Банковское право России

Порядок назначения и деятельности временной администрации на подзаконном уровне регулируется Банком России См.: Положение о временной администрации по управлению кредитной организацией, утв. ЦБ РФ 09.11.2005 № 279-П..

В период деятельности временной администрации, назначенной в качестве меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации, полномочия исполнительных органов кредитной организации актом Банка России о назначении временной администрации могут быть либо ограничены, либо приостановлены (ст. 16 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Временная администрация назначается Банком России на срок не более шести месяцев (п. 1 ст. 18 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Если к моменту окончания срока действия временной администрации по-прежнему имеются основания для ее назначения, она направляет в Банк России ходатайство об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций (п. 3 ст. 18 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При устранении причин, послуживших основанием для ее назначения, деятельность временной администрации по решению Банка России прекращается, что влечет восстановление полномочий исполнительных органов кредитной организации (ст. 31 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Руководителем временной администрации назначается служащий Банка России. В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации он осуществляет деятельность от имени кредитной организации без доверенности (ст. 19 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Функции временной администрации в случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации определены в ст. 21 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, а в случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации -- в ст. 22 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций. Во втором случае к полномочиям временной администрации добавляются полномочия исполнительных органов, в том числе по распоряжению имуществом кредитной организации.

Кроме того, при установлении оснований для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, руководитель временной администрации обязан направить в Банк России ходатайство об отзыве указанной лицензии (ст. 24 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Расходы временной администрации, связанные с ее деятельностью, осуществляются за счет кредитной организации (ст. 29 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При этом следует учитывать, что обжалование решения Банка России о назначении временной администрации, а также применение мер по обеспечению исков в отношении кредитной организации не приостанавливают деятельности временной администрации (п. 1 ст. 25 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

В случае приостановления полномочий исполнительных органов кредитной организации, а также при условии, что кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов по денежным обязательствам или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь и более дней, Банк России вправе ввести мораторий на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации на срок не более трех месяцев (п. 1 ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Действие указанного моратория распространяется на денежные обязательства и обязанности по уплате обязательных платежей, которые возникли до момента назначения временной администрации, за исключением перечисленных в п. 3 ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

В течение срока действия моратория не начисляются предусмотренные законом или договором неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые (экономические) санкции, а также подлежащие уплате проценты.

Следует учитывать, что в данном случае имеются в виду проценты, которые кредитная организация -- должник должна была бы выплатить кредитору в соответствии с требованиями ст. 395 ГК РФ, в том числе проценты в повышенном размере, выплата которых предусмотрена условиями договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств (т.е. применяемые в качестве меры гражданско-правовой ответственности) Эти проценты по правовой природе также являются процентами за пользование чужими денежными средствами -- абз. 3 п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 № 13/14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами»..

Проценты, предусмотренные договорами, заключенными кредитной организацией, за пользование денежными средствами в рамках договора кредита, банковского вклада, банковского счета и т.д. (т.е. в качестве платы за пользование денежными средствами), если срок исполнения обязательств по указанным договорам приходится на период действия моратория, продолжают начисляться в соответствии с условиями договора. При этом данные проценты не подлежат уплате кредиторам до окончания срока действия моратория.

Кроме того, в период действия моратория на сумму основного долга подлежат начислению проценты, предусмотренные п. 2 ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (в размере 2/3 ставки рефинансирования Банка России) Пункты 2 и 3 письма ЦБ РФ от 19.11.1999 № 317-Т «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением Федерального закона “О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций”»..

Также необходимо отметить, что введение Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов банка, привлекающего средства физических лиц, является страховым случаем по Закону о страховании вкладов физических лиц в банках РФ (ст. 8).

В отношении банков, являющихся участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц, в качестве Временной администрации может выступать государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (ст.8 ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года»).

3.2.4 Реорганизация кредитной организации как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)

Принудительная реорганизация, которая рассматривается как мера по предупреждению банкротства кредитных организаций, проводится по требованию Банка России при наличии оснований, установленных подп. 1--3 п. 1 ст. 17 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

В таких случаях реорганизация кредитной организации осуществляется в форме слияния или присоединения в порядке, установленном федеральными законами и актами Банка России (ст. 32 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

При этом Банк России лишь инициирует рассмотрение вопроса о реорганизации. Подбором кредитных организаций для слияния или присоединения он не занимается Порядок реализации этой меры на подзаконном уровне регулируется Инструкцией ЦБ РФ от 11.11.2005 № 126-И «О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций»..

Контрольные вопросы

1. Что понимается под управлением банковскими рисками?

2. В чем заключается основное значение обязательных резервов, депонируемых в Банке России?

