Банковское право России

2) основная цель деятельности -- получение прибыли, т.е. кредитная организация является коммерческой организацией;

3) наличие специального разрешения (лицензии Банка России) на право совершения банковских операций.

Основным является третий признак. Именно из него вытекает, что отличительной особенностью банковской деятельности является ее осуществление за счет средств, привлеченных на счета и во вклады, поскольку это основные банковские операции, образующие денежные средства, с которыми работают кредитные организации (см. п. 1 и 3 ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).

Выделяются два вида кредитных организаций: банки и небанковские кредитные организации.

Банки создаются для осуществления в совокупности следующих банковских операций: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковские кредитные организации создаются для осуществления отдельных банковских операций, допустимые сочетания которых устанавливаются Банком России.

В настоящее время допускается создание небанковских депозитно-кредитных организаций (НДКО) См.: Положение об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции, утв. ЦБ РФ 21.09.2001 № 153-П., а также расчетных небанковских кредитных организаций (РНКО) См.: Инструкция ЦБ РФ от 26.04.2006 № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением»..

Причем применительно к банкам имеются в виду их потенциальные возможности.

Например, по общему правилу вновь созданный (созданный путем учреждения) банк не может работать со средствами физических лиц, для этого ему необходимо будет проработать не менее двух лет. Однако впоследствии для получения этого права ему не нужно перерегистрироваться, а достаточно будет получить только соответствующую лицензию. Небанковская кредитная организация такие операции не может осуществлять ни при каких условиях. Чтобы иметь возможность осуществлять все банковские операции, она должна перерегистрироваться в банк.

Что касается видов банков, то в Российской Федерации нет их юридически значимого деления на виды (например, на инвестиционные и расчетные, как в некоторых странах). Все российские банки обладают универсальной специализацией, т.е. потенциально вправе осуществлять все банковские операции. Этот подход обусловлен тем, что при такой специализации легче перераспределять риски. В рамках универсальной специализации конкретный банк может определить свою фактическую специализацию и даже закрепить ее в фирменном наименовании (например, ипотечный, инвестиционный, сберегательный и т.п.). Однако для правоспособности данного банка юридического значения это иметь не будет.

Фирменное наименование кредитных организаций

Кредитная организация как юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в ее учредительных документах и включается в единый государственный реестр юридических лиц при государственной регистрации.

Фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на ее организационно-правовую форму и собственно наименование, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности.

Кредитная организация должна иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке. Она вправе иметь также полное и (или) сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках (п. 1--3 ст. 1473 ГК РФ, ч. 1 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности).

Применительно к фирменным наименованиям, поскольку порядок их формирования, использования и защиты должен быть единым для всех юридических лиц, приоритет по отношению к положениям Закона о банках и банковской деятельности имеют положения части четвертой ГК РФ как принятые позднее. Законом о банках и банковской деятельности к фирменным наименованиям кредитных организаций могут устанавливаться только дополнительные требования.

Так, фирменное наименование кредитной организации должно содержать указание на характер ее деятельности путем использования слов «банк» или «небанковская кредитная организация». Никакие другие юридические лица не могут использовать в своем фирменном наименовании данные слова или иным образом указывать на то, что они имеют право на осуществление банковских операций (ч. 3 и 6 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). Исключение составляет Внешэкономбанк (ч. 2 ст. 4 Закона о Банке развития).

Банк России при рассмотрении заявления о государственной регистрации кредитной организации обязан запретить использование фирменного наименования кредитной организации, если предполагаемое фирменное наименование уже содержится в Книге государственной регистрации кредитных организаций (ч. 5 ст. 7 Закона о банках и банковской деятельности). В связи с этим учредители кредитной организации до заключения учредительного договора (договора о создании акционерного общества) либо сама кредитная организация до принятия решения о внесении изменений в устав по поводу ее наименования должны направить в Банк России запрос о возможности использования кредитной организацией предполагаемых полного и сокращенного фирменных наименований Пункты 6.2 и 19.3 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»..

В фирменное наименование кредитных организаций, как и других юридических лиц, не могут включаться полные или сокращенные официальные наименования Российской Федерации, а также слова, производные от таких наименований. Исключение сделано только для акционерных обществ, у которых более 75% акций принадлежит Российской Федерации, при получении специального разрешения Правительства РФ (п. 4 ст. 1473 ГК РФ).

