Основные вопросы уголовного права

Критерии протоколов следственных (судебных) действий подразделяются на два подвида:

а) критерии самих следственных действий, которые раскрывают специфику данного источника сведений;

б) критерии, характеризующие протоколы следственных действий лишь как разновидность источников сведений.

Вторая группа критериев:

1) содержание протокола следственного (судебного) действия -- имеющие отношение к делу сведения всегда появляются (получаются) в рамках уголовного процесса;

2) фиксировать эту информацию могут лишь субъекты, осуществляющие уголовный процесс: дознаватель, следователь, начальник следственного отдела, прокурор.

Требования к порядку оформления протоколов следственных (судебных) действий следующие.

Протокол следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания в течение тех суток, в которые было проведено следственное действие.

Протокол содержит следующие сведения:

а) населенный пункт, адрес (вплоть до номера кабинета) и день, месяц и год производства следственного действия;

б) время его начала и окончания в часах и минутах;

в) должность, звание (классный чин), фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

г) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а когда оно не является сотрудником правоохранительного органа (к числу которых относятся, к примеру, и эксперты органов внутренних дел) -- и его адрес (должность и место работы, домашний или служебный телефон и т. п.), за исключением сведений, о которых идет речь в ч. 9 ст. 166УПКРФ;

д) перечень прав (разъяснение ответственности и порядка производства следственного действия) каждой из категорий участвующих в следственном действии лиц и их подписи, удостоверяющие разъяснение им соответствующих прав;

е) все действия и решения, принимаемые и осуществляемые в ходе следственного действия;

ж) обнаруженные при его производстве существенные для дела обстоятельства;

з) в случае представления или изъятия в ходе следственного действия предметов и документов -- точные наименования, количество, мера, вес, серия и номер, другие отличительные признаки каждого изымаемого объекта, а также места их обнаружения (указываются в протоколе или прилагаемой к нему описи);

и) если при производстве следственного действия применялись фотографирование, киносъемка, звукозапись либо были изготовлены слепки и оттиски следов -- наименование и краткая характеристика каждого из технических средств, примененных при производстве соответствующего следственного действия, условия (освещенность, состояние погоды и др.) и порядок их использования (при фотографировании это, к примеру, отражение диафрагмы и выдержки, при которых осуществлялось фотографирование, и др.), объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты;

к) то обстоятельство, что перед применением технических средств каждый из лиц, участвующих в производстве следственного действия, был уведомлен о наименовании и целях применения технических средств, используемых при производстве следственного действия. Факт уведомления необходимо удостоверить подписями каждого из участников следственного действия.

Требование о том, что лица, участвующие в следственном действии, должны быть заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств, нацеливает на предупреждение их не в начале, а до начала следственного действия. Факт же этого уведомления в протоколе фиксироваться может как в ходе следственного действия, так и во время оформления протокола (непосредственно после окончания следственного действия).

Протокол допроса в случае применения звукозаписи должен отразить все содержащиеся в фонограмме сведения не близко к тексту, а дословно. Если какие-то данные отражены на магнитной ленте, но их нет в протоколе допроса, может возникнуть вопрос о допустимости их использования в процессе уголовно-процессуального доказывания.

Протокол допроса помимо общих требований к отражению в протоколе факта применения технических средств должен содержать: заявления допрашиваемого по поводу условий, хода и результатов применения звукозаписи; отметку о каждом случае воспроизведения звукозаписи допрашиваемому; удостоверение правильности протокола и звукозаписи допрашиваемым, иными участвующими в допросе лицами и следователем.

Звукозапись показаний может быть воспроизведена в ходе любого следственного действия. При этом следователь обязан сделать отметку в протоколе о воспроизведении звукозаписи полностью или ее части (и какой именно).

Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве следственного действия; каждый из них вправе прочитать протокол самостоятельно. После этого им напоминается о праве делать замечания о его дополнении и уточнении, которые вносятся в протокол. Протокол подписывается следователем и всеми остальными принимавшими в нем участие лицами.

Если обвиняемый, подозреваемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья лишен возможности, подписать протокол следственного действия, то ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых, которые своими подписями подтверждают содержание протокола и факт невозможности его подписания.

Если обвиняемый, подозреваемый, свидетель, потерпевший или иное лицо, участвующее в следственном действии, отказываются подписать протокол, следователь вносит в него соответствующую запись, которую удостоверяет своей подписью, а также подписями защитника, законного представителя, представителя или понятых, если они участвуют в следственном действии (ст. 167 УПК РФ).

Правила оформления протоколов следственных действий закреплены не только в общих для всех протоколов (ст. 166, 167 УПК РФ), но и в специальных, касающихся составления конкретного подвида статьях УПК РФ. Прямо в законе это требование закреплено применительно к протоколам: осмотра и освидетельствования (ч. 1 ст. 180 УПК РФ), обыска (ч. 12 ст. 182 УПК РФ), допроса (ч. 1 ст. 190 УПК РФ), опознания (ч. 9 ст. 193 УПК РФ), получения образцов для сравнительного исследования (ч. 1 ст. 202 УПК РФ), допроса эксперта (ч. 3 ст. 205 УПК РФ).

