Банковское право России

На ограничение рыночного риска направлен норматив достаточности собственных средств (капитала) (H1).

Методика расчета рыночного риска устанавливается отдельным актом Банка России См.: Положение о порядке расчета кредитными организациями величины рыночного риска, утв. ЦБ РФ 14.11.2007 № 313-П..

4. Риск ликвидности представляет собой риск возникновения убытков вследствие неспособности кредитной организации обеспечить исполнение своих обязательств в полном объеме.

Риск ликвидности возникает в результате несбалансированности сроков исполнения обязательств по привлеченным и размещенным средствам, в том числе вследствие несвоевременного исполнения финансовых обязательств одним или несколькими контрагентами кредитной организации либо возникновения непредвиденной необходимости немедленного и единовременного исполнения кредитной организацией своих финансовых обязательств.

5. Операционный риск -- это риск возникновения убытков в результате:

-- несоответствия характеру и масштабам деятельности кредитной организации или требованиям действующего законодательства внутренних процедур проведения банковских операций и сделок;

-- нарушения этих процедур служащими кредитной организации и (или) иными лицами (вследствие некомпетентности, непреднамеренных или умышленных действий или бездействия);

-- недостаточности функциональных возможностей применяемых кредитной организацией информационных, технологических и других систем или нарушения их функционирования;

-- воздействия внешних событий.

Банком России разработаны рекомендации по организации управления операционным риском в кредитных организациях См.: письмо ЦБ РФ от 24.05.2005 № 76-Т «Об организации управления операционным риском в кредитных организациях».. Отдельно рассматривается такая разновидность операционных рисков как риски, возникающие при дистанционном банковском обслуживании См.: письмо ЦБ РФ от 07.12.2007 № 197-Т «О рисках при дистанционном банковском обслуживании»..

6. Правовой риск связан с возникновением у кредитной организации убытков вследствие:

-- несоблюдения кредитной организацией требований нормативных правовых актов и заключенных договоров;

-- допускаемых правовых ошибок при осуществлении деятельности (неправильные юридические консультации или неверное составление документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах);

-- несовершенства правовой системы (противоречивость законодательства, отсутствие правовых норм по регулированию отдельных вопросов, возникающих в процессе деятельности кредитной организации);

-- нарушения контрагентами нормативных правовых актов, а также условий заключенных договоров.

7. Риск потери деловой репутации кредитной организации (репутационный риск) -- это риск возникновения у кредитной организации убытков в результате уменьшения числа клиентов (контрагентов) вследствие формирования в обществе негативного представления о финансовой устойчивости кредитной организации, качестве оказываемых ею услуг или характере деятельности в целом.

Банком России разработаны рекомендации по организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах См.: письмо ЦБ РФ от 30.06.2005 № 92-Т «Об организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах»..

8. Стратегический риск -- риск возникновения у кредитной организации убытков в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений, определяющих стратегию деятельности и развития кредитной организации (стратегическом управлении), а также при выработке организационных мероприятий, которые должны обеспечить достижение стратегических целей деятельности кредитной организации (управленческих решений).

Данные ошибки выражаются:

-- в недооценке возможных опасностей, которые могут угрожать деятельности кредитной организации;

-- в неправильном определении перспективных направлений деятельности, в которых кредитная организация может достичь преимущества перед конкурентами;

-- в недостаточности необходимых ресурсов (финансовых, материально-технических, людских).

Система управления банковскими рисками

Под управлением банковскими рисками понимается:

-- выявление, измерение и определение приемлемого уровня банковских рисков;

-- выявление внутренних и внешних факторов деятельности кредитной организации, влекущих наступление неблагоприятных событий;

-- постоянное наблюдение за банковскими рисками;

-- принятие мер по поддержанию банковских рисков на уровне, не угрожающем финансовой устойчивости кредитной организации Пункт 1.2.1 Положения об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах, утв. ЦБ РФ 16.12.2003 № 242-П..

Соответственно система управления банковскими рисками в кредитной организации должна предусматривать:

участие в системе управления банковскими рисками совета директоров (наблюдательного совета), единоличного и коллегиального исполнительных органов кредитной организации;

систему сбора, обработки и доведения до органов управления соответствующей информации о всех значимых для кредитной организации банковских рисках;

создание структурных подразделений (назначение служащих), ответственных за координацию управления всеми банковскими рисками кредитной организации.