3. Какие существуют виды резервов на возможные потери, в чем заключается их значение и отличие от обязательных резервов?

4. В чем заключается основное значение обязательных нормативов?

5. Как и с какой целью организуется внутренний контроль в кредитных организациях?

6. В чем основное отличие аудита кредитных организаций от иных видов аудита?

7. Какие существуют виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций?

8. В чем заключается основное отличие порядка применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) в отношении кредитных организаций?

ГЛАВА 4. ОСОБЕННОСТИ ОСУЩЕСТВЛЕНИЯ ГОСУДАРСТВЕННОГО НАДЗОРА И КОНТРОЛЯ В БАНКОВСКОЙ СФЕРЕ

4.1 Надзор за кредитными организациями, осуществляемый Банком России (банковский надзор)

4.1.1 Сущность и виды банковского надзора

Банковское законодательство смешивает понятия «контроль» и «надзор» в их классическом понимании. Банковский надзор в отличие от общепринятого понятия надзора предполагает вмешательство Банка России как надзорного органа в деятельность кредитных организаций и по существу является контролем.

Банковский надзор осуществляется на всех стадиях создания и существования кредитных организаций.

Однако основное значение имеет так называемый пруденциальный надзор. Если надзор за соблюдением требований законодательства сводится к периодической проверке формального соблюдения таких требований, то пруденциальный надзор осуществляется на постоянной основе, носит превентивный характер и направлен на обеспечение устойчивости не только конкретных кредитных организаций, но и банковской системы в целом (ст. 56 и 76 Закона о Центральном банке РФ). Иными словами, он носит предупредительный и системный характер. Его осуществление позволяет обнаружить на ранней стадии возникновение проблем в кредитной организации, которые могут повлечь ее неплатежеспособность.

В целях организации банковского надзора территориальные учреждения Банка России относят все банки с точки зрения их экономического положения к одной из пяти квалификационных групп.

Оценка экономического положения банков осуществляется по результатам оценок капитала, активов, доходности, ликвидности, обязательных нормативов, качества управления, прозрачности структуры собственности банка.

К группе 1 относятся банки, в деятельности которых не выявлены текущие трудности.

К группе 2 относятся банки, не имеющие текущих трудностей, но в деятельности которых выявлены недостатки.

К группе 3 относятся банки, имеющие недостатки в деятельности, неустранение которых может в ближайшие 12 месяцев привести к возникновению ситуации, угрожающей законным интересам их вкладчиков и кредиторов.

К группе 4 относятся банки, нарушения в деятельности которых создают реальную угрозу интересам их вкладчиков и кредиторов и устранение которых предполагает осуществление мер со стороны органов управления и акционеров (участников) банка.

К группе 5 относятся банки, состояние которых при непринятии мер органами управления и (или) акционерами (участниками) банка приведет к прекращению деятельности этих банков на рынке банковских услуг См.: Указание ЦБ РФ от 30.04.2008 № 2005-У «Об оценке экономического положения банков»..

Небанковские кредитные организации классифицируются по двум категориям, в рамках которых выделяются по две классификационные группы:

I категория «Финансово стабильные кредитные организации», объединяющая группу 1 «Кредитные организации без недостатков в деятельности» и группу 2 «Кредитные организации, имеющие отдельные недостатки в деятельности»;

II категория «Проблемные кредитные организации», включающая группу 3 «Кредитные организации, испытывающие серьезные финансовые трудности» и группу 4 «Кредитные организации, находящиеся в критическом финансовом положении» См.: Указание ЦБ РФ от 31.03.2000 № 766-У «О критериях определения финансового состояния кредитных организаций» и письмо ЦБ РФ от 29.05.2008 № 62-Т «Об определении финансового состояния кредитных организаций»..

4.1.2 Формы надзора за кредитными организациями

Назначение кураторов кредитных организаций (контактный надзор)

В целях лучшего понимания и оценки таких аспектов деятельности кредитной организации, как финансовая устойчивость (состояние капитала, качество активов, доходность, ликвидность), корпоративное управление (включая организацию систем управления рисками и внутреннего контроля, стратегическое планирование), прозрачность структуры собственности (т.е. доступность информации о лицах или группах лиц, оказывающих прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления банка), структура группы, в которой кредитная организация является головной организацией или участником, введен институт кураторов кредитных организаций.

Куратором кредитной организации назначается сотрудник территориального учреждения Банка России. Его основной задачей является своевременная и точная оценка экономического положения закрепленной за ним кредитной организации, в том числе выявление нарушений (недостатков) в ее деятельности на возможно более ранних стадиях их проявления, а также ситуаций, угрожающих законным интересам ее кредиторов и вкладчиков, стабильности банковского сектора региона или стабильности банковской системы РФ в целом См.: Положение о кураторах кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 07.09.2007 № 310-П..

