Правовое регулирование предпринимательской деятельности

Ш экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица;

Ш уменьшения стоимости чистых активов открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых соответствующим законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;

Ш в иных случаях, предусмотренных законодательными актами;

3. регистрирующего органа в случае:

Ш неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

Ш внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Процесс ликвидации подробно изложен в Гражданском кодексе и Положении о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 г. № 1.

Юридическое лицо считается ликвидированным с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении его из этого регистра. Юридическое лицо обязано прекратить свою деятельность с даты внесения регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении из него этого юридического лица.

Решения регистрирующих органов о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, иные действия (бездействие) регистрирующих органов, связанные с ликвидацией (прекращением деятельности) субъектов хозяйствования, могут быть обжалованы в хозяйственный суд.

Литература: [1]|, [5], [17], [30], [37], [47], [49], [108], [147], [148], [149], [150], [151].

3. Правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности

3.1 Понятие и источники формирования имущества субъектами предпринимательской деятельности

В праве под имуществом понимается:

1) совокупность вещей и материальных ценностей, в том числе деньги и ценные бумаги;

2) совокупность вещей и имущественных прав;

3) совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей, которые характеризуют имущественное положение их носителя.

Имущество может включать не только имущественные, но и иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку (например, право использования товарного знака, фирменного наименования). Таким образом, в составе имущества, используемого в предпринимательской деятельности, выделяются материальные (здания, сооружения, земельные участки, сырьё, готовая продукция, денежные средства и т.д.) и нематериальные (права, вытекающие из специального разрешения (лицензии), исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности - патентные, авторские права и т.д.) элементы. Определение элементов имущества, т.е. его содержание, и его классификация зависят от конкретных целей правового регулирования.

Источником формирования имущества предпринимателя, осуществляющего хозяйственную деятельность без образования юридического лица, является имущество, принадлежащее ему на праве частной собственности. В данном случае правовой режим имущества гражданина не меняется.

Источниками формирования имущества юридического лица являются:

Ш денежные и материальные взносы учредителей;

Ш доходы, полученные от реализации работ, услуг, а также от других видов хозяйственной деятельности;

Ш доходы от ценных бумаг;

Ш кредиты банков и других кредиторов;

Ш капитальные вложения и дотации из бюджета;

Ш иные источники, не запрещенные законодательными актами Республики Беларусь.

Имущество юридического лица как субъекта хозяйствования образуется за счет вкладов учредителей, доходов от хозяйственной деятельности, заемных средств (путем расширения круга участников общества или товарищества или увеличения уставного фонда).

К источникам формирования имущества субъектов хозяйствования, приобретенного в процессе хозяйственной деятельности, относятся: деньги; ценные бумаги; другие вещи; имущественные права; иные права, имеющие денежную оценку; иное имущество, не запрещенное законодательными актами. Источники первоначального формирования имущества субъектов хозяйствования в зависимости от их организационно-правовых форм:

Ш индивидуальный предприниматель - имущество, находящее в собственности или приобретенное у других субъектов хозяйствования;

Ш полное товарищество - вклады участников (полных товарищей);

Ш коммандитное товарищество - вклады участников;

Ш общество с ограниченной ответственностью - вклады участников;

Ш общество с дополнительной ответственностью - вклады участников;

Ш открытое акционерное общество - за счет продажи акций в форме открытой подписки;

Ш закрытое акционерное общество - за счет распределения акций только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц;

Ш дочерние хозяйственные общества - вклады участников;

Ш зависимое хозяйственное общество - вклады участников;

Ш производственный кооператив - вклады участников;

Ш государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия - бюджетные ассигнования и вклады других унитарных предприятий;

Ш потребительский кооператив - паевые взносы участников;

Ш общественные и религиозные организации (объединения) - членские взносы участников;

Ш фонды - имущественные взносы учредителей;

Ш ассоциации и союзы - вклады участников.

3.2 Права субъектов предпринимательской деятельности в отношении их имущества

Юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность, могут быть разделены с точки зрения имущественного режима на две группы:

1) юридические лица - собственники закрепленного за ними имущества;

2) юридические лица, владеющие, пользующиеся и распоряжающиеся имуществом на ином вещном праве (праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления).

В п. I ст. 210 ГК Республики Беларусь содержание права собственности раскрывается с помощью правомочий: владения, пользования и распоряжения, охватывающих в своей совокупности все возможности собственника.

Под правомочием владения понимается юридически обеспеченная возможность иметь у себя данное имущество, содержать его (фактически обладать им, числить на своем балансе и т.п.).