Учитывая ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа кредитной организации перед участниками (акционерами), а также их субсидиарную ответственность перед вкладчиками и кредиторами по обязательствам кредитной организации при ее банкротстве, Банк России рекомендует во внутренних документах кредитной организации предусматривать:

-- утверждение советом директоров (наблюдательным советом) предельно допустимого совокупного уровня риска по кредитной организации и периодичность его пересмотра;

-- утверждение советом директоров (наблюдательным советом) политики ограничения банковских рисков по всем банковским операциям и другим сделкам, проводимым кредитной организацией, а также осуществления контроля за разработкой исполнительными органами правил и процедур, необходимых для соблюдения этой политики;

-- периодическое рассмотрение советом директоров (наблюдательным советом) размеров внутрибанковских лимитов на предмет их соответствия изменениям в стратегии развития, особенностям предоставляемых кредитной организацией новых банковских услуг, общему состоянию рынка финансовых услуг;

-- утверждение советом директоров (наблюдательным советом) перечня банковских операций и других сделок, для осуществления которых необходимо производить оценку качества корпоративного управления юридического лица, являющегося контрагентом;

-- контроль исполнительных органов за своевременностью выявления банковских рисков, адекватностью определения (оценки) их размера, своевременностью внедрения необходимых процедур управления ими (например, до начала проведения новых для кредитной организации банковских операций, начала реализации новых банковских услуг);

-- ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительных органов кредитной организации за результаты управления банковскими рисками Пункт 22 письма ЦБ РФ от 13.09.2005 № 119-Т «О современных подходах к организации корпоративного управления в кредитных организациях»..

3.1.3 Создание обязательных резервов

Норматив (размер) обязательных резервов

В соответствии со ст. 25 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны выполнять нормативы обязательных резервов, депонируемых в Банке России. Данная обязанность возникает с момента получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций.

Порядок депонирования обязательных резервов определяется Банком России в соответствии с Законом о Центральном банке РФ См.: Положение об обязательных резервах кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 29.03.2004 № 255-П..

Согласно ст. 38 Закона о Центральном банке РФ норматив обязательных резервов устанавливается Банком России в процентном отношении к обязательствам кредитной организации, то есть, привлекая денежные средства, кредитная организация обязана произвести депонирование определенного процента от этих средств на счетах в Банке России.

При этом полномочия Банка России ограничены тем, что нормативы обязательных резервов не должны превышать 20% обязательств кредитной организации и не могут быть единовременно изменены более чем на пять пунктов.

На обязательные резервы, депонированные кредитными организациями в Банке России, проценты не начисляются.

Порядок формирования обязательных резервов

Депонирование обязательных резервов осуществляется на счетах по учету обязательных резервов, открываемых в Банке России. Перечисление средств на эти счета осуществляется кредитными организациями в безналичном порядке. В таком же порядке производится возврат средств Банком России, если размер обязательств кредитной организации уменьшился. Пересчет обязательных резервов производится по общему правилу ежемесячно.

Обязательные резервы создаются в валюте РФ. Депонирование на счетах по учету обязательных резервов осуществляется отдельно по обязательствам в валюте РФ и по обязательствам в иностранной валюте.

При нарушении нормативов обязательных резервов Банк России имеет право списать в бесспорном порядке с корреспондентского счета кредитной организации, открытого в Банке России, сумму недовнесенных средств, а также взыскать с кредитной организации в судебном порядке штраф в размере, установленном Банком России. Указанный штраф не может превышать сумму, исчисленную исходя из двойной ставки рефинансирования Банка России, действовавшей на момент принятия судом соответствующего решения.

При реорганизации кредитной организации обязательные резервы переоформляются или разделяются в зависимости от формы реорганизации.

Значение обязательных резервов

Создание обязательных резервов является одной из мер денежно-кредитной политики, с помощью которой Банк России ограничивает денежную массу, находящуюся в распоряжении кредитных организаций.

Однако эти резервы имеют значение и для исполнения обязательств сформировавших их кредитных организаций.

В период деятельности кредитной организации на обязательные резервы, депонируемые в Банке России, взыскания по ее обязательствам не обращаются, т.е. Банк России не имеет права списывать средства со счетов по учету обязательных резервов, например, по исполнительным документам или по требованиям государственных органов.

Однако после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций обязательные резервы, депонируемые этой кредитной организацией в Банке России, перечисляются на счет ликвидационной комиссии (ликвидатора) или конкурсного управляющего и используются для расчетов с кредиторами.

3.1.4 Создание резервов на возможные потери

Отличительные признаки и значение резервов на возможные потери

В соответствии со ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков (потерь).

В отличие от резервов, депонируемых в Банке России, данные резервы (фонды):

создаются только в бухгалтерском учете кредитных организаций и не перечисляются на счета в Банке России;

создаются в отношении размещаемых, а не привлеченных средств.

Данные резервы формируются в валюте РФ. Их основное значение заключается в том, что они являются показателем состояния задолженности перед кредитной организацией с точки зрения риска ее непогашения должниками, а также позволяют покрыть в бухгалтерском учете убытки, возникшие при списании с баланса кредитной организации безнадежной для взыскания задолженности либо при отражении дополнительно произведенных расходов.

При этом согласно ст. 34 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством РФ меры для взыскания задолженности.

На основании ст. 69 Закона о Центральном банке РФ порядок формирования резервов на возможные потери устанавливается Банком России.