Проверка отчетности кредитных организаций (дистанционный надзор)

В соответствии со ст. 43 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация представляет в Банк России годовой отчет (включая бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) после подтверждения его достоверности аудиторской организацией.

Согласно ст. 57 Закона о Центральном банке РФ Банк России также вправе устанавливать обязательные для кредитных организаций и банковских групп правила составления и представления бухгалтерской и статистической отчетности См.: Указания ЦБ РФ:

-- от 25.12.2003 № 1363-У «О составлении и представлении финансовой отчетности кредитными организациями»;

-- от 16.01.2004 № 1375-У «О правилах составления и представления отчетности кредитными организациями в Центральный банк Российской Федерации»;

-- от 16.01.2004 № 1376-У «О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации»;

-- от 17.12.2004 № 1530-У «О порядке составления кредитными организациями годового бухгалтерского отчета»;

-- от 14.07.2005 № 1594-У «О перечне, формах и порядке составления и представления отчетности ликвидируемых кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации»;

-- от 24.01.2005 № 1546-У «О порядке представления кредитными организациями в Центральный банк Российской Федерации отчетности в виде электронных сообщений, снабженных кодом аутентификации»..

Кроме того, для осуществления своих функций Банк России имеет право запрашивать и получать у кредитных организаций необходимую информацию об их деятельности, требовать разъяснений по полученной информации См., например: Указание ЦБ РФ от 01.03.2004 № 1390-У «О порядке информирования кредитными организациями Центрального банка Российской Федерации об использовании в своей деятельности интернет-технологий»..

Согласно ст. 93 Закона об акционерных обществах и ст. 50 Закона об обществах с ограниченной ответственностью кредитная организация обязана вести учет ее аффилированных лиц путем составления и ведения списка аффилированных лиц кредитной организации, а также представлять этот список в Банк России в качестве одной из форм отчетности См.: Положение о порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 20.07.2007 № 307-П.. Какие лица являются аффилированными, определено в ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

В соответствии со ст. 8 и 43 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны публиковать по формам и в сроки, которые устанавливаются Банком России, определенную информацию о своей деятельности См.: Указание ЦБ РФ от 14.04.2003 № 1270-У «О публикуемой отчетности кредитных организаций и банковских (консолидированных) групп»..

При этом в ч. 1 ст. 58 Закона о Центральном банке РФ установлено, что Банк России не вправе требовать от кредитных организаций предоставления не предусмотренной федеральными законами информации о клиентах кредитных организаций и об иных третьих лицах, не связанной с банковским обслуживанием указанных лиц.

Важнейшей предпосылкой повышения эффективности регулирования и банковского надзора является постепенный переход кредитных организаций, начиная с 1 января 2004 г., на международные стандарты финансовой отчетности (далее -- МСФО). При этом финансовая отчетность по МСФО составляется на основе российской бухгалтерской отчетности с применением метода трансформации и представляется в Банк России параллельно с отчетностью, составленной по российским стандартам.

Проведение проверок кредитных организаций (инспекционный надзор)

В соответствии со ст. 73 Закона о Центральном банке РФ для осуществления функций банковского регулирования и банковского надзора Банк России проводит проверки кредитных организаций и их филиалов.

Порядок проведения проверок устанавливается Банком России См.: Инструкцию ЦБ РФ от 25.08.2003 № 105-И «О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации», Инструкцию ЦБ РФ от 01.12.2003 № 108-И «Об организации инспекционной деятельности Центрального банка Российской Федерации (Банка России)», Инструкцию ЦБ РФ от 11.09.1997 № 65 «О порядке осуществления надзора за банками, имеющими филиалы», утв. приказом ЦБ РФ от 11.09.1997 № 02-394..

Выделяются следующие виды проверок.

1. Комплексные и тематические.

Комплексные проверки проводятся по всем основным направлениям деятельности кредитной организации за определенный период.

Тематические проверки -- по отдельным направлениям деятельности или видам банковских операций и сделок, которые осуществляются кредитной организацией (ее филиалом), за определенный период.

2. Плановые и внеплановые.

Плановые проверки проводятся в соответствии со Сводным годовым планом комплексных и тематических проверок кредитных организаций (их филиалов), составляемым на календарный год.

Внеплановые проверки кредитных организаций (их филиалов) проводятся при необходимости. Основаниями для их проведения являются: наличие данных о нарушениях кредитными организациями (их филиалами) законодательства; существенное изменение финансового состояния кредитной организации, в том числе возникновение оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства; выявление фактов, свидетельствующих о возможной недостоверности учета (отчетности) кредитных организаций (их филиалов) и некоторые другие.

