, що є низка передбачених законом випадків, коли закон допускає правомірне порушення цілісності твору. Так, наприклад, може бути використана цитата з правомірно опублікованого твору або ілюстрація у виданнях, радіо- і телепередачах, фонограмах та відеограмах, призначених для навчання, за умови дотримання звичаїв, зазначення джерела запозичення та імені автора, якщо воно вказане в такому джерелі, та в обсязі, виправданому поставленою метою (п. 1 ч. 1 ст. 444 ЦК України). Проте сьогодні виникає низка нових видів порушення права на недоторканність твору, які потребуватимуть спеціального наукового осмислення та пошуку компромісного варіанта вирішення, наприклад, пародії на твори, використання музичних творів у караоке, рінгтонах мобільних телефонів тощо.

Право на репутацію творця об'єкта права інтелектуальної власності немає позитивного закріплення в цивільному законодавстві. Однак аналіз чинного законодавства дає нам підстави говорити про можливість захисту порушеної репутації автора. Так, зокрема, п. 2 ч. 1 ст. 423, ч. 1 ст. 439 ЦК України говорять про можливість автора захищати свою честь та репутацію, тобто розглядають таке право виключно в аспекті захисту порушеної репутації автора. Проте ми вважаємо такий підхід надзвичайно звуженим. Адже лише функцією охорони авторської репутації ми не можемо здійснити ефективного регулювання відповідних відносин. І саме тому дане право слід розуміти насамперед у контексті гармонійного поєднання активного та негативного аспектів.

Активний аспект права на авторську репутацію повинен складати сукупність дозволених дій автора, які спрямовані на формування професійної репутації автора. Об'єктом цього права, як вже видно із вказаного, виступає репутація автора, яка, як визначалось нами вище, є певною суспільною думкою, що склалась про чиї-небудь досягнення чи недоліки. Виходячи з цього, право на репутацію автора слід розуміти як право творця об'єкту інтелектуальної власності на об'єктивну, повну та своєчасну оцінку його як особи, що відіграє певну соціальну роль у суспільному житті, як фахівця в сфері інтелектуальної діяльності та його діянь (поведінки) щодо створення об'єктів інтелектуальної власності з боку суспільства, певної соціальної групи та окремих фізичних осіб, а також право на формування цієї оцінки та її використання.

Отже, з огляду на вищенаведене, слід засвідчити той факт, що особисті немайнові права фізичних осіб у сфері інтелектуальної діяльності не лише наділені низкою специфічних особливостей, але й укладені в єдину систему, що вказує на їх зовнішню єдність та внутрішню структурну диференціацію. Важливість такого підходу полягатиме в можливості випрацювати єдиний та одноманітний підхід до закріплення цих прав та встановлення гарантій їх здійснення, з урахуванням загальних підходів та особливостей, зумовлених різноманітністю об'єктів права інтелектуальної власності.

4.3.2 Особисті немайнові права фізичних осіб, що виникають у сфері сімейних відносин

Найбільша кількість особистих відносин, у порівнянні із іншими сферами людської життєдіяльності, виникає, насамперед, в колі сім'ї. Так, зокрема, особисті відносини включають в себе відносини кохання, дружби, взаємної поваги, поведінки в сім'ї, взаємовідносини із дітьми тощо. Проте зрозуміло, що переважна більшість із них повинна бути виведена за межі правового регулювання. Адже це є тим кришталево чистим лоном суспільних відносин, сповненим духовності, моральності та інтиму, яке не може та й не повинно зазнавати впливу з боку права. Саме ці відносини повинні складатись виключно на засадах моральності, взаємоповаги та інших неправових категорій. Водночас, серед вказаних особистих відносин виокремлюються також і ті з них, які можуть бути предметом правового опосередкування. Проте, як вірно відмічається в літературі, це не означає, що решта особистих немайнових відносин знаходяться десь в стороні та байдужі для їх юридичної оцінки, оскільки саме в даному випадку проявляється найтісніший зв'язок права та моралі, взаємодія між якими досягає найбільшої повноти [538, с. 53].

Розглядаючи питання регулювання особистих немайнових відносин, які виникають у сфері сімейних відносин, слід зауважити, що попри їх позитивну регуляцію та охорону нормами СК України, ми приєднуємось до тих методологічних позицій, які визнають не Східноєвропейську (Візантійську), а Західноєвропейську правову традицію [1077, с. 555], а тому заперечують окрему галузеву природу сімейно-правових відносин та підтримують їх цивільно-правове походження [275, с. 30]. Причому існування такого підходу вже тривалий час є предметом розгляду в науці і має ґрунтовні історико-наукові напрацювання [580; 659, с. 1-12; 171, с. 85-90; 877, с. 483-545]. Хоча заради справедливості потрібно зауважити, що однозначності при визначенні питання правової інституціоналізації та галузевої належності відносин, що виникають у сфері сім'ї, немає При цьому слід відмітити, що такої єдності не було як в радянський період [86, с. 8; 285, с. 4-5; 114, с. 27; 913, с. 20-22; 539, с. 37], так і немає її на дотепер. Так, одні науковці стверджують, що сімейне право є самостійною галуззю права [887, с. 13; 590, с. 21], інші переконані, що сімейні правовідносини є підгалуззю цивільного права [886, с. 16; 585, с. 9].. Проте дана проблема не складає предмет нашого розгляду, тому ми зупинимось лише на питаннях особистих немайнових прав, що виникають в сфері сімейних відносин, а також спробуємо запропонувати власну їх систему і визначити основні ознаки.