Виды резервов на возможные потери, их характеристика

Выделяются следующие виды резервов:

1) на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности См.: Положение о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности, утв. ЦБ РФ 26.03.2004 № 254-П.;

2) на возможные потери См.: Положение о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери, утв. ЦБ РФ 20.03.2006 № 283-П.;

3) под операции с резидентами офшорных зон См.: Указание ЦБ РФ от 22.06.2005 № 1584-У «О формировании и размере резерва на возможные потери под операции кредитных организаций с резидентами офшорных зон»..

1. Обязанность кредитных организаций создавать резервы на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности распространяется на:

-- предоставленные кредиты (займы), размещенные депозиты, прочие размещенные средства, включая требования на получение (возврат) долговых ценных бумаг, акций и векселей, предоставленных по договору займа;

-- учтенные векселя;

-- суммы, уплаченные кредитной организацией бенефициару по банковским гарантиям, но не взысканные с принципала;

-- требования кредитной организации по сделкам финансирования под уступку денежного требования (факторинга);

-- требования кредитной организации, приобретенные по сделкам уступки прав требования;

-- требования кредитной организации по приобретенным на вторичном рынке закладным;

-- требования кредитной организации по сделкам купли-продажи финансовых активов с отсрочкой платежа (поставки финансовых активов);

-- требования кредитной организации к плательщикам по оплаченным аккредитивам (в части непокрытых экспортных и импортных аккредитивов);

-- требования к контрагенту по возврату денежных средств по второй части сделки по приобретению ценных бумаг или иных финансовых активов с обязательством их обратного отчуждения;

-- требования кредитной организации как лизингодателя к лизингополучателю по операциям финансовой аренды (лизинга).

Резерв формируется по конкретной ссуде либо по портфелю однородных ссуд, т.е. по группе ссуд со сходными характеристиками кредитного риска.

Резерв формируется в пределах суммы основного долга, т.е. без учета процентов за пользование ссудой, комиссионных сборов, штрафных санкций.

Оценка кредитного риска производится в виде профессионального суждения, которое выносится по результатам комплексного и объективного анализа деятельности заемщика с учетом его финансового положения, качества обслуживания долга по ссуде, а также всей имеющейся в распоряжении кредитной организации информации о любых рисках его деятельности, включая сведения о внешних обязательствах заемщика, о функционировании рынков, на которых он работает.

Например, индивидуальные ссуды в целях определения размера резерва классифицируются на основании профессионального суждения в одну из пяти категорий качества: стандартные ссуды, нестандартные ссуды, сомнительные ссуды, проблемные ссуды, безнадежные ссуды.

В зависимости от отнесения к одной из этих категорий размер резерва составляет от 0% (стандартные ссуды) до 100% (безнадежные ссуды).

Однородные ссуды в зависимости от количества дней просрочки и обеспечения группируются в портфели, по которым создается резерв от 0,5% до 75%.

2. Под возможными потерями кредитной организации применительно к формированию резерва на возможные потери понимается риск возникновения убытков в связи со следующими обстоятельствами:

-- неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств контрагентом кредитной организации или лицом, исполнение обязательств которым обеспечивается принятым на себя кредитной организацией обязательством;

-- обесценение (снижение стоимости) активов кредитной организации;

-- увеличение объема обязательств или расходов кредитной организации по сравнению с отраженными ранее в бухгалтерском учете.

Требования кредитной организации в зависимости от оценки финансового положения контрагента с точки зрения выявления вероятности неисполнения либо ненадлежащего исполнения им договорных обязательств группируются в пять категорий качества, под которые формируются резервы от 0 до 100%.

3. К резидентам офшорных зон, под операции с которыми формируется резерв, относятся:

физическое лицо, имеющее постоянное место жительства на территории иностранного государства, предоставляющего льготный налоговый режим или не предусматривающего раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций, в том числе временно находящееся за пределами офшорной зоны;

юридическое лицо, учрежденное на территории офшорной зоны;

обособленное подразделение юридического лица, расположенное на территории офшорной зоны, не имеющее статуса юридического лица;

находящийся за пределами офшорной зоны филиал или представительство резидента офшорной зоны.

Резерв под операции с резидентами офшорных зон формируется по тем же обязательствам перед кредитной организацией, что и резервы на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности, а также на возможные потери.

В зависимости от группы офшорных зон Эти группы определены Указанием ЦБ РФ от 07.08.2003 № 1317-У «О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих раскрытие и предоставление информации при проведении финансовых операций (офшорных зонах)». данный резерв формируется в размере от 0 до 50%.

3.1.5 Соблюдение обязательных нормативов

Установление обязательных нормативов

В соответствии со ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации обязаны соблюдать обязательные нормативы, которые устанавливаются в целях обеспечения их устойчивости.

Перечень обязательных нормативов установлен законодательно в ст. 62 Закона о Центральном банке РФ. Также законодательно устанавливаются минимальные или максимальные размеры некоторых обязательных нормативов.

Методику расчета обязательных нормативов устанавливает Банк России.

О предстоящем изменении нормативов и методик их расчета Банк России официально объявляет не позднее чем за один месяц до их введения в действие (ст. 72 Закона о Центральном банке РФ).