3. Первичные и повторные.

Организация и проведение повторных проверок кредитных организаций (их филиалов) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период их деятельности допускается только по указанным ниже основаниям, предусмотренным Законом о Центральном банке РФ.

Кроме того, выделяются два типа проверок: региональные и межрегиональные.

Региональной является проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляется одним и тем же территориальным учреждением Банка России.

Под структурными подразделениями кредитной организации в данном случае понимаются головной офис кредитной организации, ее филиалы и представительства, а также внутренние структурные подразделения кредитной организации (ее филиала).

Межрегиональная проверка -- это проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляют разные территориальные учреждения Банка России.

Проверки кредитных организаций (их филиалов) могут осуществляться:

-- без предварительного уведомления кредитной организации (ее филиала). Это касается прежде всего вопросов соблюдения требований законодательства в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

-- с предварительным уведомлением кредитной организации (ее филиала).

По вопросам, касающимся страхования вкладов, проверки проводятся с участием представителей Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» Особенности проведения таких проверок установлены Указанием ЦБ РФ от 13.01.2005 № 1542-У «Об особенностях проведения проверок банков с участием служащих Государственной корпорации “Агентство по страхованию вкладов”»..

При этом в ч. 5 и 6 ст. 73 Закона о Центральном банке РФ предусмотрены ограничения на проведение проверок Банком России кредитных организаций:

1) Банк России не вправе проводить более одной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот же отчетный период деятельности;

2) проверкой могут быть охвачены только пять календарных лет деятельности кредитной организации (ее филиала), предшествующие году проведения проверки;

3) проведение Банком России повторной проверки кредитной организации (ее филиала) по одним и тем же вопросам за один и тот уже проверенный период разрешается только по следующим основаниям:

а) если такая проверка проводится в связи с реорганизацией или ликвидацией кредитной организации;

б) по мотивированному решению Совета директоров, которое принимается в порядке контроля за деятельностью территориального учреждения Банка России, проводившего проверку, либо на основании ходатайства соответствующего структурного подразделения Банка России о необходимости оценки финансового состояния и качества активов и пассивов кредитной организации.

Данные ограничения не распространяются на тематические инспекционные проверки, проводимые с целью определения соответствия банка требованиям, предъявляемым к участникам системы страхования вкладов (ч. 4 и 5 ст. 45 Закона о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

4.1.3 Применение Банком России к кредитным организациям мер воздействия

Виды мер воздействия

Банк России как надзорный орган вправе применять к кредитным организациям меры воздействия двух типов:

предупредительные;

принудительные.

Конкретный состав применяемых мер воздействия может включать как меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и сочетать меры воздействия обоих типов.

Содержание предупредительных мер воздействия включает:

-- доведение до органов управления кредитной организации информации о недостатках в ее деятельности и об обеспокоенности надзорного органа состоянием дел в кредитной организации;

-- изложение рекомендаций надзорного органа по исправлению создавшейся в кредитной организации ситуации;

-- предложения представить в надзорный орган программу мероприятий, направленных на устранение недостатков;

-- установление дополнительного контроля за деятельностью кредитной организации и за выполнением ею мероприятий по нормализации деятельности Пункты 1.3 и 1.9 Инструкции ЦБ РФ от 31.03.1997 № 59 «О применении к кредитным организациям мер воздействия»..

Данные меры используются и для предотвращения сомнительных операций кредитных организаций См.: письма ЦБ РФ от 26.12.2005 № 161-Т «Об усилении работы по предотвращению сомнительных операций кредитных организаций» и от 30.10.2007 № 170-Т «Об особенностях принятия на банковское обслуживание юридических лиц - нерезидентов, не являющихся российскими налогоплательщиками»..

К принудительным мерам относятся обязательные для исполнения предписания Банка России об устранении выявленных в их деятельности нарушений (ч. 1 ст. 73 Закона о Центральном банке РФ), а также меры воздействия, перечисленные в ст. 74 Закона о Центральном банке РФ.

В случаях нарушения кредитной организацией федеральных законов, издаваемых в соответствии с ними нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право:

1) взыскать штраф в размере до 0,1% минимального размера уставного капитала на момент нарушения;

2) ввести ограничение на проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев, что предполагает установление количественных ограничений на проведение соответствующих операций (предельного объема остатков на соответствующих счетах, количества или круга клиентов, кредиторов, заемщиков и др.).