Розглядаючи це питання в літературі, автори не можуть дійти остаточної точки зору, щодо прав, які слід відносити до даної категорії, а також щодо їх структури. Так, наприклад, Т. А. Фаддєєва, розглядаючи свого часу ці питання зводить їх переважно до відносин, що складаються між подружжям, та відносин між батьками та дітьми [1048]. Ця позиція є актуальною і до цих пір та домінує серед сучасних російських дослідників [406, с. 7-11; 42, с. 9-20]. Цікавим у цьому аспекті є аналіз поглядів при дослідженні даного питання в компаративістському аспекті. Так, досліджуючи питання особистих немайнових прав членів радянської сім'ї, К. Футагамі доходить висновку, що основу цих правовідносин складають відносини, що виникають, головним чином із шлюбу (правовідносини між подружжям), з народження (правовідношення між батьками та дітьми), та з усиновлення (правовідносини між усиновлювачами та усиновлюваними). При цьому автор також допускає виникнення подібних відносин між більш віддаленими родичами [1071, с. 4]. Дещо розширює сферу такого впливу О. Й. Фіцере, яка класифікує їх на три основних складових: а) особисті немайнові відносини між подружжям; б) особисті немайнові відносини між батьками та дітьми; в) особисті немайнові відносини між іншими учасниками сімейних правовідносин [1062, с. 7-14]. При цьому до останніх вона включає не лише відносини щодо усиновлення, але й відносини, які виникають щодо опіки та піклування над неповнолітніми.

В Україні питання класифікації особистих немайнових прав фізичних осіб у сфері сім'ї багато в чому детерміновано існуванням СК України. В даному законодавчому акті чітко виділяються такі різновиди особистих немайнових прав фізичних осіб, як: а) особисті немайнові права подружжя (Глава 6 СК України); б) особисті немайнові права батьків та дітей (глава 13 СК України); в) особисті немайнові права інших членів сім'ї та родини (Глава 21 СК України). Саме в такому вигляді дана класифікація особистих немайнових прав перейшла і в сучасну юридичну літературу [887, с. 72-88, 213-224, 276-278; 845, с. 113-123, 285-352, 481-489; 886, с. 90-102, 154-162, 186-192]. На нашу думку, такий підхід має низку суперечностей та повинен бути уточнений наступним чином.

По-перше, нам треба зосередити увагу на загальній системі особистих немайнових прав у сфері сімейних відносин. І тут, як нам видається, важливими є не лише особисті немайнові права, які виникають в сімейних правовідносинах, а також і перелік особистих немайнових прав, які виникають до та після існування особистих немайнових правовідносин. З огляду на це загальна пропонована система особистих немайнових прав фізичних осіб може виглядати таким чином:

а) особисті немайнові права, що виникають у фізичних осіб до створення сім'ї та пов'язані із таким створенням (право на створення сім'ї, право на укладення та державну реєстрацію шлюбу, право на усиновлення тощо);

б) особисті немайнові права, які виникають в осіб під час перебування в сім'ї (особисті немайнові права подружжя, особисті немайнові права батьків та дітей, особисті немайнові права усиновлювачів та усиновлюваних, особисті немайнові права інших членів сім'ї тощо Поняттю, змісту, особливостям здійснення та захисту вказаних особистих немайнових прав фізичних осіб у літературі присвячено достатньо уваги [855; 101; 350; 477; 292; 837]. Наша позиція щодо вказаного питання також віднайшла своє бачення у науковій літературі [585, с. 85-97, 242-290, 450-458], тому далі ми зупинимось лише на принципових пробемах побудових системи вказаної категорії спеціальних (окремих) особистих немайнових прав фізичних осіб. );

в) особисті немайнові права, що виникають після припинення (призупинення) сімейних відносин (право на поновлення шлюбу після його розірвання (ст. 117 СК України), право особи, яка була оголошена померлою, у випадку її появи на поновлення її шлюбу з іншою особою (ст. 118 СК України), право матері та батька, що позбавлені батьківських прав, на побачення з дитиною (ст. 168 СК України), право матері та батька, що позбавлені батьківських прав, на поновлення батьківських прав (ст. 169 СК України) тощо).

По-друге, важливим є встановлення чіткого та визначеного переліку особистих немайнових прав, які можуть існувати в сфері сімейних відносин. Необхідність встановлення необхідного, об'єктивного та повного каталогу особистих немайнових прав фізичної особи в цій сфері обумовлена, в першу чергу, правовою природою такого юридичного феномену як суб'єктивне цивільне право. Адже коли ми певну правову можливість опосередковуємо поняттям «суб'єктивне цивільне право», то це означає, що вона, відповідно до вже зазначуваного нами вище принципу «юридичної синхронності», має усі підстави бути забезпеченою юридичним обов'язком дотримання та непорушення цього права, а невиконання цього обов'язку тягнутиме за собою відповідні правові наслідки у вигляді юридичної відповідальності. В іншому випадку ми не маємо підстав стверджувати, що відповідна правова можливість має бодай якісь ознаки юридичної гарантованості з боку держави. І тому важливо відокремити ті особисті немайнові права, які у сфері сімейних відносин складають для фізичної особи суттєву цінність та можуть бути опосередковані у формі відповідного суб'єктивного цивільного права.