Основное значение имеет размер собственных средств (капитала) кредитной организации, поскольку по отношению к нему устанавливаются иные обязательные нормативы (за исключением нормативов ликвидности). Кроме того, банк обязан поддерживать определенный минимальный размер собственных средств (капитала).

Минимальный размер собственных средств (капитала)

Методику определения собственных средств (капитала) кредитных организаций устанавливает Банк России. У других организаций, не являющихся кредитными, этому понятию соответствует понятие чистых активов.

Основными составляющими собственных средств (капитала) кредитных организаций являются: уставный капитал, эмиссионный доход (т.е. разница между номинальной стоимостью акций или долей и фактически полученными за них суммами), фонды, прибыль текущего года, прибыль предшествующих лет.

Согласно ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме рублевого эквивалента 5 млн евро.

Такой размер собственных средств (капитала) также должны иметь:

-- небанковская кредитная организация, ходатайствующая о получении статуса банка;

-- банк, ходатайствующий о получении генеральной лицензии.

Исключение сделано для банков, имеющих на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро, которые вправе продолжать свою деятельность при условии, что размер их собственных средств (капитала) не будет снижаться по сравнению с уровнем, достигнутым на указанную дату.

При этом при снижении размера собственных средств (капитала) банка вследствие изменения Банком России методики их определения, банк в течение 12 месяцев должен достичь либо минимального размера собственных средств (капитала) в сумме рублевого эквивалента 5 млн евро, рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном сумме рублевого эквивалента 5 млн евро и выше), либо размера собственных средств (капитала), имевшихся у него на 1 января 2007 г., рассчитанного по новой методике (для банков, имевших на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро).

Кроме того, Банк России регулирует качественное состояние имущества кредитных организаций через установление требований к источникам собственных средств (капитала) кредитных организаций. В частности, при формировании источников собственных средств (капитала) кредитных организаций не должны использоваться ненадлежащие активы.

Под ненадлежащими активами в этих целях понимаются денежные средства или иное имущество, прямым или косвенным (через третьих лиц) источником которого явилось имущество, предоставленное самой кредитной организацией, либо имущество, предоставленное другими лицами, но по которому кредитная организация приняла на себя риски понесения потерь Пункт 2.2.8 Положения о методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций, утв. ЦБ РФ 10.02.2003 № 215-П..

В соответствии со ст. 72 Закона о Центральном банке РФ Банк России проводит оценку активов и пассивов кредитной организации, экономической обоснованности формирования источников собственных средств (капитала) кредитной организации. Поэтому при выявлении в ходе такой оценки фактов формирования источников собственных средств с использованием инвесторами ненадлежащих активов, Банк России направляет кредитной организации предписание отражать в отчетности, начиная с ближайшей отчетной даты, размер собственных средств (капитала) с учетом корректировки, определенной Банком России См.: Указание ЦБ РФ от 06.02.2006 № 1656-У «О действиях при выявлении фактов (признаков) формирования источников собственных средств (капитала) (их части) с использованием ненадлежащих активов»..

Виды обязательных нормативов

К обязательным нормативам, помимо минимального размера собственных средств (капитала), относятся нормативы:

1) достаточности собственных средств (капитала) банка;

2) ликвидности банков;

3) максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков;

4) максимального размера крупных кредитных рисков;

5) максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам);

6) совокупной величины риска по инсайдерам банка;

7) использования собственных средств (капитала) банков для приобретения акций (долей) других юридических лиц См.: Инструкцию ЦБ РФ от 16.01.2004 № 110-И «Об обязательных нормативах банков». .

К иным обязательным нормативам, установленным Законом о Центральном банке РФ, также относятся уже упоминавшиеся:

-- минимальный размер уставного капитала для создаваемых кредитных организаций;

-- предельный размер неденежных вкладов в уставный капитал кредитной организации;

-- минимальный размер резервов, создаваемых под риски;

-- размеры валютного и процентного рисков.

На основании ч. 2 ст. 72 Закона о Центральном банке РФ отдельно регулируются обязательные нормативы:

-- для банковских групп Пункт 2.13 Положения о консолидированной отчетности, утв. ЦБ РФ 30.07.2002 № 191-П.;

-- небанковских кредитных организаций;

-- кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием См.: Инструкцию ЦБ РФ от 31.03.2004 № 112-И «Об обязательных нормативах кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием»..

Характеристика обязательных нормативов

1. Норматив достаточности собственных средств (капитала) банка (H1) определяет требования по минимальной величине собственных средств (капитала) банка, необходимой для покрытия кредитного и рыночного рисков. Норматив достаточности собственных средств (капитала) банка определяется как отношение размера собственных средств (капитала) банка и суммы его активов, взвешенных по уровню риска (ст. 67 Закона о Центральном банке РФ).

Минимально допустимое числовое значение норматива H1 устанавливается в зависимости от размера собственных средств (капитала) банка:

-- для банков с размером собственных средств (капитала) не менее суммы, эквивалентной 5 млн евро, -- 10%;

-- для банков с размером собственных средств (капитала) менее суммы, эквивалентной 5 млн евро, -- 11%.