В случае неисполнения в срок, установленный Банком России, его предписаний об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае, если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:

1) взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1% размера оплаченного уставного капитала, но не более 1% минимального размера уставного капитала;

2) потребовать от кредитной организации:

-- осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов;

-- замены членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, его заместителей, членов коллегиального исполнительного органа, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера кредитной организации, руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации;

-- осуществления реорганизации кредитной организации;

3) изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной организации обязательные нормативы;

4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;

5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев;

6) ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации, предусмотренные Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций;

7) предложить учредителям (акционерам, участникам) кредитной организации, которые имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов.

Принудительные меры воздействия, применяемые Банком России к кредитным организациям, являются особыми мерами административной ответственности со специальным порядком применения.

За осуществление кредитной организацией производственной, торговой или страховой деятельности, а также за нарушение кредитной организацией установленных Банком России нормативов и иных обязательных требований также предусмотрены штрафы ст. 15.26 КоАП РФ. Банк России рекомендует своим территориальным управлениям применять их к должностным лицам кредитных организаций См.: письмо ЦБ РФ от 02.07.2002 № 84-Т «О Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях»..

Наиболее серьезной мерой воздействия на кредитную организацию является отзыв у нее Банком России лицензии на осуществление банковских операций по особым основаниям, предусмотренным ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности.

Порядок применения мер воздействия

Перечисленные меры воздействия не могут применяться к кредитной организации, если со дня совершения нарушения истекло пять лет.

Относящиеся к этим мерам штрафы взыскиваются Банком России в судебном порядке (ч. 5 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ). При этом Банк России может обратиться в суд с иском об их взыскании с кредитной организации не позднее шести месяцев со дня составления акта об обнаружении нарушения.

За нарушение нормативов обязательных резервов установлен отдельный штраф, взыскиваемый в судебном порядке в размере, установленном Банком России. При этом он не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения (ч. 4 ст. 38 Закона о Центральном банке РФ).

Штрафы, предусмотренные ст. 15.26 КоАП РФ, должны применяться в порядке, предусмотренном этим Кодексом.

При этом следует отметить, что при возникновении коллизий между Законом о Центральном банке РФ и Кодексом РФ об административных правонарушениях они должны разрешаться в пользу положений Закона о Центральном банке РФ, поскольку этот закон является специальным. К тому же он еще и принят позднее.

Порядок отзыва Банком России лицензий на осуществление банковских операций будет рассмотрен ниже.

4.2 Отдельные виды государственного контроля в банковской сфере

4.2.1 Антимонопольный контроль в банковской сфере

Контроль за приобретением акций (долей) кредитных организаций

В соответствии со ст. 32 Закона о банках и банковской деятельности соблюдение антимонопольных правил в сфере банковских услуг контролируется антимонопольным органом (Федеральной антимонопольной службой) совместно с Банком России.

В соответствии с ч. 8 и 9 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности и ст. 61 Закона о Центральном банке РФ приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических или физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более 1% акций (долей) кредитной организации требует уведомления Банка России, а более 20% -- предварительного согласия Банка России.

Данные обязанности лежат на приобретателях акций (долей).

Понятие группы лиц законодательно закреплено в ст. 9 Закона о защите конкуренции.

Уведомление о приобретении свыше 1% акций (долей) кредитной организации направляется в Банк России не позднее 30 дней с момента данного приобретения (ч. 3 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ) Порядок установлен Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»..

Что касается получения предварительного разрешения, то Банк России не позднее 30 дней с момента получения ходатайства о согласии Банка России на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации сообщает заявителю в письменной форме о своем решении -- согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, указанная сделка (сделки) считается разрешенной (ч. 2 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ) На подзаконном уровне данный порядок установлен Инструкцией ЦБ РФ от 21.02.2007 № 130-И «О порядке получения предварительного согласия Банка России на приобретение и (или) получение в доверительное управление акций (долей) кредитной организации»..

Банк России имеет право отказать в даче согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации при установлении неудовлетворительного финансового положения их приобретателей (ч. 5 ст. 61 Закона о Центральном банке РФ).

Приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации публично-правовыми образованиями также требует получения предварительного согласия Банка России См.: п. 4 Указания ЦБ РФ от 14.08.2002 № 1186-У «Об оплате уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления»..

Данный порядок распространяется и на передачу акций и долей (как имущественных прав) в доверительное управление.

Контроль за злоупотреблением кредитной организацией доминирующим положением

В соответствии с Законом о защите конкуренции антимонопольный орган устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией (п. 10 ч. 1 ст. 23).

Доминирующим признается такое положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) на товарном рынке, которое дает им возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара (в том числе работ, услуг) на этом рынке, устранять с него других хозяйствующих субъектов или затруднять им доступ на этот рынок (ч.1 ст. 5).