В соответствии с ГК РФ фирменное наименование является средством индивидуализации юридического лица, приравненным к результатам интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1225). При этом исключительное право на фирменное наименование не может принадлежать нескольким лицам совместно (п. 2 ст. 1229).

Исключительное право на фирменное наименование возникает со дня государственной регистрации юридического лица и прекращается в момент исключения фирменного наименования из единого государственного реестра юридических лиц в связи с прекращением юридического лица либо изменением его фирменного наименования (п. 2 ст. 1475 ГК РФ).

Фирменное наименование или отдельные его элементы могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке или знаке обслуживания (п. 2 ст. 1476 ГК РФ). Однако в отношении однородных товаров (услуг) не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков (знаков обслуживания) обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с охраняемым в Российской Федерации фирменным наименованием (п. 8 ст. 1483 ГК РФ).

Если же фирменное наименование и товарный знак (знак обслуживания) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате этого могут быть введены в заблуждение потребители или контрагенты, преимущество имеет средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее (п. 6 ст. 1252 ГК РФ).

Содержание правоспособности кредитных организаций, ее возникновение и прекращение

Кредитные организации обладают специальной правоспособностью, т.е. могут осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены для них законом Пункт 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»..

При этом содержание специальной правоспособности кредитных организаций сводится к осуществлению:

1) банковских операций;

2) банковских сделок;

3) иных сделок и видов деятельности в соответствии с законодательством РФ;

4) операций с ценными бумагами.

Кредитные организации выполняют также ряд публичных функций, в частности: агентов валютного контроля; организаций, осуществляющих определенные функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и некоторые другие.

1. Банковские операции. Кредитные организации могут совершать банковские операции, предусмотренные ч. 1 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности. К ним относятся:

1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

2) размещение указанных в п. 1 привлеченных средств от своего имени и за свой счет (это является осуществлением банковского кредитования);

3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

6) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;

7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

8) выдача банковских гарантий;

9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

2. Банковские сделки. Кредитные организации могут совершать также банковские сделки, указанные в ч. 3 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности. К ним относятся:

1) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ;

5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

6) лизинговые операции;

7) оказание консультационных и информационных услуг.

3. Иные сделки. Согласно ч. 4 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации вправе совершать иные сделки в соответствии с законодательством РФ. При этом в ч. 6 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности кредитным организациям запрещено заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью.

Системное толкование законодательства позволяет сделать вывод, что под иными сделками кредитных организаций понимаются все сделки, прямо не запрещенные кредитным организациям как юридическим лицам и не связанные с осуществлением ими производственной, торговой и страховой деятельности.

Примерами таких сделок являются:

а) участие в других коммерческих и некоммерческих организациях;

б) сделки, направленные на обеспечение деятельности кредитных организаций (привлечение займов и кредитов, купля-продажа, аренда имущества и т.д.);

в) сделки, направленные на обеспечение возврата кредитов как выдаваемых, так и получаемых кредитной организацией (кроме выдачи банковских гарантий и поручительств);

г) заключение посреднических договоров (поручения, комиссии, агентских).

Например, кредитные организации могут привлекаться на основании агентского соглашения для осуществления операций по предоставлению и возврату бюджетных кредитов (п.1 ст.156 БК РФ);

д) совершение некоторых сделок, прямо предусмотренных в законе, но не подпадающих под перечень банковских сделок (в частности, хранения на основании ст. 921 ГК РФ, сделок с драгоценными камнями, по оказанию услуг специализированного депозитария).

Кроме того, кредитная организация на основе государственного или муниципального контракта на оказание услуг для государственных или муниципальных нужд может выполнять отдельные поручения Правительства РФ, органов исполнительной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, осуществлять операции со средствами бюджетов, обеспечивать целевое использование бюджетных средств, выделяемых для осуществления федеральных и региональных программ. Такой контракт должен содержать взаимные обязательства сторон и предусматривать их ответственность, условия и формы контроля за использованием бюджетных средств (ч. 4 ст. 9 Закона о банках и банковской деятельности).