2. К нормативам ликвидности банка (ст. 66 Закона о Центральном банке РФ) относятся нормативы мгновенной, текущей и долгосрочной ликвидности.

Под ликвидностью банка понимается его способность обеспечить своевременное и полное выполнение своих обязательств.

Норматив мгновенной ликвидности банка (Н2) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение одного операционного дня и определяет минимальное отношение суммы высоколиквидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования.

Минимально допустимое числовое значение этого норматива устанавливается в размере 15%.

Норматив текущей ликвидности банка (Н3) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в течение ближайших к дате расчета норматива 30 календарных дней и определяет минимальное отношение суммы ликвидных активов банка к сумме пассивов банка по счетам до востребования и на срок до 30 календарных дней.

Минимально допустимое числовое значение норматива Н3 устанавливается в размере 50%.

Норматив долгосрочной ликвидности банка (Н4) регулирует (ограничивает) риск потери банком ликвидности в результате размещения средств в долгосрочные активы и определяет максимально допустимое отношение кредитных требований банка с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней, к собственным средствам (капиталу) банка и обязательствам (пассивам) с оставшимся сроком до даты погашения свыше 365 или 366 календарных дней.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н4 устанавливается в размере 120%.

3. Норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6) определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований банка к заемщику или группе связанных заемщиков к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 64 Закона о Центральном банке РФ).

Максимально допустимое числовое значение норматива Н6 устанавливается в размере 25%.

Норматив Н6 рассчитывается также по группе связанных заемщиков, если заемщики:

-- входят в состав банковской группы или банковского холдинга;

-- являются близкими родственниками по отношению друг к другу, определенными в качестве таковых федеральными законами;

-- являются лицами, способными оказывать прямое или косвенное (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления юридических лиц -- заемщиков.

4. Норматив максимального размера крупных кредитных рисков (Н7) определяет максимальное отношение совокупной величины крупных кредитных рисков и размера собственных средств (капитала) банка (ст. 65 Закона о Центральном банке РФ).

При этом крупным кредитным риском является сумма кредитов, гарантий и поручительств в пользу одного клиента, превышающая 5% собственных средств (капитала) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива Н7 устанавливается в размере 800%.

5. Норматив максимального размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам) (Н9.1), регулирует (ограничивает) кредитный риск банка в отношении участников (акционеров) банка и определяет максимальное отношение размера кредитов, банковских гарантий и поручительств, предоставленных банком своим участникам (акционерам), к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 71 Закона о Центральном банке РФ).

Максимально допустимое числовое значение норматива Н9.1 устанавливается в размере 50%.

6. Норматив совокупной величины риска по инсайдерам банка (H10.1) регулирует (ограничивает) совокупный кредитный риск банка в отношении всех инсайдеров, к которым относятся физические лица, способные воздействовать на принятие решения о выдаче кредита банком.

Норматив H10.1 определяет максимальное отношение совокупной суммы кредитных требований к инсайдерам к собственным средствам (капиталу) банка.

Максимально допустимое числовое значение норматива H10.1 устанавливается в размере 3%.

7. Норматив использования собственных средств (капитала) банка для приобретения акций (долей) других юридических лиц (H12) регулирует (ограничивает) совокупный риск вложений банка в акции (доли) других юридических лиц и определяет максимальное отношение сумм, инвестируемых банком на эти цели, к собственным средствам (капиталу) банка (ст. 70 Закона о Центральном банке РФ).

Максимально допустимое числовое значение норматива Н12 устанавливается в размере 25%.

3.1.6 Организация внутреннего контроля в кредитных организациях

Понятие и цели внутреннего контроля

В соответствии с ч. 4 ст. 24 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующий характеру и масштабам проводимых операций.

Правила организации внутреннего контроля на основании ст. 57 Закона о Центральном банке РФ устанавливает Банк России См.: Положение об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах, утв. ЦБ РФ 16.12.2003 № 242-П.. При этом в части организации внутреннего контроля (аудита) Банк России предлагает кредитным организациям руководствоваться Рекомендациями Базельского комитета по банковскому надзору Доведены до сведения кредитных организаций письмами ЦБ РФ от 10.07.2001 № 87-Т и от 13.05.2002 № 59-Т «О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору»..

Базельский комитет по банковскому надзору является комитетом органов банковского надзора, который был создан управляющими центральных банков стран «большой десятки» в 1975 г. Он состоит из представителей высших должностных лиц органов банковского надзора и центральных банков Бельгии, Канады, Франции, Германии, Италии, Японии, Люксембурга, Нидерландов, Швеции, Швейцарии, Великобритании и США. Как правило, заседания Комитета проходят в Банке Международных Расчетов в Базеле, где расположена штаб-квартира постоянного Секретариата Комитета.