И наконец, несколько слов о протоколе судебного заседания. В нем указывается:

1) место и дата заседания, время его начала и окончания;

2) какое уголовное дело рассматривалось;

3) наименование и состав суда, данные о секретаре, переводчике, обвинителе, защитнике, подсудимом, а также о потерпевшем, гражданском истце, гражданском ответчике, их представителях и других вызванных в суд лицах;

4) данные о личности подсудимого и об избранной в отношении его мере пресечения;

5) действия суда в том порядке, в каком они имели место в ходе судебного заседания;

6) заявления, возражения и ходатайства, участвующих в уголовном деле лиц;

7) определения или постановления, вынесенные судом без удаления в совещательную комнату;

8) определения или постановления, вынесенные судом с удалением в совещательную комнату;

9) данные о разъяснении участникам уголовного судопроизводства их прав, обязанностей и ответственности;

10) подробное содержание показаний;

11) вопросы, заданные допрашиваемым, и их ответы;

12) результаты произведенных в судебном заседании осмотров и других действий по исследованию доказательств;

13) обстоятельства, которые участники уголовного судопроизводства просят занести в протокол;

14) основное содержание прений сторон и последнего слова подсудимого;

15) меры воздействия, принятые в отношении лица, нарушившего порядок в судебном заседании;

16) сведения об оглашении приговора и о разъяснении порядка ознакомления с протоколом судебного заседания и принесения замечаний на него;

17) сведения о разъяснении оправданным и осужденным порядка и срока обжалования приговора, а также права ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Протокол изготавливается секретарем судебного заседания. В конце протокола ставится две подписи: председательствующего и секретаря судебного заседания. Если в ходе судебного заседания протокол изготавливался по частям, они, как и протокол в целом, подписываются председательствующим и секретарем.

Под иными документами в уголовно-процессуальном доказывании подразумеваются не являющиеся вещественными доказательствами «любые письменные или оформленные иным способом акты, удостоверяющие или излагающие факты и обстоятельства, которые имеют значение по делу».

Признаки, которые отличают «иные документы» от других источников сведений, следующие.

1. Сведения, имеющие отношение к делу, в иных документах появляются (фиксируются) вне уголовного процесса.

2. В случаях, когда документы обладают признаками вещественных доказательств (имеют исправления и подчистки, явились предметом, на который были направлены преступные действия, и т. д.), они являются вещественными доказательствами.

Отличие иного документа от вещественного доказательства ложно увидеть с помощью таблицы. Исходя из содержания ч. 8 ст. 186 УПК РФ, полученная в результате такого следственного действия, как контроль и запись переговоров, фонограмма телефонных или иных переговоров, имеющая отношение к делу, всегда является вещественным доказательством.

Кроме того, все доказательства, являющиеся предметами, но не документами, т. е. не закрепляющие письменной, цифровой, магнитной, фото -, видео - и т. п. информации, следует признавать вещественными. К таковым относится также часть доказательств, по внешним признакам подпадающих под общежитейское понятие «документ». Однако такого рода «документы» имеют отношение к делу за счет своих внешних признаков, безотносительно к тому, что конкретно в них закреплено.

Представляют собой фонограмму, полученную в результате проведения контроля и записи телефонных или иных переговоров

В ряде случаев «документ» (в общежитейском смысле), который имеет отношение к делу именно за счет содержащейся в нем информации, тем не менее, должен быть признан вещественным доказательством, а значит, осмотрен с составлением протокола следственного действия и приобщен к делу соответствующим постановлением. Речь идет о тех случаях, когда сама закрепленная в «документе» информация была использована как орудие преступления (например, когда заведомо подложный документ по внешним признакам как бы составлен по закону), как предмет, на которые были направлены преступные действия (похищение документа, содержащего государственную тайну), или содержит следы события преступления -- именно события, а не любые следы преступления (видеозапись в банке, на которой запечатлено разбойное нападение; фотография момента передачи взятки и т. д.).

Все остальные «документы», в содержание которых занесена информация, имеющая отношение к делу, т. е. которые отражают любой другой, помимо деяния, признак состава преступления, должны быть признаны с позиций уголовно-процессуальной науки и уголовно-процессуального закона «иными документами».

Тема 8: Меры процессуального принуждения

1. Понятие и признаки мер процессуального принуждения

2. Задержание подозреваемого

3. Меры пресечения

4. Мера пресечения - заключение под стражу

5. Основания применения иных мер процессуального принуждения

1. Понятие и признаки мер процессуального принуждения

Меры процессуального принуждения применяются в качестве способов воздействия на поведение участвующих в уголовном деле лиц.

Основные признаки:

* это всегда меры государственного принуждения;

* принуждение всегда осуществляется в рамках возбужденного уголовного дела;

* оно применяется только субъектами уголовного процесса, входящими в первую группу;

* применяются в отношении лиц, которые могут создать препятствия для нормального хода уголовного судопроизводства;

* цели мер процессуального принуждения вытекают из общих задач уголовного процесса;

* меры процессуального принуждения применяются только на основаниях и в порядке, предусмотренных законом;

* имеют особое содержание и характер, которые заключаются в ограничении в той или иной степени прав и свобод граждан.

Обычно меры процессуального принуждения делят на две большие группы:

- меры пресечения;

- иные меры процессуального принуждения.

Меры пресечения четко сформулированы в главе шестой УПК. Основы применения мер пресечения даны в Конституции РФ (ст. 22, 25).

Признаки мер пресечения:

* носят превентивный характер;

* применяются только к обвиняемому или подозреваемому;

* носят длящийся характер;

* ограничивают права граждан на свободу и личную неприкосновенность;

* дают возможность производства предварительного следствия и судебного разбирательства в нормальном порядке, без воздействия со стороны неуполномоченных лиц.