Правомочие пользования представляет собой юридически обеспеченную возможность эксплуатации, хозяйственного или иного использования имущества путем извлечения из него полезных свойств, его потребления. Оно тесно связано с правомочием владения, т.к. по общему правилу можно пользоваться имуществом только фактически владея им.

Правомочие распоряжения означает юридически обеспеченную возможность определения судьбы имущества путем изменения его принадлежности, состояния или назначения (отчуждение по договору и т.д.).

Собственнику одновременно принадлежат все три названных правомочия. Но иногда они могут принадлежать лицу, не являющемуся собственником. Владение лица, не являющегося собственником, может быть законным (титульным) и незаконным, т.е. не имеющим законного основания.

Субъекты хозяйственной деятельности, и в частности юридические лица, могут владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом и по другим основаниям, отличным от права собственности. Имущество может принадлежать субъектам хозяйствования на основании ограниченных вещных прав, к которым относятся право хозяйственного ведения и право оперативного управления (ст. 276, 277 ГК). Это - вещные права юридических лиц по хозяйственному и иному использованию имущества собственника. Субъектами права хозяйственного ведения и оперативного управления могут быть только юридические лица, существующие в специальных организационно-правовых формах «предприятия» и «учреждения».

Субъектом права хозяйственного ведения может быть государственное (республиканское или коммунальное) либо частное унитарное предприятие (ст. 113 ГК).

Субъектом права оперативного управления могут быть как унитарные (казенные) предприятия (ст. 115 ГК), принадлежащие к коммерческим организациям, так и учреждения (ст. 120 ГК), относящиеся к некоммерческим организациям, а также предприятия, принадлежащие частным собственникам.

Различие права хозяйственного ведения и оперативного управления состоит в содержании и «объеме» правомочий, которые юридические лица получают от собственника на закрепленное за ними имущество. Право хозяйственного ведения является более широким, по сравнению с правом оперативного управления.

В соответствии со ст. 276 ГК право хозяйственного ведения - это право унитарного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом в пределах, определяемых в соответствии с законодательством. Субъект права хозяйственного ведения не вправе распоряжаться недвижимым имуществом, переданным ему на праве хозяйственного ведения, без согласия собственника имущества. Под распоряжением в данном случае следует понимать продажу, передачу в аренду, залог и иное распоряжение. Остальным имуществом он распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством и собственником имущества (п. 3 ст. 276 ГК).

Право оперативного управления - это право учреждения или казенного предприятия владеть, пользоваться и распоряжаться закрепленным за ним имуществом собственника в пределах, установленных законодательством, в соответствии с целями его деятельности, заданиями собственника и назначением имущества (п. 1 ст. 277 ГК). Собственником имущества казенного предприятия является Республика Беларусь, а учреждения - административно-территориальные единицы Республики Беларусь, физические и юридические лица.

Собственник-учредитель:

- устанавливает казенному предприятию или учреждению задания по владению, пользованию и распоряжению имуществом (п.1 ст.277 ГК);

- вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению (п.2 ст.278);

- может предоставить право учреждению осуществлять приносящую доходы деятельность (п.2 ст.279).

Право хозяйственного ведения или оперативного управления на имущество собственника возникает у предприятия или учреждения с момента передачи этого имущества, если иное не установлено законодательством (п. I ст. 280 ГК). Прекращение названных вещных прав происходит по основаниям и в порядке, предусмотренных законодательством для прекращения права собственности, а также в случаях правомерного изъятия имущества у предприятия или учреждения по решению собственника (п. 3 ст. 280 ГК).

Юридическое лицо, являющееся носителем права оперативного управления, несет ответственность по своим обязательствам. Но казенное предприятие отвечает всем принадлежащим ему имуществом, а учреждение отвечает лишь денежными средствами. При недостаточности имущества или денежных средств, собственник казенного предприятия или учреждения несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия или учреждения.

3.3 Правовой режим отдельных видов имущества

В самом общем виде правовой режим имущества включает особенности приобретения, использования и выбытия имущества.

Режимы собственности, хозяйственного ведения и оперативного управления составляют общий правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности.

Специальный правовой режим устанавливается в отношении отдельных видов имущества, имеющих специфические экономические и (или) юридические признаки, фондов, капиталов и резервов.

Для целей бухгалтерского учета к основным средствам относятся активы организации, которые соответствуют одновременно следующим критериям: а) имеют материально-вещественную форму; б) используются в течение срока службы продолжительностью свыше 12 месяцев; в) стоимость единицы которых на момент приобретения превышает величину, определяемую Министерством финансов в установленном порядке (за некоторым исключением). Лимит отнесения имущества к отдельным предметам в составе оборотных средств установлен в размере 30 базовых величин.