Загальний аналіз чинного законодавства дає нам усі підстави вважати, що велика кількість закріплена в СК України особистих немайнових прав носить декларативний характер. При цьому декларативність цих прав визначається по-різному. Так, одні права містять просто кальку із загальноконституційних або особистих немайнових цивільних прав, не встановлюючи жодної галузевої особливості, яка б могла дати їм хоча б якесь сімейно-правове нашарування. До таких прав, на нашу думку, слід відносити право дружини та чоловіка на фізичний та духовний розвиток (ст. 52 СК України), право дружини та чоловіка на особисту свободу (ст. 56 СК України) тощо. Адже не зрозуміло, в чому така суттєва специфіка даних особистих немайнових прав у порівнянні із їх конституційними та цивілістичними близнюками? Невже вказівка на певного специфічного суб'єкта вносить певну специфіку у зміст та здійснення певного права? Тому видається, що в цьому випадку вочевидь є деклараційна природа даного виду прав, а також їх повна юридична неспроможність, навіть у якості «законодавчого докору» чи «своєрідної перестороги» [845, с. 118].

Водночас існує і інший бік такої декларативності, яка полягає у введенні суб'єктивних цивільних прав, які замість закріпити право на конкретне благо, закріплюють право на повагу до даного блага. До таких прав СК України, зокрема, відносить, право на повагу до сімейного життя (ч. 4 ст. 4 СК України), право дружини та чоловіка на повагу до своєї індивідуальності (ст. 51 ЦК України), право дитини на повагу до її людської гідності (п. 2 ч. 1 ст. 247 ЦК України) тощо. Ми вже частково вище зупиняли свою увагу на критиці поняття «право на повагу…» щодо будь-якого особистого немайнового блага, ведучи мову про їх декларативність та уявність. Продовжуючи цю думку, М. В. Антокольська вказує, що право не знає способів примусового здійснення вказаних прав, а також не має навіть загальних меж здійснення цих прав [42, с. 17].

Ще одним напрямком удосконалення законодавства щодо особистих немайнових прав фізичних осіб у сфері сімейних відносин є переведенням цих прав із однієї класифікаційної категорії до іншої. Так, прикладом такої невідповідності є включення до глави, де сконцентровані особисті немайнові права подружжя права на материнство та права на батьківство (ст. ст. 49, 50 СК України). На нашу думку, дані особисті немайнові права за своїм змістом є загальними, тобто такими, що властиві всім фізичним особам незалежно від того, перебувають вони в державно зареєстрованому шлюбі чи ні. Про загальність даної норми йдеться і в самій статті. Так, якщо перша частина закріплює право дружини на материнство, то вже в частині третій вводиться новий суб'єкт - жінка, правовий статус якої визначається вже безвідносно до того, чи знаходиться вона у шлюбних відносинах, чи ні. Тому вважаємо, що такі права (точніше в такому формулюванні) в своїй сукупності складають загальне репродуктивне право батьківства і повинні бути винесені за межі особистих немайнових прав подружжя.

Попри те, що нами пропонується «прошерстити» окремі із особистих немайнових прав фізичної особи, що виникають в сфері сімейних правовідносин на предмет доцільності їх законодавчого закріплення, ми все ж таки переконані, що окремі особисті немайнові права не віднайшли свого чіткого законодавчого закріплення. Так, зокрема, незрозумілим стає той факт, чому, встановлюючи певні процедури, наприклад, подачу заяви до органів державної реєстрації, усиновлення, припинення шлюбу тощо, законодавець чітко не встановлює відповідні особисті немайнові права. Внаслідок цього виникає ситуація, що законодавець, не встановивши право особи як юридично гарантовану можливість, встановлює порядок його реалізації, що не є юридично коректним. У зв'язку з цим на практиці може виникати ціла низка запитань щодо суб'єктів цих прав, щодо повноважень, які складають їх зміст щодо меж цього права тощо.

Доцільним нам також видається вивірити окремі особисті немайнові права на предмет гендерної рівності. Адже попри те, що СК України пройшов експертизу на гендерну рівність, в ньому все ж таки віднаходять місце окремі норми, які суттєво обмежують права осіб залежно від статі. Так, зокрема, визначаючи суб'єктів, на яких покладається обов'язок забрати дитину із пологового будинку, ст. 143 СК України ставить це в залежність від такої обставини, як наявність перебування у шлюбі. Так, якщо батько та мати перебувають у шлюбі, то обов'язок забрати дитину з пологового будинку або з іншого закладу охорони здоров'я покладається на батька та матір. Водночас, коли вказані особи не перебувають між собою у шлюбі, то такий обов'язок покладається виключно на матір дитини. На нашу думку, такий підхід є не зовсім виправданим. Річ у тім, що, по-перше, він суперечить статті 141 СК України, відповідно до положень якої мати та батько мають рівні права та обов'язки щодо дитини незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі між собою, чи ні. А обов'язок забрати дитину із пологового будинку - це і є якраз обов'язком батьків стосовно дітей, а не стосовно один одного. І тому тут в основу повинен ставитись факт народження дитини та наявності спорідненості, а не факт наявності чи відсутності шлюбних відносин. По-друге, таке позбавлення батька, який не перебуває у шлюбі із матір'ю дитини, обов'язку забрати дитину із пологового будинку або іншого закладу охорони здоров'я суттєво суперечить конституційному принципу юридичної рівності (ст. 24 Конституції України), ЗУ «Про забезпечення рівних прав та можливостей чоловіків і жінок» [710] (ст. 6). Окрім цього, такий підхід по суті не вирішує проблему забирання дитини із пологового будинку чи іншого закладу охорони здоров'я батьком, чим порушує право дитини на сім'ю (ст. 291 ЦК України). Водночас, ми не поділяємо висловлену в літературі думку про те, що в даному положенні немає дискримінації по відношенню батька до дитини, оскільки тут виходять із інтересів дитини, яку потрібно забрати із пологового будинку якомога скоріше [845, с. 288]. На нашу думку, така позиція не виправдана, оскільки не дає відповіді на питання, на кого ж покладається обов'язок забрати дитину у випадку, коли мати не виконала свій обов'язок за різних обставин (смерть матері, відмова від дитини тощо). Окрім того, положення даної статті не поширюються виключно на випадки народження дитини, але й на будь-які інші випадки, коли дитина знаходиться у закладі охорони здоров'я. Тому видається, що дане положення повинно бути переглянуте і батько також повинен бути наділений обов'язком забрати дитину із пологового будинку чи іншого закладу охорони здоров'я.