Условия признания доминирующим положения кредитной организации и порядок такого признания для случаев осуществления банковских операций устанавливаются Правительством РФ по согласованию с Банком России (ч. 7 ст. 5) См.: постановление Правительства РФ от 26.06.2007 № 409 «Об утверждении Условий признания доминирующим положения кредитной организации и Правил установления доминирующего положения кредитной организации»..

В случае оказания кредитной организацией иных финансовых услуг (т.е. осуществления тех видов деятельности, которые не относятся к банковским операциям) к ней применяются условия и порядок признания доминирующим положения финансовой организации, оказывающей соответствующие финансовые услуги См.: п. 2 Условий признания доминирующим положения кредитной организации, утв. постановлением Правительства РФ от 26.06.2007 № 409; постановление Правительства РФ от 09.06.2007 № 359 «Об утверждении Условий признания доминирующим положения финансовой организации (за исключением кредитной организации) и Правил установления доминирующего положения финансовой организации (за исключением кредитной организации)»..

Для кредитных организаций, занимающих доминирующее положение, запрещаются действия (бездействие), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции или ущемление интересов других лиц. Общий перечень таких действий (бездействия) дан в ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

Контроль за экономической концентрацией в банковской сфере

В соответствии с Законом о защите конкуренции в определенных случаях для создания и реорганизации кредитных организаций, а также совершения сделок с их акциями (долями), имуществом либо правами в отношении них необходимо предварительное согласие антимонопольного органа (ст. 27 и 29).

Кроме того, в некоторых случаях антимонопольный орган должен быть уведомлен о совершении сделок (ст. 30).

Также согласно ч. 9 ст. 35 Закона о защите конкуренции кредитные организации обязаны направлять в федеральный антимонопольный орган уведомления обо всех соглашениях с другими кредитными организациями, если они имеют в совокупности долю на товарном рынке больше нормативно определенной величины.

Размеры стоимости активов кредитных организаций по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату, при наличии которых возникают указанные выше обязанности, а также обозначенный норматив доли на товарном рынке установлены Правительством РФ См.: постановление Правительства РФ от 30.05.2007 № 335 «Об установлении величин активов кредитных организаций и совокупной доли кредитных организаций на товарном рынке в целях осуществления антимонопольного контроля»..

4.2.2 Контроль за соблюдением требований законодательства о рекламе банковских услуг

Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» предусматривает ряд требований к рекламе банковских услуг.

Во-первых, он не допускает рекламу банковских услуг при отсутствии у кредитной организации соответствующих лицензий (п. 7 ст. 7). При этом кредитная организация как рекламодатель обязана предоставлять рекламораспространителю сведения о наличии таких лицензий только по требованию последнего (ст. 13). Подобная формулировка позволяет утверждать, что ответственность за рекламу банковских услуг при отсутствии соответствующей лицензии может применяться только к кредитным организациям как рекламодателям.

Во-вторых, реклама банковских услуг должна содержать наименование кредитной организации (ч. 1 ст. 28), в том числе как организации, выпускающей ценные бумаги, при их рекламе (ч. 3 и 4 ст. 29).

В-третьих, реклама банковских услуг не должна:

1) содержать обещания доходности вложений, если она не может быть определена на момент заключения соответствующего договора. Однако к случаям привлечения кредитными организациями денежных средств это положение неприменимо, поскольку кредитные организации привлекают средства под заранее определенный процент;

2) умалчивать об иных условиях, влияющих на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий (ч. 2 ст. 28).

В-четвертых, применительно к конкретным услугам установлены отдельные требования:

1) если реклама услуг, связанных с предоставлением кредита, содержит хотя бы одно условие, влияющее на его стоимость, такая реклама должна содержать все остальные условия, определяющие фактическую стоимость кредита для заемщика (ч. 3 ст. 28);

2) реклама услуг, связанных с осуществлением доверительного управления, должна содержать сведения о месте или номере телефона, где до заключения соответствующего договора заинтересованные лица могут ознакомиться с условиями управления активами, а также получить сведения о кредитной организации (ч. 4 ст. 28). При этом данная информация не должна содержать информацию о результатах управления активами, о возможных выгодах, связанных с методами управления активами, заявления о возможности достижения в будущем результатов управления активами, аналогичных уже достигнутым (ч. 5 ст. 28).

В-пятых, установлены отдельные требования к рекламе ценных бумаг, которая не должна содержать:

а) обещание выплаты дивидендов по акциям;

б) прогнозы роста курсовой стоимости ценных бумаг (ч. 5 ст. 29).

Кроме того, реклама эмиссионных ценных бумаг кредитных организаций не допускается до осуществления регистрации их выпуска (ч. 6 ст. 29).