Основные средства можно разделить на недвижимое имущество (здания, сооружения, земельные участки и т.д.) и движимое (оборудование, транспортные средства и т.д.).

По степени использования основные средства подразделяются на находящиеся:

ь в эксплуатации;

ь в запасе;

ь на консервации;

ь в стадии модернизации, реконструкции, частичной ликвидации, дооборудования, достройки, в том числе по результатам проведенного технического диагностирования и соответствующего освидетельствования.

Важным элементом правового режима основных средств является учет. Осуществляемые организацией хозяйственные операции, связанные с поступлением, внутренним перемещением, выбытием основных средств, подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета. В течение года производится переоценка основных средств.

Нематериальные активы представляют собой часть внеоборотных активов, не имеющих вещественной основы.

Для принятия к бухгалтерскому учету активов в качестве нематериальных необходимо единовременное соответствие следующим критериям:

а) возможность идентификации и отсутствие материально-вещественной (физической) формы;

б) использование в деятельности организации;

в) способность приносить организации будущие экономические выгоды;

г) срок полезного использования превышает 12 месяцев;

д) стоимость может быть измерена с достаточной надежностью;

е) наличие документов, подтверждающих права правообладателя.

К нематериальным активам относятся имущественные права на объекты интеллектуальной собственности, иные имущественные права, вытекающие из специальных разрешений (лицензий).

Оборотные средства переносят свою стоимость на продукцию по общему правилу в одном производственном цикле. К ним относятся незавершенное строительство, долгосрочные и краткосрочные финансовые вложения, запасы, малоценные и быстроизнашиваемые предметы, товары, готовая продукция, расходы будущих периодов, денежные средства, дебиторская задолженность и др.

Наиболее важным элементом имущества коммерческой организации является уставный фонд, который отражает совокупную стоимость вкладов учредителей (участников, акционеров) юридического лица. Уставный фонд имеет постоянную величину, отраженную в учредительных документах, а его увеличение или уменьшения может быть осуществлено лишь путем изменений в устав.

Коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением ЗАО и ОАО, а также некоторых других коммерческих организаций, для которых соответствующим законодательством устанавливаются минимальные размеры уставных фондов. Минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной: 100 базовым величинам, -- для закрытых акционерных обществ; 400 базовым величинам, -- для открытых акционерных обществ.

Резервный фонд - это часть собственных средств предприятия, образуемых за счет отчислений от прибыли и используемая для покрытия потерь от операционной деятельности, а также для пополнения основного капитала.

Фонды потребления и накопления - это фонды специального назначения, формируемые за счет прибыли и служащие средством удовлетворения потребительских нужд.

Амортизационный фонд создается путем накопления в себестоимость продукции, работ, услуг сумм начисленной амортизации и используется для воспроизводства (обновления, приобретения основных средств), финансирования капитальных вложений.

Инновационный фонд предназначен для финансирования капитальных вложений производственного назначения и жилищного строительства.

Средства целевого финансирования и поступлений формируются за счет поступлений средств из бюджета, внебюджетных, отраслевых и межотраслевых фондов специального назначения, от других организаций, физических лиц, а также в результате предоставления льгот по налогам и таможенным платежам. Данные средства могут использоваться только по целевому назначению и могут быть изъяты при выявлении фактов нарушения порядка их использования. Они направляются на финансирование капитальных вложений, научно-исследовательских работ, на покрытие убытков и другие нужды.

Литература: [1]|, [5], [17], [30], [37], [47], [49], [56], [108], [111], [147], [149], [150].

4. Хозяйственный договор как основной способ осуществления предпринимательской деятельности

4.1 Понятие и элементы хозяйственного договора

Согласно п.1 ст. 390 ГК договор - это соглашение двух или нескольких лиц, направленное на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Термином «договор» обозначается также документ, фиксирующий достигнутое соглашение сторон. Как документ договор состоит из совокупности условий (пунктов) и из других реквизитов. Хозяйственный договор подчиняется общим принципам гражданско-правового регулирования. В хозяйственном договоре есть как общие черты, присущие гражданско-правовому договору, так и особые признаки:

1. субъектный состав. Сторонами хозяйственного договора являются субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность, т.е. они должны обладать предпринимательской правоспособностью, а в случаях, установленных законодательством - иметь специальное разрешение (лицензию) на занятие определенными видами предпринимательской деятельности и соответственно на совершение связанных с этим сделок;

2. предпринимательская цель. Предпринимательский договор направлен на достижение хозяйственной цели, которая заключается в удовлетворении основных производственных нужд предприятия, а в конечном итоге - получение прибыли;

3. свобода договора. Ограничение принципа свободы договора в предпринимательских договорах по сравнению с гражданско-правовыми более существенно. Для субъектов предпринимательской деятельности установлен особый порядок заключения и исполнения договоров, разрешения договорных споров, а также особый порядок налогообложения и более жесткая ответственность перед иными субъектами.