Задержание подозреваемого. Основания задержания подозреваемого

Орган дознания, следователь или прокурор вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований:

1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

2) когда потерпевшие или очевидцы укажут на данное лицо как на совершившее преступление;

3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

Задержание в российском уголовном процессе -- это кратковременное лишение свободы лица, подозреваемого в совершении преступления, без предварительного получения санкции прокурора или судебного решения. Цели задержания -- пресечь преступную деятельность, предупредить сокрытие подозреваемого от следствия и суда, воспрепятствовать фальсификации подозреваемым доказательств и другим его попыткам помешать достоверному установлению обстоятельств уголовного дела.

Предельный срок задержания -- 48 часов (ч. 2 ст. 22 Конституции РФ), однако он может быть продлен судьей по ходатайству дознавателя, следователя или прокурора не более чем на 72 часа для представления дополнительных доказательств обоснованности задержания (п. 3 ч. 76 ст. 108). Срок задержания начинает течь с момента фактического лишения свободы. В этот срок включается время задержания подозреваемого в административном порядке.

Задержание возможно в двух формах:

1) без пост. органа дознания, следователя, прокурора до возбуждения уголовного дела,

2) на основании постановления органа дознания, следователя, прокурора после возбуждения уголовного дела. Первая форма задержания («захват на месте») уголовно-процессуальным законом не регламентирована -- она предусмотрена Уставом ППСМ.

Постановление дознавателя о задержании подозреваемого и протокол задержания должны быть утверждены начальником органа дознания.

Задержание допускается, если лицо подозревается в совершении преступления, наказуемого не только лишением свободы на определенный срок, но и арестом, пожизненным лишением свободы, а также смертной казнью (ст. 54, 56, 57, 59 УК РФ).

Перечень оснований задержания, содержащийся в ст. 91 УПК, является исчерпывающим и распространительному толкованию не подлежит. В п. I ч. 1 ст. 91 УПК имеются в виду и такие случаи, когда лицо застигнуто при приготовлении к преступлению, а также при покушении на него. Задержание непосредственно после совершения преступления применяется при преследовании подозреваемого «по горячим следам». Очевидцы могут указать на лицо, совершившее преступление (п. 2 ч. 1 ст. 91 УПК), как на месте его совершения, так и при проведении процессуальных действий, например опознания.

Пункт 3 ч. 1 ст. 91 УПК применяется, как правило, в случаях, когда в ходе процессуальных действий (обыска, личного обыска, выемки и др.) на одежде, теле, в жилище лица будут обнаружены явные следы преступления. В ч. 2 ст. 91 УПК (иные основания задержания) имеются в виду ситуации, когда, например, потерпевший опознал преступника на улице, служебная собака привела к дому подозреваемого, подозрение возникло в связи с применением методов ОРД. УПК РФ не упоминает о задержании подозреваемых частными лицами с последующей передачей их государственным органам. Однако в соответствии со ст. 38 УК такое задержание допустимо; оно рассматривается как основание, исключающее преступность деяния в случаях, когда задерживаемому причинен вред. Тем более допустимо задержание, не причинившее какого-либо вреда подозреваемому, за исключением того, что он насильственно лишается свободы. Недопустимо использовать задержание как средство принуждения подозреваемого к признанию им вины. Лица, обладающие дипломатическим и иным иммунитетом, задержанию не подлежат (ст. 3 и 449 УПК).

Порядок задержания подозреваемого

После доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права (ст. 46 УПК). Срок 3 часа, отведенный для составления протокола, начинает течь с момента, когда подозреваемый фактически доставлен в орган дознания, к следователю или прокурору.

Если задержание произведено по постановлению дознавателя, следователя или прокурора, то протокол должен быть составлен лицом, вынесшим это постановление.

В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим, и подозреваемым.

О произведенном задержании орган дознания, дознаватель или следователь обязан сообщить прокурору в письменном виде в течение 12 часов с момента задержания подозреваемого.

Подозреваемый должен быть допрошен. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника. В любом случае продолжительность свидания не может быть менее 2 часов.

При доставлении подозреваемого в орган дознания протокол задержания должен быть составлен дежурным помощником начальника этого органа или другим должностным лицом, обладающим полномочиями дознавателя, с последующим утверждением его начальником органа дознания. При наличии признаков преступления одновременно с составлением протокола задержания должно быть возбуждено уголовное дело. Личный обыск задержанного проводится непосредственно перед составлением протокола задержания без вынесения постановления о производстве обыска и его санкционирования (ч. 2 ст. 184 УПК). Личный обыск в момент фактического задержания лица регламентирован нормами административно-процессуального права. Если он проводился, то на это должно быть указано в протоколе задержания с обозначением того, кто проводил обыск, и изъятых при этом предметов и документов.

Протокол задержания -- комплексный правоприменительный акт, содержащий сведения об обстоятельствах задержания, результатах личного обыска и содержании объяснений задержанного. Уведомить прокурора о задержании подозреваемого вправе не только начальник органа дознания, но и дознаватель. До истечения 48 часов с момента фактического задержания подозреваемого орган дознания, следователь с согласия прокурора вправе обратиться с мотивированным ходатайством к судье районного (городского) суда о продлении срока задержания максимум на 72 часа. В ходатайстве должны быть указаны причины продления срока задержания, к нему должны быть приложены процессуальные документы, подтверждающие необходимость задержания. В заседании суда могут участвовать и давать объяснения лица, возбудившие ходатайство, и прокурор. Заседания проводятся закрыто. В ч. 4 ст. 108 УПК указано, что подозреваемый и защитник вправе участвовать в этом заседании и возражать против продления срока задержания. Такое же право, предоставлено подозреваемому и его защитнику Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод (ст. 5).