З огляду на вищенаведене, слід зауважити, що, лише врахувавши основні загальні тенденції, ми будемо в змозі вибудувати реальну законодавчу картину щодо нормативного закріплення особистих немайнових прав фізичних осіб у сфері сімейних відносин, чим реальним чином зможемо забезпечити їх безперешкодне здійснення та ефективний захист.

немайновий право фізичний особа

4.3.3 Особисті немайнові права фізичних осіб, що виникають у сфері медичних відносин

Важливою сферою життєдіяльності людини, як ми вже зазначали вище, є її здоров'я. Відносини, які виникають стосовно цього блага сьогодні стали настільки поширеними та різноманітними, що повсякчас підпадають під вплив тих чи інших правових норм. І тому з огляду на істотність вказаного блага, а також на важливість та повторюваність відносин, які виникають з приводу нього, в літературі піднімається питання щодо відособлення відносин щодо здоров'я фізичної особи у відокремлену складову, а також створення на цій базі нової галузі права - медичного права Більш детально про існуючі підходи та позиції щодо цього питання ми вже зупинялись на сторінках наукової літератури [971].. Але на сьогодні нас цікавить не стільки питання існування чи не існування медичного права як правової галузі в системі права України, скільки питання щодо наявності особливих особистих немайнових прав, що виникають у фізичної особи, яка бере участь у цих правовідносинах. В першу чергу, виникнення спеціальних особистих немайнових прав пов'язано із набуттям фізичною особою правового модусу в сфері медичних відносин, яким є «пацієнт».

Попри широку суспільну застосовуваність та нормативне терміновживання категорії «пацієнт», встановлення його правової сутності вбачається доволі проблематичним. Адже на сьогодні в Україні близько 300 нормативно-правових актів застосовують термін «пацієнт», проте жоден із них не дає легітимного визначення цього поняття. Немає єдиної усталеної думки з цього питання і в науковій літературі. Так, в загальному енциклопедичному розумінні під поняттям «пацієнт» (від лат. patienc - той, що страждає) розуміють особу, що звернулась за медичною допомогою чи знаходиться під медичним наглядом [904, с. 978].

Що стосується правого розуміння поняття «пацієнт», то воно вже розглядає пацієнта не стільки в ролі людини, яка страждає на певну хворобу та потребує відповідного лікування, скільки в ролі специфічного правового статусу, яким наділяється людина, як учасник правовідносин. І тому в юридичній літературі під поняттям «пацієнт» переважно розуміють людину, яка звернулась за медичною допомогою незалежно від стану свого здоров'я чи наявності якого-небудь захворювання [22, с. 56]. Подекуди окремі автори піднімають питання, що таке розуміння вказаного поняття є дещо завуженим і більш правильно під поняттям «пацієнт» розуміти людину, яка звернулась до лікувально-профілактичного закладу не лише за медичною допомогою, але й за діагностикою, профілактичною допомогою або бере участь як досліджувана особа в клінічних дослідженнях лікарського засобу [977, с. 163]. Подібну точку зору займає і А. М. Зелінський, який пише, що визначати пацієнтом лише особу, яка звернулась за медичною допомогою є неповним, «його необхідно доповнити, оскільки реалізація права на здоров'я може бути здійснена шляхом участі в медичному експерименті в якості досліджуваного» [310, с. 143]. Подекуди зустрічається ще ширша точка зору, яка зводиться до того, що пацієнтом слід вважати будь-яку особу, яка знаходиться під медичним наглядом [627, с. 195].

На нашу думку, поняття «пацієнт» тісно пов'язано із здійсненням особою права на здоров'я, та виникає у випадку зверненням особи за медичною допомогою та повинно характеризуватись низкою відповідних ознак:

1. Пацієнтом може бути виключно людина. При цьому нами свідомо вказується на те, що суб'єктом може бути саме людина, а не фізична особа чи громадянин, оскільки наявність такого правового статусу, насамперед, не залежить ні від громадянства, ні від характеру суспільних відносин (приватно-правових чи публічно-правових), учасником якого вона є. Окрім цього, введення такої ознаки свідчить про те, що на юридичних осіб, державу Україна, територіальну громаду та інших учасників (суб'єктів) правовідносин цей правовий статус не поширюється;

2. Пацієнтом повинна визнаватись людина, яка звернулась за наданням медичної допомоги. При цьому, ми нагадуємо, що нами диференціюється поняття «медичної допомоги» та поняття «медичних послуг», оскільки медична допомога може бути лише у випадку, коли здійснюються медичні діяння, спрямовані на збереження, відновлення та покращення здоров'я фізичних осіб й реалізацію обов'язків держави по захисту життя фізичних осіб та забезпеченню санітарно-епідемічного благополуччя населення. В решті випадків мова, на нашу думку, повинна йти про надання медичних послуг. І в цьому випадку ми вже будемо мати справу не з пацієнтом, а зі споживачем відповідних медичних послуг. За аналогічних обставин піддається сумніву доцільність віднесення до категорії пацієнтів осіб, які погодились на медико-біологічні та інші дослідження, оскільки окремі з них також можуть бути пов'язані із наданням медичних послуг, а не медичної допомоги.