Что касается запрещенных видов деятельности, то понятие страховой деятельности определяется по Закону РФ от 27.11.1992 № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации».

К производственной следует отнести деятельность, связанную с производством товаров и выполнением работ, а также оказанием услуг, не связанных с банковскими операциями и сделками или прямо не разрешенных к осуществлению кредитным организациям.

Понятие торговой деятельности в данном случае носит специальный характер, определяемый Банком России путем толкования законодательства.

В частности, запрета не занятие торговой деятельностью не нарушают:

-- деятельность кредитных организаций по распространению лотерейных билетов, телефонных карт и интернет-карт Пункт 1.2 письма ЦБ РФ от 30.08.2007 № 136-Т «Об отдельных вопросах деятельности кредитных организаций и иных юридических лиц».;

-- сделки по реализации имущества, полученного по отступному или при реализации права на залог, при отсутствии в регионе деятельности кредитной организации специализированных организаций, которые способны осуществить продажу этого имущества См.: письмо ЦБ РФ от 24.04.2000 № 89-Т «О разъяснениях по вопросам инспекционных подразделений территориальных учреждений Банка России»..

Не выходит за рамки специальной правоспособности кредитной организации и заключение соглашений с залогодателем о внесудебном обращении взыскания на заложенное недвижимое имущество на основании ст.55 ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Пункт 15 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке, являющегося приложением к информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28 января 2005 г. N 90.

4. Операции с ценными бумагами. Согласно ч. 1 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций вправе осуществлять ряд операций с ценными бумагами, а именно: выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

И хотя в ч.1 ст.6 Закона о банках и банковской деятельности речь идет только о банках, небанковские кредитные организации также вправе осуществлять эти операции на основании указаний в актах Банка России.

Операции с ценными бумагами, входящие в эту группу, определяются методом исключения тех операций, которые подпадают под относящиеся к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

К профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которую кредитные организации вправе осуществлять согласно ч. 2 ст. 6 Закона о банках и банковской деятельности, относятся операции с эмиссионными ценными бумагами (например, доверительное управление такими ценными бумагами, хранение сертификатов таких ценных бумаг, что составляет суть депозитарной деятельности). Из операций по купле-продаже ценных бумаг -- купля-продажа эмиссионных ценных бумаг, которая осуществляется либо по поручению и за счет клиента (брокерская деятельность), либо путем публичного объявления цен покупки-продажи с обязательством осуществления покупки-продажи по этим ценам (дилерская деятельность). Профессиональная деятельность кредитных организаций на рынке ценных бумаг на основании ст. 39 Закона о рынке ценных бумаг лицензируется Федеральной службой по финансовым рынкам, являющейся федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг См.: постановление Правительства РФ от 09.04.2004 № 206 «Вопросы Федеральной службы по финансовым рынкам»..

Следует особо подчеркнуть, что возможность осуществлять все перечисленные выше сделки и виды деятельности, не относящиеся к банковским операциям, возникает у кредитной организации только после получения любой из лицензий Банка России на осуществление банковских операций. Иными словами, право на их осуществление связывается не с указанием в такой лицензии, а с фактом ее получения. Кроме того, кредитная организация вправе осуществлять банковские и иные сделки в иностранной валюте только при наличии валютной лицензии на осуществление банковских операций (ч. 5 ст. 5 Закона о банках и банковской деятельности).

В период, когда лицензия на осуществление банковских операций кредитной организации еще не выдана, она вправе осуществлять только мероприятия по оплате уставного капитала (ч. 5 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности), а также по получению здания (помещения), где она будет располагаться, в аренду, субаренду или безвозмездное пользование, если не предполагается вносить это здание (помещение) в ее уставный капитал. В период после отзыва (аннулирования) лицензии осуществляются только сделки, прямо указанные в законе (ч. 12 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

Отношения кредитных организаций с государством

В соответствии со ст. 9 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации не отвечают по обязательствам государства и Банка России, а государство и Банк России не отвечают по обязательствам кредитной организации, за исключением случаев, когда они сами не примут на себя такие обязательства.