Под внутренним контролем в кредитной организации понимается деятельность органов управления, подразделений и служащих кредитной организации, осуществляемая в целях обеспечения:

-- эффективности управления активами и пассивами, а также банковскими рисками;

-- достоверности всех видов отчетности;

-- соблюдения положений нормативных актов;

-- исключения случаев легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

В банковской группе внутренний контроль строится на единстве подходов к организации внутреннего контроля в кредитных организациях, входящих в банковскую группу.

Система внутреннего контроля

Под системой внутреннего контроля понимается совокупность системы органов и направлений внутреннего контроля.

Направлениями внутреннего контроля являются:

контроль со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации;

контроль за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков;

контроль за распределением полномочий при совершении сделок;

контроль за управлением информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности;

осуществляемое на постоянной основе наблюдение за функционированием системы внутреннего контроля (мониторинг системы внутреннего контроля).

Составной частью системы внутреннего контроля кредитной организации является так называемый комплаенс-контроль Рекомендации Базельского комитета по банковскому надзору по его организации содержатся в приложении к письму ЦБ РФ от 02.11.2007 № 173-Т «О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору».. Общее значение этого понятия сводится к обеспечению соблюдения кредитной организацией и ее служащими нормативных правовых актов, стандартов саморегулируемых организаций (для профессиональных участников рынка ценных бумаг), учредительных и внутренних документов кредитной организации.

Система органов внутреннего контроля

Система органов внутреннего контроля -- это совокупность органов управления, а также подразделений и служащих (ответственных сотрудников), выполняющих функции в рамках системы внутреннего контроля.

В соответствии с п. 6 ч. 2 ст. 10 Закона о банках и банковской деятельности в уставе кредитной организации должны содержаться сведения о системе органов внутреннего контроля, порядке их образования и полномочиях. Организационная структура кредитной организации в части распределения полномочий между членами совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, определения полномочий единоличного исполнительного органа, полномочий, подотчетности и ответственности всех подразделений кредитной организации, служащих должна соответствовать характеру и масштабам проводимых операций.

Внутренний контроль должны осуществлять:

-- органы управления кредитной организации;

-- ревизионная комиссия (ревизор);

-- главный бухгалтер кредитной организации (его заместители);

-- руководитель и главный бухгалтер филиала кредитной организации (их заместители);

-- подразделения и служащие.

К таким подразделениям и служащим относятся:

-- служба внутреннего контроля (внутреннего аудита) -- специальное структурное подразделение кредитной организации. Положение о службе внутреннего контроля утверждается советом директоров (наблюдательным советом) кредитной организации;

-- контролер профессионального участника рынка ценных бумаг;

-- ответственный сотрудник по правовым вопросам;

-- ответственный сотрудник или структурное подразделение, ответственные за разработку и реализацию правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма О квалификационных требованиях к таким сотрудникам см.: Указание ЦБ РФ от 09.08.2004 № 1486-У «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях»..

3.1.7 Аудит кредитных организаций

Обязательность и цели банковского аудита

Годовой отчет кредитной организации подлежит проверке аудиторской организацией.

В соответствии с Федеральным законом от 07.08.2001 № 119-ФЗ «Об аудиторской деятельности» данная проверка является обязательной (подп. 2 п. 1 ст. 7) и соответственно проводится только аудиторскими организациями (п. 2 ст. 7).

Общей целью аудита является выражение мнения о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц и о соответствии порядка ведения бухгалтерского учета законодательству РФ (п. 3 ст. 1 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

Кроме того, при аудиторской проверке кредитных организаций аудиторская организация обязана составить заключение о выполнении этой кредитной организацией обязательных нормативов, установленных Банком России, о качестве управления и о состоянии внутреннего контроля в кредитной организации.

Аудиторское заключение направляется в Банк России в трехмесячный срок со дня представления кредитной организацией годовой отчетности (ч. 3 и 4 ст. 42 Закона о банках и банковской деятельности).

Сама годовая отчетность, подтвержденная аудиторской организацией, направляется кредитными организациями в территориальные учреждения Банка России, осуществляющие надзор за их деятельностью, в срок до 1 июля года, следующего за отчетным Пункт 3 Указания ЦБ РФ от 25.12.2003 № 1363-У «О составлении и представлении финансовой отчетности кредитными организациями»..

Подтверждается аудиторской организацией и годовая консолидированная отчетность банковских групп (ст. 42 Закона о банках и банковской деятельности).

Государственное регулирование банковского аудита

Уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственное регулирование аудиторской деятельности, является Министерство финансов Российской Федерации Пункт 1 постановления Правительства РФ от 06.02.2002 № 80 «О вопросах государственного регулирования аудиторской деятельности в Российской Федерации», п. 2 постановления Правительства РФ от 30.06.2004 № 329 «О Министерстве финансов Российской Федерации»..

Лицензирование аудиторской деятельности отменяется с 1 января 2009 г. (п. 5.2 ст. 18 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»).