Хозяйственный (предпринимательский) договор - это соглашение между субъектами предпринимательской деятельности об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Каждый договор должен отвечать требованиям соблюдения принципа свободы договора (ст. 2 и 391 ГК), наличия согласованной воли сторон для заключения договора (п.3 ст. 155 ГК); соблюдение соответствующей формы (ст. 161, 162, 164, 165 ГК); соответствия договора законодательству (ст. 392 ГК); согласования сторонами договора всех его существенных условий (ст. 402 ГК).

В соответствии с требованиями законодательства сделки юридических лиц между собой и с гражданами, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, должны заключаться в простой письменной форме. Это правило распространяется на сделки, заключаемые гражданами-предпринимателями. Сделка в простой письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего её содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами (п.1 ст. 161 ГК). Допускается совершение по соглашению сторон устных сделок во исполнение письменного договора, если это не противоречит законодательству и договору (п.3 ст. 160 ГК). Предпринимательская сделка может быть заключена также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 404 ГК).

Договор должен быть подписан уполномоченным лицом собственноручно. Вместе с тем закон не запрещает использовать при совершении сделок аналоги собственноручной подписи (факсимильная подпись, электронно-цифровая подпись и т.п.) в случаях и порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон (п.2 ст. 161 ГК).

Несоблюдение простой письменной формы предпринимательской сделки влечет её недействительность в случаях, прямо указанных в законодательстве или в соглашении сторон. В иных случаях несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права при наличии спора ссылаться в подтверждение сделки и её условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и иные доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями (п.1 ст. 163 ГК).

К письменной форме договора приравнивается совершение лицом, получившим письменное предложение заключить договор, действий по выполнению указанных в нем условий договора (п.3 ст. 408 ГК).

Отдельные виды сделок субъектов хозяйствования требуют обязательного нотариального удостоверения, которое может вытекать из законодательства либо из соглашения, достигнутого сторонами, хотя бы по законодательству для сделок данного вида эта форма не требовалась (п.1 ст. 164 ГК).

В отношении ряда сделок законом установлено требование государственной регистрации. Несоблюдение нотариальной формы или требования о государственной регистрации сделки влечет её недействительность (п.1 ст. 166 ГК). Такая сделка считается ничтожной.

Содержание договора -- это система условий, на которых он заключен. Различают три вида условий договора: существенные, обычные и случайные.

Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора, о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Юридическое значение существенных условий состоит в том, что с их наличием закон связывает само заключение договора. При отсутствии хотя бы одного из существенных условий договор считается незаключенным.

Обычными условиями признаются условия, установленные законом, отсутствие которых в договоре не влияет на его юридическую силу. Они устанавливаются диспозитивной нормой права и применяются к договорным отношениям в силу закона независимо от того, содержится ли на них ссылка в договоре (ст. 364 ГК).

Случайными признаются условия, установление которых зависит от усмотрения сторон, они изменяют либо дополняют обычные условия, не предусмотрены законодательством и их отсутствие не имеет значения для признания договора заключенным. Однако после включения в текст договора таких условий они приобретают обязательную силу (п. 3 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 г. № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров»).

По общему правилу условия договора определяются по усмотрению сторон.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам) и действующим в момент его заключения. Договор должен быть законным по содержанию.

4.2 Классификация хозяйственных договоров

Хозяйственные договоры могут быть классифицированы по следующим признакам:

1. в зависимости от распределения прав и обязанностей между сторонами - односторонние и двусторонние;

2. в зависимости от того, с какого момента договор считается заключенным - консенсуальные и реальные;

3. в зависимости от наличия имущественного предоставления одной или обеим сторонам - возмездные и безвозмездные;

4. в зависимости от характера юридических последствий - окончательные (основные) и предварительные;

5. в зависимости от способа согласования договорных условий - договоры со взаимосогласованными условиями и договоры присоединения;

6. свободные и обязательные (ст. 415 ГК). К обязательным договорам относятся публичные договоры, то есть договоры, в силу который коммерческая организация (индивидуальные предприниматели) обязаны продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги, свойственные характеру их деятельности, каждому, кто к ним обратится.