Органы законодательной и исполнительной власти и органы местного самоуправления не вправе вмешиваться в деятельность кредитных организаций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Согласно ст. 58 Закона о Центральном банке РФ Банк России не вправе требовать от кредитных организаций выполнения несвойственных им функций.

2.2.2 Особенности создания, государственной регистрации и лицензирования кредитных организаций

Учредители (акционеры, участники) кредитной организации

Согласно действующему российскому законодательству учредителями (акционерами, участниками) кредитной организации могут быть любые физические и юридические лица, а также публично-правовые образования. Единственным исключением является запрет выступать учредителями (участниками) кредитных организаций унитарным предприятиям (п. 1 ст. 6 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Вместе с тем для физических и остальных юридических лиц существуют особые требования в отношении их финансового положения, а для публично-правовых образований -- в отношении порядка внесения средств в уставный капитал кредитной организации.

Оценка финансового положения учредителя (акционера, участника) -- физического или юридического лица осуществляется в рамках процедур регистрации кредитных организаций и выдачи им лицензий на осуществление банковских операций, регистрации выпуска акций кредитными организациями, регистрации увеличения уставных капиталов кредитных организаций и предварительного согласования приобретения долей (акций) кредитной организации, а также в некоторых других случаях.

Это основано на следующих законодательных положениях.

Согласно ч. 5 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. Именно в целях оценки средств, вносимых в оплату уставного капитала кредитной организации, осуществляется оценка финансового положения ее учредителей (участников). Порядок и критерии проведения этой оценки устанавливаются Банком России Порядок и критерии оценки финансового положения юридических лиц -- акционеров (участников) кредитной организации установлен в Положении о порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц -- учредителей (участников) кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 19.03.2003 № 218-П, а физических лиц -- в Положении о порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц -- учредителей (участников) кредитной организации, утв. ЦБ РФ 19.04.2005 № 268-П..

В связи с этим в соответствии со ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций в Банк России представляются:

по учредителям -- юридическим лицам -- аудиторские заключения о достоверности их финансовой отчетности, а также подтверждения налоговыми органами выполнения указанными лицами обязательств перед бюджетами различных уровней за последние три года (п. 6);

по учредителям -- физическим лицам -- документы, подтверждающие источники происхождения их средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации (п. 7).

В связи с существованием указанного порядка налоговые органы должны:

-- заверять декларации о доходах физических лиц путем проставления на предъявленном экземпляре (копии или втором экземпляре) декларации о доходах, как в момент их предъявления в налоговые органы, так и впоследствии, отметки о том, что данная декларация была принята налоговой инспекцией к рассмотрению;

-- выдавать физическим лицам по их заявлению копии деклараций (за три последних года), ранее представлявшихся ими в налоговые органы для целей налогообложения, с проставлением отметки о том, что данные декларации были приняты налоговой инспекцией к рассмотрению См.: письмо МНС России от 10.06.1999 № ДЧ-6-08/472@ о приобретении физическими лицами акций в уставном капитале кредитных организаций..

При этом неудовлетворительное финансовое положение учредителей кредитной организации или неисполнение учредителями -- юридическими лицами своих обязательств перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов РФ и местными бюджетами за последние три года является основанием для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ч. 1 ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности).

Оценка финансового положения учредителей предусмотрена и для выдачи Банком России предварительного согласия на приобретение более 20% акций (долей) кредитной организации (ч. 9 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Что касается оплаты уставного капитала кредитных организаций за счет средств бюджетов всех уровней, государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственности, находящихся в ведении органов государственной власти и органов местного самоуправления, то она может производиться только на основании соответственно федерального закона, закона субъекта РФ или решения органа местного самоуправления (ч. 6, 7 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Государственная регистрация кредитных организаций

Кредитная организация как юридические лицо считается созданной со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ).

В соответствии со ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Документы на проведение регистрационных действий передаются через территориальные учреждения Банка России См.: Положение о рассмотрении документов, представляемых в территориальное учреждение Банка России для принятия решения о государственной регистрации кредитных организаций, выдаче лицензий на осуществление банковских операций, и ведении баз данных по кредитным организациям и их подразделениям, утв. ЦБ РФ 09.06.2005 № 271-П, Указание ЦБ РФ от 11.08.2005 № 1606-У «О порядке работы с документами, на основании которых кредитные организации действовали до государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, государственной регистрации кредитных организаций, создаваемых путем реорганизации, а также до замены лицензий на осуществление банковских операций»..