Защитник может быть допущен к участию в уголовном деле с момента фактического задержания лица, включая личный обыск и составление протокола задержания (п. 3 ч. 3 ст. 49 УПК). Под фактическим задержанием в данном случае следует понимать «захват на месте» (но в этот момент пригласить защитника, как правило, невозможно). Возможность участия защитника в деле обычно возникает после доставления подозреваемого в орган дознания, к следователю или прокурору. В этом смысле необходимо толковать ч. 2 ст. 48 Конституции РФ, установившую, что каждый задержанный имеет право пользоваться помощью адвоката с момента задержания.

В постановлении Конституционного Суда РФ от 27 июня 2000 г. по жалобе В. И. Маслова указано: «Право на получение юридической помощи адвоката гарантируется каждому лицу независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, если уполномоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения,-- удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляции без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность». В. И. Маслов был принудительно доставлен в орган дознания, где находился 16 часов--допрашивался в качестве свидетеля, предъявлялся для опознания; с ним проводились очные ставки, но его требования о вызове защитника отвергались на том основании, что он -- свидетель, а не подозреваемый. Рассмотрев жалобу В. И. Маслова, КС признал ч. 3 ст. 48 УПК РСФСР неконституционной, поскольку она предусматривала допуск защитника к участию в деле лишь с момента провозглашения протокола задержания подозреваемого. Постановление КС по делу В. И. Маслова сохраняет силу и в настоящее время.

Время, в течение которого задержанный доставлялся в орган дознания (в отдаленных местностях весьма продолжительное), охватывается понятием «фактическое задержание», присутствующим в ст. 49 и п. 11 ст. 5 УПК, но в этот период невозможно обеспечить участие защитника в деле. Однако указанное время входит в срок задержания подозреваемого и последующего его ареста. Задержанный должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента фактического лишения его свободы передвижения (п. 14 ст. 5, п. 2 ч. 2 ст. 46 УПК). Защитник должен быть допущен для участия в допросе задержанного без получения предварительных разрешений следователя (дознавателя), в производстве которых находится УД. Подозреваемый нуждается в квалифицированной юридической помощи еще до начала его допроса, с тем чтобы, давая показания, он мог обратить внимание на обстоятельства, которые исключают или смягчают его ответственность. В частности, уже на первом допросе подозреваемый должен решить вопрос, признавать вину полностью, частично или ее отрицать. Дознаватель или следователь обязаны уже при составлении протокола задержания разъяснить подозреваемому его право на свидание с защитником наедине и конфиденциально еще до первого допроса и обеспечить реализацию этого права. Продолжительность не ограничена, за искл. случаев, когда дознаватель или следователь считают необходимым провести с участием подозреваемого какие-либо процессуальные действия, не связанные с получением от него показаний (опознание, освидетельствование). В этих случаях дознаватель или следователь вправе ограничить продолжительность свидания подозреваемого с защитником на срок до 2 часов. Подозреваемый и защитник должны быть заблаговременно поставлены об этом в известность. Если подозреваемый допрашивается несколько раз, то перед каждым допросом он имеет право на свидание с защитником продолжительностью до 2 часов.

Личный обыск подозреваемого подозреваемого производится не во всех случаях, а лишь при наличии оснований, указанных в ст. 182 УПК.

Личный обыск, осуществляемый в момент «захвата на месте», Уголовно-процессуальным кодексом не регламентирован.

Подозреваемый подлежит освобождению по постановлению дознавателя, следователя или прокурора, если:

1) не подтвердилось подозрение в совершении преступления;

2) отсутствуют основания применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу;

3) задержание было произведено с нарушением требований статьи 91 УПК.

Закон допускает освобождение от задержания не тем лицом, которое приняло решение о задержании: если дело находится в производстве дознавателя или следователя, то дознаватель вправе освободить задержанного начальником органа дознания, следователь -- задержанного прокурором. Эти должностные лица вправе освободить подозреваемого, срок задержания которого продлен судьей на 72 часа (п. 3 ч. 6 ст. 108 УПК), но еще не истек, не ставя судью в известность об этом. Судья вправе освободить задержанного, если им подана жалоба на незаконность или необоснованность задержания (ст. 125 УПК).

Подозрение следует считать не подтвердившимся (п. 1 ч. 1 ст. 94 УПК), когда доказано, что подозреваемый не причастен к совершению преступления, и при этом исчерпаны все возможности для сбора дополнительных доказательств его вины. Если было возбуждено уголовное дело, уголовное преследование подлежит прекращению за непричастностью подозреваемого к совершению преступления (п. 1 ч. 1 ст. 27 УПК). Отсутствие оснований для заключения подозреваемого под стражу, указанных в ст. 97 и 99 УПК, делает его задержание бесперспективным. Задержанный подлежит освобождению не только при нарушении требований ст. 91 УПК, но и в других случаях несоблюдения порядка задержания, в частности когда выяснилось, что преступление не наказуемо лишением свободы; в течение срока задержания уголовное дело не возбуждено; должностное лицо, задержавшее подозреваемого, не наделено необходимыми полномочиями; подозреваемый задерживался ранее по тому же подозрению; отсутствует протокол задержания или постановление органа дознания, следователя, прокурора о задержании; протокол задержания или постановление о задержании ненадлежащим образом оформлены (нет подписей, не обозначено время задержания и т. п.).