Контроль за соблюдением законодательства о рекламе осуществляет антимонопольный орган, который вправе в отношении рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей:

-- выдавать обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения ими законодательства;

-- предъявлять иски о запрете распространения рекламы или о публичном опровержении недостоверной рекламы (о контррекламе);

-- применять штрафы, предусмотренные ст. 14.3 и ч. 2.4 ст. 19.5 КоАП РФ.

4.2.3 Предотвращение легализации (отмывания) через кредитные организации доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма

В соответствии со ст. 5 и 7 Закона о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, кредитные организации обязаны:

1) идентифицировать лиц, совершающих операции с денежными средствами и иным имуществом, а также выгодоприобретателей (подп. 1 п. 1 и п. 5 ст. 7).

Это касается открытия счетов и вкладов (п. 5 ст. 7), операций, подлежащих обязательному контролю (ст. 6), подозрительных операций (п. 3 ст. 7), а также безналичных расчетов и переводов денежных средств без открытия счета (п. 3.1 ст. 7).

Исключение составляют операции по приему от клиентов -- физических лиц определенных платежей, если их сумма не превышает 30 тыс. руб. (п. 1.1 ст. 7), а также операции физических лиц по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 тыс. руб. (п. 1.2 ст. 7);

2) соблюдать запрет на установление и поддержание отношений с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления, а также с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления (п. 5 и 5.1 ст. 7);

3) уделять повышенное внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым иностранными публичными должностными лицами, их супругами, близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными) или от имени указанных лиц (п. 1.3 ст. 7).

При этом под иностранными публичными лицами понимаются:

-- любые назначаемые или избираемые лица, занимающие какие-либо должности в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства;

-- любые лица, выполняющие какие-либо публичные функции для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия.

Данное определение содержится в Конвенции ООН против коррупции от 31 октября 2003 г., ратифицированной Федеральным законом от 08.03.2006 № 40-ФЗ «О ратификации Конвенции Организации Объединенных Наций против коррупции».

Кроме того, определения публичных должностных лиц содержатся еще в ряде документов, изданных международными организациями Доведены до кредитных организаций письмом ЦБ РФ от 18.01.2008 № 8-Т «О применении пункта 1.3 статьи 7 Федерального закона “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма”».;

4) документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, сведения по подлежащим контролю операциям (подп. 4 п. 1 ст.7).

При этом работники кредитных организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, не вправе информировать об этом клиентов этих организаций или иных лиц (п. 6 ст. 7).

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и координирующим деятельность в этой сфере иных федеральных органов исполнительной власти, является Федеральная служба по финансовому мониторингу См.: Положение о федеральной службе по финансовому мониторингу, утв. постановлением Правительства РФ от 23.06.2004 № 307.;

5) разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях (п. 2 ст. 7).

Непосредственный контроль за соблюдением кредитными организациями указанных требований и правовое регулирование связанных с этим вопросов осуществляет Банк России.

В частности, Банком России приняты:

-- порядок идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей См.: Положение об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утв. ЦБ РФ 19.08.2004 № 262-П, а также письмо ЦБ РФ от 05.04.2007 № 44-Т «О проверке осуществления кредитными организациями идентификации клиентов, обслуживаемых с использованием технологий дистанционного банковского обслуживания (включая интернет-банкинг)».;

-- порядок представления информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу См.: Положение о порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма”», утв. ЦБ РФ 20.12.2002 № 207-П.;

-- рекомендации по разработке правил внутреннего контроля См.: письмо ЦБ РФ от 13.07.2005 № 99-Т «О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».;

-- требования к подготовке и обучению кадров, ответственных за соблюдение правил внутреннего контроля Указания ЦБ РФ от 09.08.2004 № 1485-У «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях»..

Контрольные вопросы

1. В чем заключается основное отличие банковского надзора от иных видов государственного контроля (надзора)?

2. Какие формы банковского надзора вам известны?

3. В чем заключаются принципиальные отличия порядка применения Банком России к кредитным организациям мер воздействия от применения иной административной ответственности?

4. Каковы особенности осуществления антимонопольного контроля в банковской сфере?

5. Какие основные обязанности существуют у кредитных организаций по предотвращению легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма?

ГЛАВА 5. ЛИКВИДАЦИЯ КРЕДИТНЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

5.1 Виды ликвидации кредитных организаций, их соотношение

5.1.1 Виды ликвидации кредитных организаций

Согласно ч. 12 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности ликвидация кредитной организации считается завершенной, а кредитная организация прекратившей свою деятельность после внесения уполномоченным регистрирующим органом (налоговым органом) соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Ликвидацию кредитной организации, как и любого юридического лица, можно разделить на добровольную и принудительную.