Сохраняется аттестация на право осуществления аудиторской деятельности, т.е. проверка квалификации физических лиц, желающих заниматься аудиторской деятельностью, которая осуществляется в форме квалификационного экзамена (ст. 15 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

В штате аудиторской организации должно состоять не менее пяти аттестованных аудиторов (п. 5 ст. 4 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

Банковский аудит является отдельным видом аудита и соответственно для него установлен специальный тип аттестата Пункт 16 Временного положения о системе аттестации, обучения и повышения квалификации аудиторов в Российской Федерации, утв. приказом Минфина России от 12.09.2002 № 93н..

Кроме того, Правительством РФ утверждаются правила (стандарты) осуществления аудиторской деятельности См.: постановление Правительства РФ от 23.09.2002 № 696 «Об утверждении федеральных правил (стандартов) аудиторской деятельности»..

При взаимодействии Банка России как органа банковского надзора с аудиторскими организациями Банк России предлагает руководствоваться Рекомендациями Международного комитета по аудиторской деятельности и Базельского комитета по банковскому надзору «Отношения между органами надзора за банками и внешними аудиторами» Доведены до сведения кредитных организаций письмами ЦБ РФ от 10.11.2000 № 171-Т «Об усилении взаимодействия территориальных учреждений Банка России и аудиторских организаций (индивидуальных аудиторов)» и от 13.05.2002 № 59-Т «О рекомендациях Базельского комитета по банковскому надзору»..

Аудиторское заключение

Аудиторское заключение -- официальный документ, предназначенный для пользователей финансовой (бухгалтерской) отчетности аудируемых лиц.

Форма, содержание и порядок представления аудиторского заключения определяются федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности (ст. 10 Федерального закона «Об аудиторской деятельности»).

Мнение аудиторской организации о достоверности финансовой (бухгалтерской) отчетности должно быть выражено в одной из формулировок, выработанных Минфином России для следующих случаев:

1) если аудиторской организацией подтверждена достоверность отчетности и безоговорочно выражено положительное мнение;

2) если в аудиторском заключении содержатся факты, не влияющие на аудиторское мнение, но к которым, по мнению аудиторской организации, необходимо привлечь внимание пользователей;

3) если аудиторская организация не может по каким-либо обстоятельствам выразить безоговорочно положительное мнение о достоверности отчетности и в соответствии с суждением аудиторской организации определенные обстоятельства оказывают либо могут оказать существенное влияние на достоверность отчетности;

4) если аудиторская организация отказалась от выражения мнения;

5) если аудиторская организация выразила отрицательное мнение См.: письмо Минфина России от 08.07.2003 № 28-01-20/1402/АП..

3.2 Меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций

3.2.1 Виды мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций, основания и порядок их применения

Основная особенность банковского законодательства заключается в том, что меры по предупреждению банкротства кредитных организаций реализуются вне рамок собственно процедуры банкротства и соответственно до отзыва лицензии у кредитной организации.

Это обусловлено тем, что банковская деятельность связана с привлечением средств на счета и во вклады, осуществление которого в рамках процедуры банкротства нецелесообразно, так как для того, чтобы возвратить средства прежним кредиторам, они должны привлекаться у новых.

В соответствии со ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций к мерам по предупреждению банкротства кредитных организаций относятся:

1) финансовое оздоровление кредитной организации;

2) назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;

3) реорганизация кредитной организации.

Меры по предупреждению банкротства кредитных организаций осуществляются при возникновении оснований, установленных ст. 4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций, которые являются более «мягкими», чем признаки банкротства кредитных организаций и основания для отзыва у них банковских лицензий.

Например, признаком банкротства и основанием для отзыва лицензии является неисполнение кредитной организацией требований кредиторов в течение 14 дней, а основанием для применения мер по предупреждению банкротства является однократное неисполнение таких требований в срок, превышающий три дня.

Кредитная организация, ее учредители (участники) в случае возникновения указанных оснований обязаны принимать необходимые и своевременные меры по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации. Кроме того, кредитная организация несет целый ряд дополнительных обязанностей по уведомлению Банка России о проведении общих собраний учредителей (участников) кредитной организации и заседаний совета директоров (наблюдательного совета), а также о совершении некоторых сделок (п. 1--3 ст. 4.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций), а Банк России получает право направлять наблюдателей для участия в общем собрании учредителей (участников) кредитной организации и в заседании ее совета директоров (наблюдательного совета) (п. 4 ст. 4.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Неисполнение кредитной организацией указанных обязанностей является основанием для применения Банком России мер в порядке надзора (ст. 74 Закона о Центральном банке РФ).

Меры по предупреждению банкротства применяются и по инициативе Банка России, который в случае возникновения соответствующих оснований вправе потребовать от кредитной организации осуществления мер по ее финансовому оздоровлению, реорганизации, а также назначить временную администрацию. При этом требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации не направляется в случае, когда Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.

Процедура применения указанных мер на законодательном уровне установлена ст. ст. 11--13 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Следует заметить, что указанный выше перечень мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций не является исчерпывающим (см. п. 2 ст. 1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). Строго говоря, вся система публичных требований, предъявляемая к кредитным организациям в рамках системы банковского надзора, в той или иной степени направлена на предупреждение их банкротства и на охрану интересов кредиторов данных кредитных организаций.