3. Звернення за наданням медичної допомоги повинно бути адресоване відповідним закладам охорони здоров'я. При цьому під поняттям закладу медичної допомоги ми насамперед розуміємо підприємства, установи та організації, завданням яких є забезпечення різноманітних потреб населення в галузі охорони здоров'я шляхом подання медико-санітарної допомоги, включаючи широкий спектр профілактичних і лікувальних заходів або послуг медичного характеру, а також виконання інших функцій на основі професійної діяльності медичних працівників.

З огляду на це під поняттям «пацієнт», на нашу думку, слід розуміти людину, яка звернулась до закладів охорони здоров'я з вимогою про надання їй медичної допомоги, що спрямована на збереження, підтримання, відновлення чи покращення її здоров'я і реалізацію обов'язків держави по захисту її життя та забезпеченню санітарно-епідемічного благополуччя населення.

Однак доцільно зауважити, що поняття «пацієнт» не є єдиною категорією, що позначає людину, яка звернулась до закладів охорони здоров'я за наданням їй медичної допомоги. Інколи нормативно-правові акти застосовують і деякі інші терміни. Так, подекуди в нормативно-правових актах, зокрема в Основах законодавства України про охорону здоров'я, зустрічається поняття «хворий». Але, на нашу думку, потрібно погодитись із висловленою в літературі думкою, що таке поняття не є юридичним та не визначає особливості правового статусу особи [22, с. 56]. Вказане поняття більше характерно для фіксації загального стану здоров'я людини та важливе в аспекті медицини. Окрім поняття «хворий», законодавець, зокрема в ст. 287 ЦК України, визначає поняття «фізичної особи, яка перебуває на стаціонарному лікуванні у закладі охорони здоров'я». Однак і цей термін також не можна ототожнювати з поняттям «пацієнт», адже пацієнтом може бути і особа, якій надається медична допомога в інших умовах, що не пов'язані з її поміщенням у стаціонар, наприклад, амбулаторне лікування.

Наступною особливістю посттанативних особистих немайнових прав фізичної особи є те, що вони мають специфічний об'єкт. Слід зауважити, що при аналізі перерахованих посттанативних особистих немайнових прав впадає в око, що практично усі вказані права спрямовані на безпосередній чи опосередкований захист певних особистих нематеріальних благ померлої особи. Це і приводить окремих авторів до висновку, що, незважаючи на особистісний характер вказаних нематеріальних благ, вони «в певній мірі можуть бути і «відділені» від особистості» [998, с. 24]. Близькою до вказаної, та, відповідно, не зовсім переконливою є позиція Б. Н. Мєзріна, який писав, що нематеріальні блага, які виникли, в подальшому «живуть» самостійно, оскільки не зливаються із особистістю [552, с. 28]. Усі вказані теорії, які за змістом зводяться до того, наче вказані особисті нематеріальні блага можуть бути відділені від особи-носія та переживати його в часі, на нашу думку, позбавлені певної логіки, оскільки, сприйнявши такий підхід, ми фактично погодимось із тим, що нематеріальні блага можуть бути відокремлені від суб'єкта-носія та передані іншим особам, що суперечить їх правовій природі. Ще одна позиція, пропонується нам для теоретичного обґрунтування посттанативних особистих немайнових прав І. С. Ноєм, який зазначав, оскільки особі далеко не однаково, що про неї скажуть інші після смерті, то і напад на честь померлого - це посягання проти особи померлого [599, с. 17]. Однак вразливість даної позиції полягає в тому, що вона допускає змішування суб'єкта та об'єкта суб'єктивного цивільного права. Не можемо ми погодитись і з точкою зору Р. Є. Гукасяна, який вважав, що зі смертю особи припиняється її особистий інтерес, але залишається інтерес суспільний (насамперед, інтерес близьких до померлої особи), який і виступає як предмет правової охорони [231, с. 62-63]. На нашу думку, коли із смертю фізичної особи зникає особистий інтерес, що зумовлено насамперед припиненням відповідного нематеріального блага, але залишається відповідне особисте немайнове право, то ми тоді будемо вести мову про так звані «безоб'єктні права», які піддають жорсткій критиці в загальнотеоретичній літературі [597, с. 42; 1074, с. 212-217; 869, с. 109-120]. Близьким до вказаного є певний комплексний підхід, який пропонується в літературі, суть якого зводиться до того, що об'єктом такої охорони є сукупність взаємопов'язаних інтересів: самого носія інтересу, третіх осіб та суспільства в цілому [505, с. 117; 517, с. 15]. Однак, ми вважаємо, що оскільки внаслідок смерті особистий інтерес особи припиняється, то ні про яку комплексність мова йти не може. Проте ми погоджуємось із авторами в тому, що залишається інтерес близьких осіб на непорушність доброго імені померлої особи. І саме вказане добре ім'я померлої особи ми вважаємо тим специфічним об'єктом, який виникає в момент смерті фізичної особи і стосовно якого прямо чи опосередковано повинні виникати та здійснюватись посттанативні особисті немайнові права Ми вважаємо, що дане благо повинно йменуватись саме як «добре ім'я», оскільки саме в традиціях українського народу існує приказка, відповідно до якої «про покійників або добре, або нічого». І тому саме це «добре ім'я» і повинно будти об'єктом відповідного правового захисту для уповноважених осіб. . Складність цієї категорії як об'єкта цивільних правовідносин обумовлюється практичною відсутністю наукових досліджень, які б розкрили правову природу «доброго імені померлої фізичної особи», що призводить до відсутності єдиного погляду на поняття «доброго імені» взагалі та як цивільно-правової категорії зокрема. При цьому ми погоджуємось із висловленою в літературі думкою щодо перспективності таких досліджень як в науковому, так і в практичному аспекті [441, с. 61]. Окрім цього, ми критично відносимось до висловленої в літературі позиції, що такий захист доброго імені померлої особи взагалі не повинен здійснюватись, оскільки «мёртвые сраму не ймут» [829, с. 359]. На нашу думку, таке нематеріальне благо не лише реально існує, але й потребує серйозного правового захисту від посягань з боку інших осіб, оскільки пам'ять про справи людини надовго переживає саму фізичну особу (посмертне присвоєння нагород, звань, найменування вулиць іменем загиблого героя, святкування його ювілеїв тощо). Поновлюючи її добре ім'я, не лише відновлюється світла пам'ять про особу (шляхом її реабілітації), але й вбачається і виховна функція прийдешніх поколінь у неухильному дусі пошани перед попередниками.