Добровольная ликвидация проводится по решению собрания акционеров (участников) кредитной организации, принудительная -- по инициативе уполномоченного государством органа в судебном порядке.

При этом принудительная ликвидация кредитной организации может осуществляться либо в связи с нарушениями законодательства либо в связи с банкротством.

Кроме того, существует внесудебный порядок исключения юридических лиц, фактически прекративших свою деятельность, из единого государственного реестра налоговым органом (ст. 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Однако, учитывая, что эта процедура может быть осуществлена только при отсутствии операций по банковским счетам таких юридических лиц в течение года, а также при отсутствии у них кредиторов, в отношении кредитных организаций она практически неприменима.

5.1.2 Соотношение добровольной и принудительной ликвидации

Добровольная ликвидация может производиться по любому основанию.

В соответствии с ч. 8--9 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности в случае прекращения деятельности кредитной организации на основании решения ее акционеров (участников) Банк России по ходатайству кредитной организации принимает решение об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций. Порядок представления кредитной организацией указанного ходатайства регулируется отдельным актом Банком России См.: Указание ЦБ РФ от 01.03.2000 № 749-У «О порядке представления в Банк России ходатайства кредитной организации об аннулировании лицензии на осуществление банковских операций при прекращении деятельности в порядке ликвидации кредитной организации на основании решения ее учредителей (участников)»..

Акционеры (участники) кредитной организации, принявшие решение о ее ликвидации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), утверждают промежуточный ликвидационный баланс и ликвидационный баланс кредитной организации по согласованию с Банком России.

Однако, если после принятия решения учредителями (участниками) кредитной организации о ее ликвидации Банк России отзывает у нее лицензии на осуществление банковских операций, решение акционеров (участников) кредитной организации о ее ликвидации и иные связанные с ним решения, а также решения ликвидационной комиссии (ликвидатора) утрачивают юридическую силу. Иными словами, при наличии нарушений законодательства добровольная ликвидация осуществлена быть не может.

Если вопрос о прекращении деятельности кредитной организации возникает в связи с наступающим банкротством, то ее акционеры (участники) должны принимать решение не о ликвидации этой кредитной организации, а об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании ее банкротом (п. 1 ст. 9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)») и соответственно обращаться в Банк России с просьбой об отзыве лицензии (п. 5 ст. 50.4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Если невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме установлена при проведении ликвидации кредитной организации, она как должник обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением должника (п. 2 ст. 9 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

5.1.3 Соотношение ликвидации в связи с нарушениями законодательства и в связи с несостоятельностью (банкротством)

В данном случае действует принцип: если стоимость имущества кредитной организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований ее кредиторов, такая кредитная организация обязательно ликвидируется в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве (п. 1 ст. 51 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, п. 4 ст. 61 ГК РФ).

При этом данное правило действует на всех стадиях ликвидации. Так, согласно п. 3 ст. 51 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций в случае обнаружения этого обстоятельства ликвидационная комиссия или ликвидатор ликвидируемой кредитной организации в любом случае обязаны в 10-дневный срок обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании ликвидируемой кредитной организации банкротом.

Таким образом, кредитная организация может быть ликвидирована в связи с нарушениями законодательства в порядке, предусмотренном Законом о банках и банковской деятельности, только при условии отсутствия у нее признаков банкротства.

В качестве примеров действия этого порядка, прямо предусмотренных законодательством, можно привести следующие случаи:

-- неоплата или неполная оплата уставного капитала кредитной организации ее учредителями в установленный срок (ч. 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности);

-- установление арбитражным судом отсутствия признаков несостоятельности (банкротства) или факта фиктивного банкротства (ст. 50.12 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

-- прекращение производства по делу о несостоятельности (банкротстве) кредитной организации, если иное не установлено Законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (п. 3 ст. 50.13 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций);

-- непринятие Банком России в месячный срок решения о выдаче лицензии на осуществление банковских операций или отказ в выдаче указанной лицензии в случае исполнения обязательств кредитной организации ее акционерами (участниками) или третьими лицами в конкурсном производстве (п. 9 ст. 50.37 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Практически исключена возможность принудительной ликвидации кредитной организации по общим основаниям, перечисленным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, т.е. в случае допущенных при ее создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона. Поскольку для принудительной ликвидации кредитной организации требуется обязательный отзыв лицензии (ст. 23.1 Закона о банках и банковской деятельности), что является специальным правилом, то и нарушения, допущенные кредитной организацией, должны попадать под основания для отзыва лицензий.