Исходя из целей предпринимательской деятельности договоры можно классифицировать следующим образом:

Ш договоры о передаче имущества в собственность (купля-продажа, поставка, контрактация, энергоснабжения, продажа предприятия, товарный кредит);

Ш договоры о передаче имущества в пользование (аренда предприятия, финансовая аренда);

Ш договоры о выполнении работ или оказания услуг (договор страхования, договор хранения, договор перевозки, договор на создание рекламной продукции и оказание рекламных услуг);

Ш посреднические договоры (комиссия, консигнация, агентский договор, поручение);

Ш договор простого товарищества (договор о совместной деятельности).

В последнее время приобретают популярность комплексные договоры, охватывающие несколько разновидностей договоров.

Все указанные виды договоров следует отличать от типов договорных отношений, которые иногда тоже именуются видами договоров. Основанием классификации типов договоров является содержание договорных обязательств. Типы договоров:

Ш договор купли-продажи;

Ш договор аренды;

Ш договор подряда;

Ш договор займа;

Ш договор перевозки;

Ш договор хранения и др.

4.3 Порядок и особенности заключения хозяйственных договоров

Заключение хозяйственного договора осуществляется в соответствии с принципами, установленными для осуществления предпринимательской деятельности:

Ш принцип равенства субъектов хозяйственных правоотношений;

Ш принцип свободы договора;

Ш принцип добросовестности и разумности субъектов хозяйственных правоотношений;

Ш принцип диспозитивности.

Одним из центральных принципов гражданского законодательства является принцип свободы договора. Он означает, что предприниматели независимы и свободны при заключении договора. По общему правилу понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор прямо предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством.

Общий порядок заключения договоров установлен нормами ГК (ст.ст. 402--419). Договор может быть заключен одним из следующих способов:

Ш общегражданским способом (когда договор является результатом свободного соглашения сторон);

Ш в обязательном порядке;

Ш путем присоединения (договор присоединения);

Ш на торгах (ст. 417 ГК).

Независимо от способа заключения договора выделяют две стадии заключения договора: 1) направление одной стороной предложения о заключении договора (оферта); 2) принятие этого предложения другой стороной (акцепт). При этом стороны называются оферент и акцептант.

Закон (ст. 405 ГК) предъявляет следующие требования к оферте:

Ш она должна быть направлена одному или нескольким конкретным лицам;

Ш в ней должны содержаться все существенные условия договора;

Ш она должна достаточно определенно выражать намерение лица вступить в договор.

Оферта может быть сделана устно или письменно. Она связывает оферента с момента её получения акцептантом. Оферта не может быть отозвана в срок, установленный для её акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно сделано (ст. 406 ГК). Оферент является не связанным своим предложением, если извещение об изменении или отмене оферты получено акцептантом до получения самого предложения или одновременно с ним.

Если в оферте указан срок для ответа, то ответ должен уложиться в срок, предусмотренный в ней. Если срок отсутствует, то в случае устного предложения ответ должен быть получен немедленно, а если предложение сделано в письменной форме - с учетом сроков, установленных законодательством. В случае отсутствия срока в письменной оферте ответ должен быть получен в течение нормально необходимого времени (как правило - двойного времени «пробега» письма). По истечении срока для ответа оферент считается не связанным своим предложением. Но если ответ, высланный своевременно получен с опозданием, то акцепт не будет считаться опоздавшим, если оферент немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта. Если же по вине акцептанта акцепт получен с опозданием, другая сторона вправе его принять, о чем должно быть сообщено акцептанту (п. 2 ст. 412 ГК).

Оферта может быть публичной (ст.407 ГК): публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Согласие заключить договор на других, чем было предложено в оферте, условиях не считается акцептом, а признается новой офертой (ст. 413 ГК). По общему правилу, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из существа закона или соглашения сторон. Акцепт может быть выражен в письменной форме, а также сообщен по факсу, телеграммой или в виде совершения определенных действий контрагента, направленных на заключение договора.

Статьей 415 ГК предусматривается возможность заключения хозяйственного договора в обязательном порядке. Такой порядок применяется, если заключение договора является обязательным для одной стороной в силу закона. Сторона, для которой заключение договора обязательно, должна направить другой стороне, направившей оферту, извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте на иных условиях (протокол разногласий) в течение 30 дней со дня получения оферты (п.1 ст. 415 ГК).

В случае если заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в её редакции либо об отклонении протокола разногласий (п.2 ст. 415 ГК).

Если сторона, для которой заключение договора является обязательным, необоснованно уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причинённые этим убытки.

Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 398 ГК).

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Торги (тендер) проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организаторами торгов, предложило лучшие условия.

Участники торгов вносят задаток. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания договора утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если по условиям торгов разыгрывается только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (ст. 418 ГК).

При заключении хозяйственного договора между контрагентами могут возникнуть разногласия. Они могут быть урегулированы с помощью протокола разногласий. В судебном порядке могут быть урегулированы разногласия в случае обязательного заключения договора сторонами в соответствии со ст. 415 ГК, либо по соглашению сторон, у которых имелись разногласия по условиям заключаемого ими договора.