Ще однією особливістю особистих немайнових прав є момент їх припинення. Так, з однієї сторони, зважаючи на те, що особисте немайнове благо «доброго імені померлої фізичної особи» виникає з моменту її смерті та необмежене часовими рамками, то ми можемо дійти висновку, що і посттанативні особисті немайнові права фізичних осіб існують безстроково. Однак, з іншого боку, ми повинні зважати на те, що дані права є особистими немайновими, тобто такими, що тісно пов'язані із особою-носієм цих прав. А це означає, що посттанативні особисті немайнові права припиняються моментом смерті фізичної особи, яка є її носієм. Саме така позиція видається нам найбільш правильною із єдиною поправкою, що у випадку, коли носіїв посттанативних особистих немайнових прав є два і більше, то моментом припинення існування цих прав слід вважати момент смерті останньої особи - носія посттанативного особистого немайнового права. З цього моменту добре ім'я померлої фізичної особи буде підлягати правовому захисту, але вже не в режимі особистого немайнового права, а в режимі охоронюваного законом суспільного інтересу. І вже в цій правовій формі строк захисту доброго імені померлої фізичної особи встановлюватись не може.

З огляду на все вищенаведене, можна зробити наступний висновок. Сучасне цивільне законодавство вводить новий недосліджений до цього часу вид особистих немайнових прав - посттанативні. Під поняттям «посттанативних» особистих немайнових прав, на нашу думку, слід розуміти такі особисті немайнові права фізичних осіб, що виникають внаслідок та в момент смерті фізичної особи в інших осіб, які конкретно визначені законом чи встановлені померлим, і, як правило, спрямовані на захист доброго імені померлого.

ВИСНОВКИ ДО РОЗДІЛУ ЧЕТВЕРТОГО:

1. Особисті немайнові права є не просто сукупністю окремих суб'єктивних цивільних прав, а певною системою, під якою слід розуміти обумовлену біологічними, соціальними, духовними, культурними, економічними, політичними та іншими чинниками поєднання особистих немайнових прав фізичної особи у погоджене, впорядковане та єдине ціле і одночасний їх поділ на відповідні внутрішньо диференційовані складові, що наділені самі по собі відносною самостійністю та автономністю функціонування.

2. Система особистих немайнових прав включає в себе як універсальні (загальні) особисті немайнові права (які носять базовий характер та наділені універсальністю, тобто належать всім без виключення фізичним особам), так і окремі (спеціальні) особисті немайнові права (якими наділені лише окремі фізичні особи, внаслідок виконання ними певних діянь (поведінки), або внаслідок спеціального правового статусу (правового модусу) цієї фізичної особи, або іншими обставинами, що прямо передбачені законом).

3. Загальні особисті немайнові права фізичної особи поділяються на ті, що забезпечують її фізіологічне (природне) існування, та ті, що забезпечують її соціальне буття.

У свою чергу особисті немайнові права, що забезпечують фізіологічне (природне) існування фізичної особи слід поділити на такі групи:

а) права, що забезпечують природну (біопсихічну) цілісність фізичної особи (право на життя, право на здоров'я);

б) права, що забезпечують відтворюваність фізичної особи (репродуктивні права);

в) права, що забезпечують природну відособленість фізичної особи (право на свободу (свободу природного існування), право на особисту недоторканність, право на особисту безпеку, право на особисту гідність).

Що ж стосується особистих немайнових прав, які забезпечують соціальне буття фізичної особи, то вони поділяються на особисті немайнові права, які забезпечують участь фізичної особи у соціальному житті та особисті немайнові права, які забезпечують приватність фізичної особи від зовнішнього втручання з боку соціальної групи. При цьому перша група вказаних прав додатково включає в себе: а) права, що забезпечують індивідуалізацію фізичної особи в суспільстві (право людини на ім'я та пов'язані із ним засоби індивідуалізації, право на індивідуальність тощо); б) права, що забезпечують соціальний статус особи (право на честь та право на репутацію); в) права, що забезпечують свободу соціального буття (право на свободу пересування, право на вільний вибір місця проживання, право на свободу літературної, художньої, наукової та технічної творчості, право на вибір роду занять); г) права, що забезпечують особисту інформованість фізичної особи (право на особисту інформацію). Що стосується другої групи прав, то до них слід віднести право на приватність в усіх можливих його проявах.