Внесение соответствующих сведений в единый государственный реестр юридических лиц на основании решения Банка России производится органом, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, а также вести единый реестр юридических лиц, -- ФНС России Пункты 1 и 5.5.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утв. постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 506..

Сам Банк России в целях осуществления контрольных и надзорных функций ведет Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Порядок государственной регистрации кредитных организаций определяется Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом специальных положений Закона о банках и банковской деятельности и принятых в соответствии с ним актов Банка России См., например: Указание ЦБ РФ от 05.07.2002 № 1176-У «О бизнес-планах кредитных организаций»..

Кредитная организация обязана информировать Банк России об изменении сведений, содержащихся в едином государственном реестре юридических лиц (п. 1 ст. 5 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»), за исключением сведений о полученных лицензиях. Банк России, в свою очередь, передает соответствующую информацию в налоговый орган См.: Регламент взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам передачи регистрационных дел кредитных организаций (от 09.12.2002 № БГ-16-09/145, № 01-33-2/4393), доведенный до сведения кредитных организаций письмом ЦБ РФ от 10.12.2002 № 171-Т..

В таком же порядке вносятся изменения в учредительные документы кредитной организации (ч. 3 и 4 ст. 10 Закона о банках и банковской деятельности).

Согласно ч. 2 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности принятие решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех необходимых документов (их перечень дан в ст. 14). Такой же срок установлен для государственной регистрации кредитной организации, создаваемой путем реорганизации (ч. 6 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности).

Основания для отказа в государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций исчерпывающим образом перечислены в ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности. Данные основания касаются несоответствия кандидатов, предлагаемых на руководящие должности в кредитную организацию, квалификационным требованиям, несоответствия документов, поданных в Банк России, требованиям законодательства, а также неудовлетворительного финансового положения учредителей кредитной организации.

Требования к формированию уставного капитала кредитной организации

Уставный капитал кредитной организации составляется из величины вкладов ее учредителей (участников) и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы ее кредиторов (ч. 1 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Все предъявляемые к формированию уставного капитала кредитной организации требования могут быть разделены на три группы: качественные, количественные и процедурные Олейник, О. М. Основы банковского права : курс лекций. -- М., 1997. -- С. 89..

Качественные требования предполагают ограничения на формирование уставного капитала за счет определенного вида имущества.

В частности, Банк России устанавливает предельный размер (норматив) неденежной части уставного капитала кредитной организации. В настоящее время он не должен превышать 20% Пункты 4.9 и 17.3 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»..

Кроме того, Банк России устанавливает перечень видов имущества, которое может составлять неденежную часть уставного капитала. Это может быть следующее имущество:

-- принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности здание (помещение), завершенное строительством, в котором может располагаться кредитная организация;

-- принадлежащее учредителю кредитной организации на праве собственности имущество в виде банкоматов и терминалов, функционирующих в автоматическом режиме и предназначенных для приема денежной наличности от клиентов и ее хранения Пункт 4.3 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И..

Тем самым уставный капитал кредитной организации в основном должен формироваться за счет денежных средств. Причем денежные средства могут быть не только в рублях, но и в иностранной валюте См.: Указание ЦБ РФ от 19.03.1999 № 513-У «О порядке оплаты уставного капитала кредитных организаций иностранной валютой и отражения соответствующих операций по счетам бухгалтерского учета»..

Как уже отмечалось, не могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации привлеченные денежные средства. Именно в этих целях Банк России производит оценку финансового положения учредителей (участников) кредитных организаций.

Среди количественных требований, предъявляемых к уставному капиталу кредитной организации, основным является требование о его минимальном размере.

Требование о минимальном размере уставного капитала дифференцируется в зависимости от того, является ли кредитная организации банком либо небанковской кредитной организацией (для последних традиционно этот размер в 10 раз меньше).

Согласно ч. 2 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 5 млн евро. Минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации -- в сумме рублевого эквивалента 500 тыс. евро.

Рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации определяется Банком России ежеквартально на основании курса евро по отношении к рублю на последний рабочий день последнего месяца предшествующего квартала Пункт 1.1 Указания ЦБ РФ от 11.12.2006 № 1755-У «О порядке определения рублевого эквивалента минимального размера уставного капитала вновь регистрируемой кредитной организации и минимального размера собственных средств (капитала) кредитной организации..

Процедурные требования, связанные с порядком формирования уставного капитала, предполагают особые сроки и правила внесения соответствующего имущества.

Для формирования уставного капитала кредитной организации установлен сокращенный по сравнению с иными субъектами срок -- один месяц.

В соответствии с ч. 5 и 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности Банк России не позднее трех рабочих дней со дня получения от налогового органа информации о внесении кредитной организации в единый государственный реестр юридических лиц уведомляет об этом ее учредителей с требованием произвести в месячный срок оплату 100% объявленного уставного капитала кредитной организации.

Неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок является основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации.

Для оплаты уставного капитала согласно ч. 7 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности Банк России открывает зарегистрированной кредитной организации корреспондентский счет. При этом в соответствии со ст. 27 Закона о рынке ценных бумаг аккумулирование средств в процессе эмиссии акций кредитными организациями осуществляется путем открытия ими накопительного счета, режим которого устанавливается Банком России.

Согласно порядку, установленному Банком России, при аккумулировании средств в процессе эмиссии акций кредитной организацией -- акционерным обществом накопительными счетами признаются:

-- корреспондентский счет этой кредитной организации, открытый в Банке России в валюте РФ;

-- корреспондентский счет этой кредитной организации в иностранной валюте, открытый в уполномоченном банке или в банке за пределами Российской Федерации из числа указанных Банком России;

-- накопительный счет со специальным режимом, не являющийся банковским счетом. Средства, находящиеся на данном счете, нельзя использовать в обороте до регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций.

Решение о дополнительном выпуске акций кредитной организации -- эмитента должно содержать указание, какой накопительный счет будет использоваться при оплате акций. Исключение составляют вновь создаваемые кредитные организации, у которых денежные средства, поступающие в оплату акций, до выдачи им лицензии на осуществление банковских операций аккумулируются на корреспондентском счете кредитной организации, открытом в Банке России, т.е. имеется в виду только корреспондентский счет в валюте РФ.

При размещении облигаций и опционов накопительный счет кредитной организации -- эмитенту не требуется См.: п. 15.10--15.16 Инструкции ЦБ РФ от 10.03.2006 № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»..

Государственная регистрация выпусков акций

Если кредитная организация действует в форме акционерного общества, то выпуски (дополнительные выпуски) ее акций подлежат государственной регистрации в Банке России или в его территориальных учреждениях.

Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России регистрируются:

выпуски акций кредитных организаций с уставным капиталом 1 млрд руб. и более (включая в расчет предполагаемые итоги выпуска) или с долей иностранного участия (в том числе физических и юридических лиц из стран СНГ) свыше 50%;

выпуски акций при реорганизации кредитных организаций;

выпуски опционов кредитных организаций -- эмитентов, дающих право на приобретение дополнительных акций.

Остальные выпуски акций кредитных организаций регистрируются территориальными учреждениями Банка России.

Выпуск акций производится:

при создании кредитной организации в форме акционерного общества путем учреждения;

при создании кредитной организации в форме акционерного общества путем реорганизации (слияния, разделения, выделения или преобразования кредитной организации из общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество);

при изменении размера уставного капитала кредитной организации, действующей в форме акционерного общества;

при консолидации и дроблении акций кредитной организации.

Кредитные организации также вправе производить выпуск конвертируемых в акции ценных бумаг (например, облигаций, опционов эмитента).

Процедура эмиссии акций включает следующие этапы:

1) принятие решения о размещении акций;

Под решением о размещении акций понимается одно из следующих решений:

-- решение о создании кредитной организации в форме акционерного общества путем учреждения или реорганизации;

-- об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

-- об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций;

-- о размещении акций путем конвертации в них конвертируемых ценных бумаг другого типа;

-- об уменьшении уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций;

-- о внесении изменений в устав кредитной организации -- эмитента, касающихся предоставляемых по привилегированным акциям этого типа прав;

-- о консолидации акций;

-- о дроблении акций;

2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) акций;

3) государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) акций;

4) размещение акций;

5) государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций На подзаконном уровне эти вопросы регулируются Инструкцией ЦБ РФ от 10.03.2006 № 128-И «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации»..