Подозреваемый подлежит освобождению по истечении 48 часов с момента фактического лишения свободы, если не избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. При продлении срока задержания подозреваемый подлежит освобождению по истечении установленного судьей срока. Судья вправе продлевать задержание несколько раз, но общий срок неоднократно продленного им задержания не может превышать 72 часов. Хотя о продлении судьей срока задержания говорится в главе 13 УПК «Меры пресечения», речь идет все же именно о задержании, поскольку в п. 3 ч. 6 ст. 108 УПК установлено, что продление указанного срока допускается для собирания доказательств «обоснованности задержания». Если судья отказал в продлении срока задержания, подозреваемый освобождается немедленно. В подтверждение того, что подозреваемый в этом случае должен быть освобожден, ему выдается копия определения или постановления суда об отказе в удовлетворении ходатайства дознавателя или следователя о заключении подозреваемого под стражу.

Справка об освобождении подозреваемого служит основанием для получения компенсации за причиненный вред в порядке гражданского судопроизводства, если задержание было незаконным. Начальник места содержания подозреваемого вправе и обязан немедленно освободить его, если истек установленный законом предельный срок задержания -- 48 часов или срок задержания, продленный судом (72 часа), и мера пресечения в виде заключения под стражу не избрана.

Порядок содержания подозреваемых под стражей

Порядок и условия содержания подозреваемых под стражей определяются ФЗ «О содержании под стражей, подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» и др. нормативными актами, указанными в комментарии к ст. 10 УПК (п. 9). Содержание под стражей осуществляется согласно принципам законности, равенства всех граждан перед законом, гуманизма, уважения человеческого достоинства в соответствии с Конституцией РФ, принципами и нормами международного права, международными договорами РФ и не должно сопровождаться пытками, иными действиями, имеющими целью причинение физических или нравственных страданий подозреваемым и обвиняемым, содержащимся под стражей. Эти лица считаются невиновными, пока их виновность не будет доказана в предусмотренном законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (ст. 4, 6 ФЗ «О содержании под стражей …).

Встречи оперативного сотрудника с задержанным могут преследовать две цели: 1) вербовка подозреваемого, или дача ему инструкций о проведении оперативной работы с заключенными, или получение сведений о результатах этой работы; 2) склонение подозреваемого к признанию и выдаче соучастников путем проведения бесед и других действий не процессуального характера.

Проведение оперативно-розыскной работы в местах содержания задержанных и заключенных под стражу законом допускается, но надо иметь в виду, что данные учреждения созданы не для этих целей и что они не обязаны снабжать следственные органы информацией, необходимой для раскрытия преступлений.

Беседы с задержанным и другие действия не процессуального характера, проводимые оперативными сотрудниками хотя бы и с письменного согласия следователя (дознавателя, прокурора), недопустимы с учетом следующих соображений: в данном случае отсутствуют процессуальные формы допроса подозреваемого (обвиняемого) и других действий, проводимых оперативным сотрудником с участием задержанного (арестованного), чем нарушается его конституционное право на защиту; оперативный сотрудник, не связанный требованиями УПК, может допустить произвол и беззаконие и при этом не нести никакой ответственности; сведения, полученные оперативным сотрудником от подозреваемого, не могут служить доказательством по уголовному делу, поскольку они получены без соблюдения требований процессуального закона (ст. 49 Конституции РФ).

После принятия дела к производству следователь не вправе поручить допросы подозреваемого (и обвиняемого) кому бы то ни было, а беседа оперативного сотрудника с указанными лицами -- это завуалированный допрос.

Задержанный (и заключенный под стражу) вправе отказаться от встреч с оперативным работником и сообщения ему каких-либо сведений.

Уведомление о задержании подозреваемого

Дознаватель, следователь или прокурор не позднее 12 часов с момента задержания подозреваемого уведомляет кого-либо из близких родственников, а при их отсутствии -- других родственников или предоставляет возможность такого уведомления самому подозреваемому.

Уведомление должно быть сделано не позднее 12 часов с момента фактического задержания обвиняемого. При отсутствии членов семьи и родственников подозреваемого возможно уведомление по его просьбе других близких ему лиц. Вопрос о том, кто уведомляет родственников подозреваемого -- он сам или должностное лицо, в зависимости от обстоятельств задержания решает дознаватель (следователь, прокурор). Предельный срок уведомления о задержании (12 часов) по аналогии распространяется на военнослужащего. По смыслу ст. 96 УПК уведомление должно быть направлено руководству того учреждения или предприятия, где работает задержанный. При задержании гражданина или подданного другого государства он вправе отказаться от встречи с представителем посольства или консульства своей страны, но и в этом случае уведомление должно быть направлено в срок, указанный в ч. 1 настоящей статьи.

Меры пресечения - это установленные законом меры государственного принуждения, с помощью которых путем ограничения личных прав и свобод обвиняемого и подозреваемого, получения имущественных гарантий, личного или общественного поручительства, а также наблюдения со стороны ответственных лиц устраняется возможность привлекаемого лица скрыться от предварительного расследования и суда, отлучаться без разрешения с места жительства или временного нахождения, пресекается, нейтрализуется и устраняется неправомерное противодействие со стороны обвиняемого установлению истины по делу, а также создается возможность исполнения приговора.

Вопрос о виновности при применении мер пресечения не решается. Эти меры носят предварительный характер. Система мер пресечения включает и более жесткие, и менее строгие меры, что дает возможность применять их индивидуально.