Согласно ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В системе потребительской кооперации существуют особенности заключения хозяйственных договоров, которые закреплены в Положении об организации договорной и исковой работы, согласовании заключаемых договоров организациями потребительской кооперации, утвержденном постановлением Правления Белкоопсоюза от 22.04.2008 г. в ред. постановлений Правления Белкоопсоюза от 08.10.2008 г. № 456, от 13.05.2009 г. № 186 и от 22.06.2009 г.

Данное Положение в целях обеспечения экономической безопасности предпринимательской деятельности и повышения эффективности сделок, совершаемых организациями потребительской кооперации, определяет порядок согласования договоров, заключаемых этими организациями.

Так, согласно п.п. 6.1. Положения договоры, заключаемые организациями, собственниками имущества которых являются облпотребсоюзы и (или) потребительские общества, подлежат согласованию соответственно с облпотребсоюзами и (или) потребительскими обществами на основании утвержденных ими положений.

В Белкоопсоюзе подлежат согласованию: а) экспортные договоры купли-продажи (поставки), мены на сумму свыше 3000 базовых величин; б) экспортные договоры поставки, в которых определено, что общая сумма договора складывается из сумм спецификаций (дополнительных соглашений, накладных); в) очередной договор при неоднократном (более двух раз) заключении в течение календарного года экспортных договоров купли-продажи (поставки), мены на общую сумму, превышающую 3000 базовых величин с одним и тем же юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем); г) договоры, предусматривающие импорт оборудования и товаров, независимо от суммы (п.п. 6.3. Положения).

В Белкоопсоюзе подлежат согласованию договоры, заключаемые унитарными предприятиями и учреждениями, собственником имущества которых он является, с индивидуальными предпринимателями, юридическими лицами частной формы собственности (резидентами и нерезидентами Республики Беларусь), если сумма договора превышает 2000 базовых величин. Также подлежат согласованию: а) экспортные договоры поставки, в которых определено, что общая сумма договора складывается из сумм спецификаций (дополнительных соглашений, накладных); б) очередной договор при неоднократном (более двух раз) заключении в течение календарного года экспортных договоров купли-продажи (поставки), мены на общую сумму, превышающую 2000 базовых величин с одним и тем же юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем); в) договоры, предусматривающие импорт оборудования и товаров, независимо от суммы; г) договоры залога, аренды, безвозмездного пользования, факторинга, кредитные договоры, оказания безвозмездной спонсорской помощи независимо от суммы договора (п.7. Положения об организации договорной и исковой работы, согласовании заключаемых договоров организациями потребительской кооперации).

4.4 Основания изменения и прекращения хозяйственных обязательств

Изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором (ст. 420 ГК). Законом установлена обязательная процедура досудебного урегулирования вопроса об изменении или расторжении договора (ст. 422 ГК): сторона, от которой исходит инициатива изменения или расторжения договора, должна направить об этом предложение другой стороне; только в случае отказа от предложения сторона вправе обратиться в суд.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны такой ущерб, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

2) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 421 ГК). Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях;

3) в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законодательством или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора не вытекает иное.

Договор считается измененным или расторгнутым с момента получения другой стороной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения, установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законодательством. Правовые последствия расторжения договора предусмотрены ст. 423 ГК:

1. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

2. При изменении договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде.

3. В случаях расторжения или изменения договора обязательства считаются прекращенными или измененными с момента достижения соглашения сторон об изменении или расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения сторон или характера изменения договора, а при расторжении или изменении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении или изменении договора.

4. Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон.

5. Если основанием для расторжения или изменения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора.

Литература: [1]|, [5], [112], [147], [149], [150].

5.Санкции (ответственность) в предпринимательской деятельности

5.1 Понятие, функции и классификация санкций в сфере предпринимательства

Санкции - меры имущественного и неимущественного характера, применяемые к нарушителям правовых норм или условий договора государством или (и) контрагентом и влекущие для него определенные неблагоприятные последствия. Меры воздействия на нарушителей норм права можно разделить на две группы: 1) санкции - любые последствия нарушения норм; 2) меры ответственности, связанные с имущественным наказанием нарушителя.

Для применения ответственности необходим состав фактов:

Ш противоправность поведения, т.е. нарушение объективных норм права и основанных на них субъективных прав других субъектов;

Ш наличие убытков у потерпевшего;

Ш причинная связь противоправного поведения с убытками;

Ш вина предпринимателя в причинении убытков контрагенту.