Кроме того, меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) по инициативе Банка России к банкам, являющимся участниками системы обязательного страхования вкладов физических лиц, вправе применять государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (см. ФЗ от 27.10.2008 № 175-ФЗ «О дополнительных мерах для укрепления стабильности банковской системы в период до 31 декабря 2011 года»).

3.2.2 Финансовое оздоровление кредитной организации

Меры по финансовому оздоровлению кредитной организации

Согласно ст. 7 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций основными мерами по финансовому оздоровлению кредитной организации являются:

оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами;

изменение структуры активов и структуры пассивов кредитной организации;

изменение организационной структуры кредитной организации Порядок применения этих мер на подзаконном уровне регулируется Инструкцией ЦБ РФ от 11.11.2005 № 126-И «О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций».;

приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала) См.: Указание ЦБ РФ от 24.03.2003 № 1260-У «О порядке приведения в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) кредитных организаций»..

Причем данный перечень не является исчерпывающим. Федеральными законами могут быть предусмотрены иные меры.

Оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами

Именно в отношении этой меры в нормативных актах может употребляться термин «досудебная санация» См.: Положение о порядке предоставления Центральным банком Российской Федерации кредитов кредитной организации, осуществляющей мероприятия по санации проблемной кредитной организации, утв. ЦБ РФ 25.06.1998 № 38-П..

Такая финансовая помощь кредитной организации может быть оказана в виде:

-- размещения денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее шести месяцев и с начислением процентов по ставке, не превышающей процентной ставки рефинансирования (учетной ставки) Банка России;

-- предоставления поручительств или банковских гарантий по кредитам для кредитной организации;

-- предоставления отсрочки или рассрочки платежа;

-- перевода долга кредитной организации с согласия ее кредиторов;

-- отказа от распределения прибыли кредитной организации в качестве дивидендов и направления ее на осуществление мер по финансовому оздоровлению данной кредитной организации;

-- дополнительного взноса в уставный капитал данной кредитной организации;

-- прощения долга кредитной организации;

-- новации (ст. 8 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Изменение структуры активов, пассивов, а также организационной структуры кредитной организации

Изменение структуры активов кредитной организации как мера по предупреждению ее банкротства может предусматривать:

-- улучшение качества ее кредитного портфеля, включая замену неликвидных активов ликвидными активами;

-- приведение структуры активов по срочности в соответствие со сроками обязательств, обеспечивающее их исполнение;

-- сокращение расходов кредитной организации, в том числе на обслуживание долга кредитной организации, и расходов на ее управление;

-- продажу активов, не приносящих дохода, а также активов, продажа которых не будет препятствовать выполнению банковских операций кредитной организацией.

Изменение структуры пассивов кредитной организации может осуществляться в виде:

-- увеличения собственных средств (капитала);

-- снижения размера и (или) удельного веса текущих и краткосрочных обязательств в общей структуре пассивов;

-- увеличения удельного веса среднесрочных и долгосрочных обязательств в общей структуре пассивов (ст. 9 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться в виде:

-- изменения состава и численности сотрудников кредитной организации;

-- изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений кредитной организации (ст. 10 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Приведение в соответствие размера уставного капитала кредитной организации и величины ее собственных средств (капитала)

Суть этой меры заключается в том, что если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по итогам отчетного месяца оказывается меньше размера ее уставного капитала, то кредитная организация обязана привести в соответствие размер уставного капитала и величину собственных средств (капитала).

Это означает, что кредитная организация обязана осуществить меры по увеличению собственных средств (капитала) до размера уставного капитала, а если это невозможно, -- снизить размер уставного капитала до величины собственных средств (капитала) и внести соответствующие изменения в учредительные документы.

При этом кредитная организация обязана принять решение о ликвидации, если величина собственных средств (капитала) кредитной организации по окончании второго и каждого последующего финансового года становится ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации.

В случае непринятия кредитной организацией в течение трех месяцев со дня окончания финансового года решения о своей ликвидации Банк России обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о ликвидации данной кредитной организации (см. ст. 9.1 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций).

Следует обратить внимание, что указанное выше требование о ликвидации кредитной организации не распространяется на те кредитные организации, которые еще не проработали двух лет. Данное обстоятельство находит отражение и в порядке отзыва лицензии: связанное с этим основание для отзыва лицензии на осуществление банковских операций не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

В действии этого порядка реализуется гарантийная функция уставного капитала, являющаяся основной его функцией.

3.2.3 Назначение временной администрации по управлению кредитной организацией как мера по предупреждению ее несостоятельности (банкротства)

Временная администрация является специальным органом управления кредитной организацией, назначаемым Банком России.

Следует различать случаи назначения временной администрации при отзыве лицензии, что является обязанностью Банка России, и случаи назначения временной администрации как меры по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации на стадии до отзыва лицензии, что является правом Банка России.

Временная администрация как мера по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитной организации назначается по основаниям, перечисленным в п. 1 ст. 17 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.