При выборе меры пресечения учитываются следующие обстоятельства:

* тяжесть совершенного преступления;

* юридическая квалификация обвинения;

* род занятий обвиняемого;

* возраст обвиняемого;

* состояние здоровья обвиняемого;

* семейное положение обвиняемого;

* другие обстоятельства, имеющие отношение к преступлению и лицу, привлекаемому в качестве обвиняемого (наличие смягчающих и отягчающих обстоятельств).

Основания применения мер пресечения - это достаточные доказательства, подтверждающие вывод о том, что:

* имело место преступление, за которое может быть назначено наказание, предусмотренное УК РФ;

* установлено лицо, в отношение которого выдвинуто обвинение в совершении данного преступления;

* обвиняемый / подозреваемый может скрыться от следствия или суда, воспротивиться действиям по установлению истины или продолжить преступную деятельность;

* применение такой меры необходимо для обеспечения исполнения приговора.

Применение мер пресечения является правом, а не обязанностью органа дознания, следователя, прокурора или суда. О применении меры пресечения выносится мотивированное постановление, а в ряде случаев получается санкция прокурора. О применении меры пресечения суд выносит определение, санкция прокурора в данном случае не требуется. В случае отпадения необходимости применения меры пресечения она может быть изменена или отменена.

Основания для избрания меры пресечения

Меры пресечения являются одним из видов мер принуждения в уголовном процессе. Целью применения мер пресечения является обеспечение успешного расследования и судебного разбирательства уголовного дела. В отличие от мер уголовного наказания, меры пресечения не имеют карательного и воспитательного воздействия и действуют до вступления приговора в законную силу. Меры пресечения нельзя рассматривать как меры процессуальной ответственности, так как они применяются не за совершение преступления и не за совершение процессуального нарушения, а для предотвращения совершения обвиняемым (подозреваемым) процессуальных нарушений и новых преступлений.

Меры пресечения могут быть избраны на досудебных стадиях уголовного процесса дознавателем, следователем, прокурором; на судебных стадиях мера пресечения избирается судом. Прокурор вправе избрать меру пресечения по любому уголовному делу, за которым он осуществляет процессуальный надзор, однако для применения заключения под стражу прокурор должен обратиться с ходатайством в суд. Судья единолично избирает меру пресечения по уголовному делу, принятому судом к производству.

Избрание меры пресечения - принятие дознавателем, следователем, прокурором, а также судом решения о мере пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого (п.13 ст.5 УПК). Применение меры пресечения процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или изменения (п.28 ст.5 УПК). Избрание меры пресечения является правом, а не обязанностью компетентных должностных лиц. Если основания для применения меры пресечения отсутствуют, то мера пресечения не применяется.

Общими основаниями для применения меры пресечения являются: 1) возбуждение уголовного дела по факту совершения преступления, за которое лицо подвергается мере пресечения; 2) предъявление обвинения данному лицу в совершении преступления; 3) в исключительных случаях наличие обоснованных подозрений в отношении данного лица в совершении преступления.

Специальными основаниями применения меры пресечения являются обоснованные предположения, что обвиняемый (подозреваемый) может воспрепятствовать успешному судопроизводству по уголовному делу. Предположения должны быть основаны на фактических данных, полученных при расследовании или судебном разбирательстве уголовного дела. Это могут быть прямые доказательства намерений обвиняемого: скрыться (приобретение билетов, оформление загранпаспорта и т.д.); продолжить преступную деятельность (показания соучастников); воспрепятствовать производству по уголовному делу (показания потерпевших об угрозах со стороны обвиняемого и т.д.). Чаще встречаются косвенные доказательства неблаговидных намерений обвиняемого, к которым может относиться его предшествующее поведение, наличие судимостей, систематическое совершение преступлений, отсутствие постоянного места жительства и т.д. Указанные фактические данные должны быть отражены в материалах уголовного дела.

На судебных стадиях мера пресечения может также избираться судом для обеспечения исполнения приговора. Это основание избрания меры пресечения следует считать особенно актуальным в случае вынесения обвинительного приговора о назначении наказания, связанного с лишением свободы, в отношении подсудимого, которому не избиралась мера пресечения, или мера пресечения которого не связана с изоляцией от общества.

Перечень мер пресечения исчерпывающий. Дознаватель, следователь, прокурор, суд не вправе избрать какую-либо меру пресечения, кроме перечисленных в ст.98.

В системе мер пресечения последние располагаются от наиболее легких к наиболее строгим. Меры пресечения взаимосвязаны между собой. Несоблюдение избранной меры пресечения влечет применение более строгой меры пресечения.

Подписка о невыезде, личное поручительство, залог, домашний арест, заключение под стражу могут быть применены ко всем обвиняемым (при соблюдении оснований и условий применения указанных мер, предусмотренных данной главой). Наблюдение командования воинской части применяется только к лицам, находящимся на действительной военной службе. Присмотр за несовершеннолетним применяется только к лицам, совершившим преступление в возрасте до 18 лет.

Применение двух мер пресечения одновременно недопустимо. Если избранная мера пресечения не обеспечивает в должной мере расследование или судебное рассмотрение уголовного дела, она, при наличии оснований, заменяется другой, более строгой.

Обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения

В статье 99 УПК перечислены обстоятельства, которые наряду с основаниями, установленными в ст.97 УПК, должны учитываться при избрании меры пресечения. Данные обстоятельства не заменяют собой общих и специальных оснований применения мер пресечения, а лишь дополняют их. Вместе с тем компетентное должностное лицо при избрании меры пресечения обязано принимать во внимание обстоятельства, перечисленные в ст.99 УПК.