4. Для розуміння права на життя в першу чергу слід вивести загальне поняття життя, під яким ми розуміємо особисте немайнове благо, що являє собою біологічне існування, духовне (моральне) начало та соціальне функціонування людського організму як єдиного цілого.

Моментом виникнення права на життя (як і всього обсягу правоздатності фізичної особи) є момент її народження, тобто момент коли відбулось відділення (шляхом вигнання або витягнення) живонародженого плоду від організму матері. У випадку ж мертвонародження дитини, як вже неодноразово зазначалось вище, питання про виникнення (існування) права на життя у зародка ставитись не може.

Під поняттям право на життя слід розуміти особисте немайнове право фізичної особи щодо володіння та використання незабороненим законом способом власним життям, а також захисту власного життя та життя інших осіб, в межах, що передбачені законодавством.

Єдиною достатньою та вагомою підставою для припинення права на життя фізичної особи є необхідна оборона, яка вчиняється без перевищення її меж стосовно особи, що здійснює винний та протиправний напад. Жодна інша підстава (еутаназія, самогубство, самопожертва тощо) не може вважатись достатньою та, відповідно, не може бути легалізована у чинному законодавстві.

5. Поняттям «здоров'я» як особистим немайновим благом охоплюється наявний соматичний та психічний стан життєдіяльності організму, який визначається системою якісних та кількісних медичних показників.

Під правом на здоров'я як особистим немайновим правом слід розуміти особисте немайнове право фізичних осіб щодо володіння здоров'ям, як особистими немайновим благом, його використання в межах, що встановлені законом, а також захисту власного здоров'я та в передбачених законом випадках - здоров'я інших фізичних осіб.

Право на здоров'я тісно пов'язано із поняттями «медична допомога» та «медична послуга». При цьому поняттям «медична допомога» повинна охоплюватись поведінка уповноваженого суб'єкта, яка регламентована відповідними нормативно-правовими актами в сфері медицини і спрямована на усунення загрози життю та здоров'ю (у випадку, коли така загроза може стати непоправною та/або створити відповідну загрозу життю) фізичної особи. В свою чергу, поняттям «медична послуга» повинна охоплюватись поведінка уповноваженого суб'єкта, яка регламентована відповідними нормативно-правовими актами в сфері медицини і спрямована на підтримання (збереження), відновлення чи покращення здоров'я фізичної особи та забезпечення санітарно-епідемічного благополуччя населення.

6. У системі особистих немайнових прав фізичної особи важливу роль посідають репродуктивні права, які є комплексною сукупністю можливостей фізичної особи, що спрямовані на забезпечення репродуктивної функції людини щодо відтворення собі подібних.

Система репродуктивних прав як особистих немайнових прав фізичної особи включає в себе такі основні права: а) право на репродуктивний вибір; б) право на репродуктивне здоров'я; в) право на інформацію про репродуктивні права; г) право на таємницю здійснення та захисту репродуктивних прав.

7. Важливим для забезпечення відособленості фізичної особи є її особиста свобода, під якою слід розуміти особисте немайнове благо, суть якого полягає у можливості вільно, на власний розсуд, з метою задоволення власного інтересу та переслідування особистої мети визначати свою поведінку та приймати рішення.

Відповідно до даного розуміння право на свободу (у розумінні право на свободу природного існування) є особистим немайновим правом фізичної особи, яке полягає у можливості визнати фізичну особу володільцем особистого немайнового блага, яким є особиста свобода, можливості вільно, на власний розсуд, відповідно до своїх потреб, інтересів та мети, в межах, що передбачені законом, визначати свою поведінку та приймати рішення у сфері природного існування, а також можливості вимагати від усіх та кожного не порушувати вказане право та не вчиняти будь-яких інших дій, що впливають на його зміст, обсяг чи можливість самостійного та вільного волевиявлення.

8. Особиста недоторканність фізичної особи як особисте немайнове благо є поняття збірне, яке включає в себе такі основні складові: а) фізичну (тілесну, соматичну) недоторканність; б) психічну недоторканність; в) моральнісну недоторканність.

Використання фізичної (тілесної, соматичної) недоторканності повинно включати в себе можливість фізичної особи за власною волею та у власних інтересах використовувати своє тіло, в тому числі і шляхом надання згоди на відокремлення окремих його органів та/або тканин в межах, що передбачені законом, а також надання пожиттєвої згоди на визначення долі свого тіла та його частин після смерті.

Використання психічної недоторканності спрямоване на здатність фізичної особи самостійно впливати на власні психічні процеси, забезпечувати їх формування у нормальному (непорушеному) стані та визначати режим доступу до її психічної (душевної) організації.

Використання моральнісної недоторканності фізичної особи покликано забезпечити фізичній особі можливість формувати власну моральність на ґрунті загальноприйнятих моральних засад суспільства, а також вимагати від усіх та кожного не порушувати складену систему моральних пріоритетів та устоїв.