Отсюда ответственность в хозяйственных отношениях - это санкции, состоящие в лишении субъекта, нарушившего закон, права и интересы других субъектов, имущества без какой-либо компенсации, применяемые в установленном порядке на основе осуждения поведения нарушителя.

Принципы хозяйственно-правовой ответственности:

1. полной хозяйственно-правовой ответственности (возмещение причиненного вреда в полном объеме);

2. диспозитивности (стороны определяют вид и размер ответственности, если они не установлены в законе);

3. неотвратимости ответственности за нарушение обязательств;

4. вины правонарушителя.

Ответственность выполняют следующие функции:

Ш охранительную;

Ш компенсационную;

Ш штрафную (карательную);

Ш восстановительную.

Большинство санкций направлено на восстановление организационного и имущественного положения субъекта предпринимательской деятельности. Однако применение находят и штрафные санкции, когда применяется ответственность в размерах, превышающих ущерб, причиненный субъекту.

По основаниям возникновения ответственность может быть (схема 2):

1. договорной, наступающей в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, возникших из договора;

2. внедоговорной, наступающей в случае причинения вреда или убытков лицом, не состоящим с потерпевшим в договорных отношениях.

По характеру обязательств с участием нескольких субъектов ответственность может быть:

Ш долевой (каждый должник несет ответственность в определенной, установленной законом или договором доле; ответственность признается долевой, если иное не установлено законом или договором);

Ш солидарной (кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга; наступает только в случаях, прямо предусмотренных законом или договором);

Ш субсидиарной (дополнительная ответственность субсидиарного должника по обязательству основного; к субсидиарному должнику можно предъявить требования тогда, когда основной должник отказался удовлетворить требования кредитора или кредитор не получил от него в разумные сроки ответа на предъявленные требования; может быть предусмотрена законом или договором).

По объему ответственности нарушителя различают полную, ограниченную и повышенную ответственность.

Хозяйственно-правовые санкции можно классифицировать по следующим основаниям:

1. в зависимости от субъекта, применяющего санкции:

Ш применяемые стороной правоотношения, предусматриваются законодательством или договором;

Ш применяемые уполномоченным органом государственного управления, предусматриваются только законодательством.

Ш по степени конкретизации мер воздействия:

Ш абсолютно-определенные, содержащие точное указание на размер неблагоприятных имущественных последствий;

Ш относительно-определенные, содержащие указания на границы неблагоприятных последствий

Ш от минимального до максимального или только до максимального;

Ш альтернативные, содержащие указания на несколько видов неблагоприятных последствий, из которых правоприменитель выбирает одно наиболее целесообразное для данного конкретного случая;

2. по способу воздействия:

Ш имущественные;

Ш неимущественные;

3. по порядку реализации:

Ш реализуемые в судебном порядке;

Ш реализуемые в бесспорном порядке. По общему правилу, в случае невыполнения нарушителем обязанности претерпеть неблагоприятные последствия в добровольном порядке, управомоченная сторона может обратиться в суд с требованием о понуждении к выполнению этой обязанности;

4. в зависимости от того, в чью пользу взыскиваются денежные средства либо имущество:

Ш предусматривающие взыскание в бюджет;

Ш предусматривающие взыскание в пользу стороны по договору.

5.2 Формы имущественных хозяйственно-правовых санкций

Неблагоприятные последствия, предусмотренные имущественными санкциями, выступают в двух основных формах:

1. возмещение убытков;

2. уплата неустойки.

Возмещение убытков рассматривается как основная функция имущественных санкций и применяется во всех случаях нарушения прав субъектов предпринимательской деятельности, если законодательством или договором не предусмотрено иное. Другие формы имущественных санкций, в частности, уплата неустойки, применяются лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательством или договором для конкретного правонарушения. Сущность возмещения убытков как формы имущественных санкций заключается в том, что она направлена на восстановление имущественных прав потерпевшего за счет имущества правонарушителя. Эта цель достигается путем передачи имущества из хозяйственной сферы правонарушителя потерпевшему.

Согласно ст. 14 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чьё право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Законодательство придерживается принципа полного возмещения убытков, т.е., по общему правилу, возмещению подлежит как реальный ущерб, так и упущенная выгода. Однако отдельные нормативные правовые акты предусматривают ограниченную ответственность.

В соответствии со ст. 311 ГК неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. Неустойка взыскивается независимо от убытков, за сам факт неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В зависимости от порядка установления различают договорную (устанавливается соглашением сторон правоотношения) и законную (устанавливается в нормативных правовых актах) неустойку. Предприниматель вправе требовать уплаты неустойки, установленной законодательством, даже если она не предусмотрена соглашением сторон.