Тяжесть обвинения определяется квалификацией преступления. Квалификация преступления позволяет установить его категорию в соответствии со ст.15 УК РФ.

В понятие тяжести предъявленного обвинения входит количество преступных эпизодов, в совершении которых обвиняется данное лицо.

Если мера пресечения применяется к подозреваемому, то следует учитывать тяжесть и количество преступлений, в совершении которых подозревается лицо.

Обстоятельствами, относящимися к личности обвиняемого, следует считать наличие судимостей, рецидива, антисоциальные установки личности, а также свойства характера обвиняемого (агрессивность, неуравновешенность и т.д.). При избрании меры пресечения следует учитывать возраст обвиняемого: снисхождения требуют лица, совершившие преступление в возрасте до 18 лет, а также те, которые к моменту расследования и судебного рассмотрения уголовного дела достигли соответственно женщины 55 лет, мужчины - 60 лет. Мера пресечения - заключение под стражу избирается к несовершеннолетним в исключительных случаях. Следует принимать во внимание и состояние здоровья обвиняемого: наличие инвалидности и хронических болезней, требующих постоянной медицинской помощи (онкологические заболевания, диабет, туберкулез и др.) обязывает дознавателя, следователя, прокурора, судью прежде всего рассмотреть вопрос об избрании меры пресечения, не связанной с заключением под стражу. Вместе с тем хронический алкоголизм, наркомания, наличие венерических заболеваний, а также психических расстройств, не исключающих вменяемости, не препятствуют избранию самой строгой меры пресечения.

Должно быть принято во внимание семейное положение обвиняемого: женат ли он, проживает ли с семьей, есть ли в семье несовершеннолетние дети, престарелые родители, иные иждивенцы, каково материальное положение семьи. Если обвиняемый является единственным кормильцем в семье, заключение под стражу в качестве меры пресечения следует избирать в крайнем случае. Только в исключительных случаях следует избирать в качестве меры пресечения заключение под стражу в отношении беременной женщины, а также воспитывающей несовершеннолетних детей.

При избрании меры пресечения необходимо учитывать род занятий обвиняемого: имеет ли он постоянное место работы или иное постоянное занятие, не связано ли преступление с его работой. Отсутствие постоянного занятия может рассматриваться как основание полагать, что обвиняемый скроется от следствия или суда. Вместе с тем при избрании меры пресечения не должно отдаваться предпочтение одному роду занятий перед другим, что означало бы нарушение конституционного принципа равенства граждан перед законом и судом.

К другим обстоятельствам, которые должны учитываться при избрании меры пресечения, следует относить прежде всего наличие у обвиняемого постоянного места жительства. Отсутствие постоянного места жительства создает основания полагать, что обвиняемый скроется от следствия и суда. На наличие постоянного места жительства указывает постоянная регистрация по месту жительства, собственность на жилье.

Деятельное раскаяние обвиняемого должно обязательно учитываться при избрании меры пресечения. Вместе с тем отказ от дачи показаний является правом обвиняемого (подозреваемого), его нельзя рассматривать как обстоятельство, указывающее на необходимость избрания более строгой меры пресечения.

Избрание меры пресечения в отношении подозреваемого

Орган дознания, следователь или прокурор вправе задержать лицо по подозрению в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии оснований, указанных в ст.91 УПК. В числе прочего основанием для задержания является наличие данных, дающих основание подозревать лицо в совершении преступления, если следователем или дознавателем с согласия прокурора в суд направлено ходатайство об избрании в отношении указанного лица меры пресечения в виде заключения под стражу. Если отсутствуют основания применения к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу, он освобождается по постановлению того лица, которое его задержало (п.2 ч.1 ст.94 УПК).

Если уголовное дело возбуждено в отношении какого-либо лица, к нему может быть применена любая мера пресечения.

Если уголовное дело возбуждено по факту совершения преступления, а не в отношении данного конкретного лица, то до предъявления обвинения к нему может быть применена только одна мера пресечения - заключение под стражу (ст.46, 94, 108 УПК).

В случае применения к подозреваемому меры пресечения заключение под стражу обвинение должно быть предъявлено до истечения 10 суток со дня ареста. Этот срок исчисляется со дня фактического помещения подозреваемого под стражу и объявления судебного решения о заключении под стражу.

Срок, исчисляемый сутками, истекает в 24 часа последних суток. В срок содержания под стражей входит и нерабочее время (ст.128 УПК). Таким образом, десятидневный срок, установленный для предъявления обвинения подозреваемому, включает в себя как рабочие, так и нерабочие дни.

Если подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу, срок исчисляется с момента фактического задержания (ч.3 ст.128 УПК). Таким образом, продолжительность ареста подозреваемого, который непосредственно перед применением меры пресечения задерживался в порядке гл.12 УПК, не должна превышать 8 суток до предъявления обвинения.

Подозреваемый, к которому применяется в качестве меры пресечения заключение под стражу, содержится в следственном изоляторе. При наличии достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления, следователь выносит постановление о привлечении данного лица в качестве обвиняемого. Если в срок до 10 суток со дня помещения под стражу обвинение не будет предъявлено, то мера пресечения немедленно отменяется и лицо должно быть освобождено из-под стражи по постановлению начальника следственного изолятора, о чем уведомляется следователь. Если подозреваемому избиралась иная мера пресечения, срок предъявления обвинения также составляет 10 дней со дня ее избрания, однако в этот срок не включаются выходные и праздничные дни. Если обвинение в указанный срок не предъявлено, то постановление о применении меры пресечения теряет силу, и лицо перестает быть подозреваемым.