Право на особисту недоторканність фізичної особи є цивільним суб'єктивним особистим немайновим правом, яке спрямоване на визнання за фізичною особою статусу носія особистої недоторканності, забезпечення недоторканності фізичної (тілесної), психічної та моральної цілісності фізичної особи і включає в себе можливість фізичної особи за власною волею та у власних інтересах використовувати своє тіло, в тому числі і шляхом надання згоди на відокремлення окремих його органів та/або тканин в межах, що передбачені законом, надання пожиттєвої згоди на визначення долі свого тіла та його частин після смерті, надання дозволу чи заборони втручатися з боку інших осіб у процес формування власної душевної організації та системи моральних цінностей і устоїв, а також вимагати від усіх та кожного не порушувати цієї цілісності фізичної особи як єдиного біопсихосоціального організму та використовувати заходи захисту у разі такого порушення.

9. В умовах сьогодення особливу роль набуває особиста безпека фізичної особи, під якою слід розуміти особисте немайнове благо, що полягає у наявності стану захищеності життєво важливих інтересів фізичної особи від зовнішньої та внутрішньої загрози.

У свою чергу під поняттям «право на особисту безпеку (безпеку природного існування) фізичної особи» необхідно розуміти особисте немайнове право фізичної особи, яке спрямоване на визнання за нею особистої безпеки як особистого немайнового блага, можливість використання нею цієї безпеки на власний розсуд, в тому числі і шляхом визначення допустимого для себе рівня ризику в будь-якій із сфер життєдіяльності, а також вимагати від інших утримуватись від порушення своєї особистої безпеки, а у випадку порушення чи загрози такого порушення - припинити вказані дії та відновити особисту безпеку цієї фізичної особи.

10. Ще одним фундаментальним особистим немайновим благом фізичної особи є її особиста гідність, яка полягає у визнанні цінності кожної фізичної особи як унікальної біопсихосоціальної істоти.

Відповідно, право на особисту гідність слід розуміти як особисте немайнове право фізичної особи на власну цінність як біопсихосоціальної істоти, на визнання цієї цінності, на вимогу ставлення до себе як до вищої соціальної цінності, а також на захист від поводження та покарання, що принижує людську гідність.

11. Важливу роль для соціального буття фізичної особи відіграє її індивідуалізація. До особистих немайнових прав, які забезпечують індивідуалізацію фізичної особи у суспільстві, відносяться: а) право на ім'я фізичної особи як особисте немайнове право щодо володіння іменем, його зміни та використання з метою набуття цивільних прав та створення цивільних обов'язків, здійснення цих прав та виконання вказаних обов'язків, а також право вимагати від інших осіб не порушувати право на ім'я у будь-який спосіб, а у випадку порушення, оспорення або невизнання цього права - вимагати його захисту; б) право на професійне (творче) ім'я; в) право на спеціалізований цифровий код чи інший нелітеральний шифр фізичної особи; г) право на підпис; д) право на герб; е) право на індивідуальність.

12. Набутий соціальний статус є мотиватором поведінки для багатьох фізичних осіб. З огляду на це до особистих немайнових прав, що забезпечують соціальний статус фізичних осіб у суспільстві, на нашу думку, слід відносити:

а) право на честь фізичної особи, під яким слід розуміти особисте немайнове право фізичної особи на об'єктивну, повну та своєчасну оцінку її та її діянь (поведінки) по дотриманню морально-етичних та правових норм з боку суспільства, певної соціальної групи та окремих фізичних осіб, на формування цієї оцінки, її зміну та інше використання, а також вимагати захисту цього права у випадку його порушення, невизнання чи оспорення;

б) право на репутацію фізичної особи, під яким слід розуміти особисте немайнове право на об'єктивну, повну та своєчасну оцінку її як фахівця у будь-якій сфері професійної чи іншої суспільно-корисної діяльності, її діянь (поведінки) з боку суспільства, певної соціальної групи та окремих фізичних осіб, на формування цієї оцінки, її зміну та інше використання, а також вимагати захисту цього права у випадку його порушення, невизнання чи оспорення.

13. Особисті немайнові права, що забезпечують свободу соціального буття фізичних осіб, складають цілу систему, яка спрямована на створення можливості щодо забезпечення фізичній особі формування власної поведінки в сфері соціального буття, визначення її форми та змісту в межах, що не суперечать чинному законодавству та моральним засадам суспільства. На сьогодні до основних із таких прав потрібно відносити: а) право на свободу вибору місця проживання; б) право на свободу пересування; в) право на свободу літературної, художньої, наукової та технічної творчості г) право на свободу вибору та зміну роду занять. У свою чергу такі особисті немайнові права, як-от: право на свободу об'єднання (ст. 314 ЦК України) та право на свободу мирних зібрань (ст. 315 ЦК України) є за своїм змістом публічними правами і повинні бути виключені із ЦК України.

14. Інформованість фізичної особи є важливою складовою її соціального життя, і тому саме питанням інформації, яка є важливою для фізичної особи та стане мотиватором її подальшої поведінки, повинна бути відведена належна увага. Під поняттям «інформація» слід розуміти відомості про особу, предмети, факти, події, явища та процеси незалежно від форми їх представлення за умови, що така форма забезпечує придатність для сприйняття цієї інформації іншими особами. Однак об'єктом відповідних особистих немайнових прав є не просто інформація, а «особиста інформація», що повинна бути включена в першу чергу як інформація про саму особу, її особисті немайнові блага та їх стан, її особисті немайнові права та порядок їх здійснення і захисту, а також інші відомості про предмети, факти, події, явища та процеси в тому змісті та обсязі, в якому вони забезпечують (можуть забезпечити) особисту безпеку фізичної особи.