Штраф и пеня как разновидности неустойки различаются способом исчисления. Штраф взыскивается однократно, определяется в твердой денежной сумме либо в процентах к определенной величине. Пеня применяется при просрочке исполнения обязательства и исчисляется в процентном отношении к невыполненной части обязательства за каждый день просрочки в отдельности. С точки зрения соотношения убытков и неустойки различают следующие её виды:

Ш зачетная - убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой;

Ш штрафная - убытки возмещаются в полном объеме сверх неустойки;

Ш исключительная - убытки не взыскиваются, только уплачивается неустойка;

Ш альтернативная - взыскиваются либо убытки, либо неустойка.

В соответствии с п.1 ст. 314 ГК размер неустойки может быть уменьшен судом в случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

В качестве разновидности имущественных санкций применяется безвозмездное изъятие имущества правонарушителя в доход государства. Применение таких санкций возможно только по решению уполномоченных государственных органов (суда).

Предприниматель, нарушивший обязательство, связанное с осуществлением им предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах, если иное не установлено законодательством или договором (ст. 372 ГК).

Одной из форм имущественных санкций является и уплата процентов за неисполнение денежных обязательств. Согласно ст. 366 ГК за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств в размере учетной ставки Национального банка Республики Беларусь на день исполнения обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требования кредитора исходя из учетной ставки Национального банка на день вынесения решения (если иной размер процентов не установлен законодательством или договором).

5.3 Меры оперативного воздействия в предпринимательской деятельности. Административная и уголовная ответственность предпринимателей

Меры оперативного воздействия - это санкции неимущественного характера, которые применяются в целях обеспечения исполнения обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. В зависимости от субъектов, применяющих меры оперативного воздействия, последние можно подразделить на 2 группы:

1. применяемые субъектом предпринимательской деятельности для защиты своих субъективных прав и законных интересов;

2. применяемые уполномоченными государственными органами.

Меры оперативного воздействия, закрепленные в законодательстве:

Ш отказ от принятия и оплаты поставленных товаров, выполненных работ, оказанных услуг;

Ш самостоятельное устранение недостатков в поставленных товарах, выполненных работах, оказанных услугах;

Ш поручение выполнение обязательства третьему лицу либо выполнение его своими силами;

Ш отказ в принятии груза к перевозке;

Ш отказ в выдаче груза получателю до внесения необходимых платежей;

Ш перевод неисправного плательщика на другую форму оплаты;

Ш изменение или расторжение договора в одностороннем порядке;

Ш другие меры.

Перечисленные меры могут предусматриваться и в договорах. Органы государственного управления применяют меры оперативного воздействия в целях пресечения нарушения хозяйственного законодательства и воздействия на правонарушителя от имени государства. Меры оперативного воздействия иногда предшествуют применению имущественных санкций либо применяются одновременно с ними. Применение таких мер можно обжаловать в суд или вышестоящий государственный орган.

В хозяйственном праве органами государства и уполномоченными должностными лицами применяются также административно-правовые и уголовно-правовые меры для обеспечения надлежащей предпринимательской деятельности.

В Кодексе Республики Беларусь об административных правонарушениях (глава 12) указан ряд правонарушений в области предпринимательской деятельности, например, нарушение порядка ведения бухгалтерского учета и правил хранения бухгалтерских документов и иных документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов (ст.12.1), нарушение установленного порядка формирования и применения цен (ст. 12.4), незаконная предпринимательская деятельность (ст. 12.7), нарушение порядка осуществления предпринимательской деятельности (ст. 12.8) и др. Основной вид взыскания, который применяется в данном случае - штраф, в качестве дополнительного взыскания может применяться конфискация.

К уголовной ответственности лицо привлекается при наличии вины и только судом. Уголовный кодекс (глава 25 Преступления против порядка осуществления экономической деятельности) содержит такие виды преступлений в сфере предпринимательской деятельности как незаконное открытие счетов за пределами Республики Беларусь (статья 224), контрабанда (ст. 228), воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, незаконная предпринимательская деятельность, лжепредпринимательство (ст.ст.232-234), ложное банкротство, сокрытие банкротства, преднамеренное банкротство (ст.ст.238- 240), нарушение антимонопольного законодательства (ст.244) и др. За данные преступления применяются такие виды наказания как штраф, конфискация, арест, лишение свободы, ограничение свободы, лишение права заниматься определенной деятельностью или занимать определенные должности, исправительные работы, общественные работы.

Кроме того, к правонарушителям в экономической, предпринимательской сфере деятельности могут применяться организационные санкции, т.е. лишение лицензии, аннулирование свидетельства о государственной регистрации, прекращение действия свидетельства о государственной регистрации субъектов хозяйствования и др.