Лицензирование банковской деятельности. Содержание и виды банковских лицензий

Кредитная организация имеет право осуществлять банковские операции, а соответственно банковские и иные сделки с момента получения лицензии, выданной Банком России (ч. 7 ст. 12 Закона о банках и банковской деятельности).

Банк России выдает кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций при предъявлении документов, подтверждающих оплату 100% объявленного уставного капитала (ч. 6 ст. 15 Закона о банках и банковской деятельности).

В лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.

Лицензии на осуществление банковских операций выдаются без ограничения сроков их действия (ч. 5 ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности).

По общему правилу право привлечения во вклады денежных средств физических лиц может быть предоставлено банкам, с даты государственной регистрации которых прошло не менее двух лет. Причем при слиянии банков указанный срок рассчитывается по банку, имеющему более раннюю дату государственной регистрации, а при преобразовании банка в иную организационно-правовую форму указанный срок не прерывается (ч. 3 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности).

В качестве исключения право на привлечение денежных средств физических лиц может быть предоставлено вновь регистрируемому банку либо банку, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух лет, если:

1) размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка составляет величину не менее суммы рублевого эквивалента 100 млн евро;

2) банк соблюдает установленную нормативным актом Банка России обязанность раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органами управления банка (ч. 5 ст. 36 Закона о банках и банковской деятельности). При этом данная обязанность банка считается исполненной, если такая информация опубликована в «Вестнике Банка России» и размещена на сайте банка (для создаваемых банков -- одного из учредителей банка) в сети Интернет Пункты 7.2.1--7.2.3 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»..

Следует учитывать, что применительно к лицензированию привлечение средств физических лиц во вклады подразумевает и открытие банковских счетов, т.е. в данном случае действует принцип приоритета экономического содержания над правовой формой.

Банковские лицензии являются типовыми.

Созданному путем учреждения банку могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц). В банковском обороте такую лицензию сокращенно называют валютной.

При наличии данной лицензии банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков;

3) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Данная лицензия может быть выдана банку только одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте;

4) в качестве исключения -- лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях;

5) также в качестве исключения -- лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте одновременно с лицензией на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.

Созданной путем учреждения небанковской кредитной организации в зависимости от ее вида могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций (далее -- РНКО).

Данная лицензия дает право осуществлять РНКО следующие банковские операции:

-- открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

-- осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

-- инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

-- куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;

-- осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов;

2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и в иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции (далее -- НДКО) Пункты 8.2 и 8.3 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»..

Данная лицензия дает право осуществлять НДКО следующие банковские операции:

-- привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

-- размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

-- купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме от своего имени и за свой счет;

-- выдача банковских гарантий.

Действующему банку для расширения деятельности могут быть выданы следующие виды лицензий на осуществление банковских операций:

1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и в иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);

2) лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

3) лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях;

4) лицензия на привлечение денежных средств физических лиц в рублях и в иностранной валюте. Эта лицензия может быть выдана банку при наличии лицензии на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте или одновременно с ней;

5) генеральная лицензия. Данная лицензия может быть выдана банку, имеющему лицензии на осуществление всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро по состоянию на 1-е число месяца, в котором было подано в Банк России ходатайство о получении генеральной лицензии (ч. 3 ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности).

Наличие лицензии на осуществление банковских операций с драгоценными металлами не является обязательным условием для получения генеральной лицензии, поэтому она относится к лицензиям, расширяющим деятельность банка.

При рассмотрении вопроса о выдаче банку лицензий на привлечение денежных средств физических лиц в нем проводится тематическая инспекционная проверка в порядке, предусмотренном ст. 45 Федерального закона от 23.12.2003 № 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» (далее -- Закон о страховании вкладов физических лиц в банках РФ).

При рассмотрении вопроса о выдаче генеральной лицензии проводится комплексная инспекционная проверка в порядке, установленном Банком России, или принимаются во внимание результаты инспекционной проверки, если она была завершена не ранее чем за три месяца до представления ходатайства о выдаче данной лицензии в территориальное учреждение Банка России.