Постановление и определение об избрании меры пресечения

На стадии предварительного расследования дознаватель, следователь, прокурор выносит постановление об избрании меры пресечения. Об избрании в качестве меры пресечения заключения под стражу и домашнего ареста дознаватель, следователь выносит постановление о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения, на которое должно быть получено письменное согласие прокурора. Судья, рассмотрев ходатайство, выносит решение об избрании указанной меры пресечения или об отказе в удовлетворении ходатайства органа предварительного расследования.

На стадии судебного разбирательства судья выносит постановление об избрании меры пресечения; суд в коллегиальном составе выносит определение.

В постановлении (определении) об избрании меры пресечения указывается: лицо, в отношении которого избирается мера пресечения; преступление, в котором лицо обвиняется (подозревается); основания для избрания меры пресечения в соответствии со ст.97 УПК; обстоятельства, учитываемые при избрании меры пресечения в соответствии со ст.99 УПК; мера пресечения, которая избирается.

Постановление дознавателя, следователя об избрании меры пресечения должно быть изготовлено не менее чем в трех экземплярах, один из которых находится в уголовном деле, второй вручается обвиняемому (подозреваемому), третий направляется прокурору, осуществляющему надзор за расследованием. Постановление о возбуждении ходатайства об избрании меры пресечения - заключение под стражу оформляется в пяти экземплярах: первый находится в уголовном деле; второй направляется администрации места содержания под стражей; третий вручается обвиняемому (подозреваемому); четвертый направляется прокурору, осуществляющему надзор за расследованием; пятый остается в суде, решающем вопрос об избрании меры пресечения. На судебных стадиях постановление (определение) об избрании меры пресечения оформляется в двух экземплярах, а постановление (определение) об избрании меры пресечения - заключение под стражу - в трех экземплярах.

Постановление (определение) объявляется лицу, в отношении которого оно вынесено, и одновременно ему вручается копия постановления. Об этом на постановлении делается отметка с указанием даты и времени объявления и вручения, заверяемая подписью должностного лица, вынесшего постановление (определение), а также обвиняемого (подозреваемого). Копии постановления (определения) об избрании меры пресечения должны быть вручены защитнику и законному представителю обвиняемого (подозреваемого), если они об этом ходатайствуют.

Одновременно с вручением копии постановления (определения) об избрании меры пресечения обвиняемому (подозреваемому) разъясняется порядок обжалования решения об избрании меры пресечения, установленный гл.16, 43 УПК: решение, принятое дознавателем, следователем, может быть обжаловано прокурору, надзирающему за расследованием, а также в суд; решение, принятое прокурором, может быть обжаловано вышестоящему прокурору или в суд; решение, принятое судом, может быть обжаловано в вышестоящий суд. О разъяснении порядка обжалования решения об избрании меры пресечения на постановлении (определении) делается отметка, заверяемая подписью должностного лица, вынесшего решение и обвиняемого (подозреваемого).

Подписка о невыезде и надлежащем поведении

Подписка о невыезде и надлежащем поведении - мера пресечения, в наименьшей степени ограничивающая права обвиняемого (подозреваемого). Подписка о невыезде может избираться при наличии оснований, предусмотренных ст.97 УПК, с учетом обстоятельств, перечисленных в ст.99 УПК. Если нет оснований полагать, что обвиняемый (подозреваемый) скроется от следствия и суда, будет продолжать преступную деятельность, воспрепятствует производству по уголовному делу, то мера пресечения, включая подписку о невыезде, не избирается.

Подписка о невыезде может быть избрана только в отношении обвиняемого (подозреваемого), у которого имеется место жительства постоянное или временное. Наличие постоянной или временной регистрации является доказательством наличия места жительства, но следователь (дознаватель, прокурор, суд) должен удостовериться, что обвиняемый (подозреваемый) действительно проживает по указанному адресу.

Место проживания определяется самим обвиняемым (подозреваемым). Вместе с тем обвиняемый (подозреваемый) не имеет права менять без разрешения следователя место проживания, о котором он сообщил при избрании меры пресечения.

Обвиняемый (подозреваемый), которому избрана эта мера пресечения, не обязан неотлучно находиться по месту проживания, однако если он отлучается, то обязан каждый день возвращаться к месту жительства. Обвиняемый (подозреваемый) не вправе без разрешения следователя выезжать за пределы населенного пункта, где он проживает.

Подписка о невыезде может быть избрана обвиняемому (подозреваемому), который проживает за пределами населенного пункта, в котором находится орган предварительного расследования (суд). В этом случае обвиняемый (подозреваемый) вправе покидать место проживания для явки по вызову следователя или в суд. Вызов к следователю может быть сделан как повесткой, так и по телефону. Обязательство не препятствовать производству по уголовному делу означает отсутствие попыток воздействовать на участников уголовного процесса, уничтожить или фальсифицировать доказательства по уголовному делу и т.д.

Об избрании подписки о невыезде дознаватель, следователь, прокурор, судья выносят постановление, а суд - определение. Постановление объявляется обвиняемому (подозреваемому) под расписку, копия постановления ему вручается. Одновременно обвиняемый (подозреваемый) письменно дает подписку о невыезде и надлежащем поведении, в которой указывается: фамилия, имя, отчество обвиняемого; адрес места проживания; обязательство не покидать место проживания без разрешения следователя; обязательство являться по вызовам следователя; обязательство не препятствовать производству по уголовному делу. В подписке указываются дата и время ее составления, заверяется подписка подписью обвиняемого и подписью следователя.