Небанковская кредитная организация может расширить круг осуществляемых банковских операций путем получения лицензии, содержащей более широкий перечень в пределах предусмотренных для нее банковских операций (если ранее выданная лицензия на содержала их максимально возможный перечень) Пункты 14.1--14.5 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»..

Отдельно регулируется вопрос о выдаче банковских лицензий в случае исполнения обязательств кредитной организации ее учредителями (участниками) или третьими лицами в конкурсном производстве См.: Положение о порядке выдачи Банком России лицензии на осуществление банковских операций кредитной организации, производство по делу о банкротстве которой прекращено в связи с погашением ее обязательств учредителями (участниками) или третьим лицом (третьими лицами), утв. ЦБ РФ 11.08.2005 № 275-П..

В соответствии с ч. 2 ст. 8 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана по требованию физического лица или юридического лица предоставить ему копию лицензии на осуществление банковских операций и иных разрешений (лицензий), если необходимость получения указанных документов предусмотрена федеральными законами.

Ответственность за осуществление банковской деятельности без лицензии

На основании ч. 6--8 ст. 13 Закона о банках и банковской деятельности осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии, если получение такой лицензии является обязательным, влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет.

Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом (примером являются налоговые органы), или Банка России.

Банк России также вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

Что касается граждан и должностных лиц, незаконно осуществляющих банковские операции, то они могут быть привлечены к гражданско-правовой ответственности, а также к административной ответственности (ст. 14.1 КоАП РФ) или к уголовной ответственности (ст. 172 УК РФ).

В случае незаконного привлечения денежных средств, в качестве гражданско-правовой ответственности возможно применение последствий, предусмотренных п. 2 ст. 835 ГК РФ. Согласно этому пункту, если средства привлечены от гражданина, то он может потребовать немедленного возврата внесенной суммы, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, и возмещения сверх суммы процентов всех убытков. Если средства привечены от юридического лица, то такой договор является недействительным (ст. 168 ГК РФ).

Особенности участия иностранного капитала в банковской системе РФ

В настоящее время квота участия иностранного капитала в банковской системе РФ, предусмотренная ст. 18 Закона о банках и банковской деятельности, не установлена, хотя возможность ее введения сохраняется.

Смысл введения данной квоты в том, что при ее достижении Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков, а также имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов.

Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории РФ.

В настоящее время на основании ст. 52 Закона о Центральном банке РФ Банк России выдает предварительные разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории РФ.

Получение предварительного разрешения на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов, а также на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов сейчас не требуется (такое требование отменено ст. 1 Федерального закона от 29.12.2006 № 246-ФЗ «О внесении изменений в статьи 11 и 18 Федерального закона “О банках и банковской деятельности” и статью 61 Федерального закона “О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)”»).

Создание филиалов иностранных банков на территории РФ требует их государственной регистрации Банком России в им же установленном порядке (ст. 17 и 22 Закона о банках и банковской деятельности). Однако в настоящее время Банк России такую регистрацию не проводит, поскольку в целях поддержания равных конкурентных условий создание в Российской Федерации филиалов иностранных банков признается преждевременным Пункт 46 Заявления Правительства РФ и Банка России от 5 апреля 2005 г. «О стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2008 года»..

Под предварительным разрешением на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации -- резидента. Это может быть либо участие нерезидента в уставном капитале кредитной организации (разрешением является информационное письмо Банка России), либо создание дочерней кредитной организации (разрешением является протокол о намерениях, подписываемый между учредителями кредитной организации и Банком России). Данные разрешения действительны в течение одного года.

Основным моментом, который учитывается Банком России при выдаче таких разрешений, является финансовое положение и деловая репутация учредителей-нерезидентов См.: Положение об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями от 23.04.1997 № 437, утв. приказом ЦБ РФ от 23.04.1997 № 02-195..

Кроме того, для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и получения ею лицензии на осуществление банковских операций, помимо документов, указанных в ст. 14 Закона о банках и банковской деятельности, иностранное юридическое лицо дополнительно представляются следующие документы: