Банковское право России

1) решение о его участии в создании кредитной организации на территории РФ;

2) документ, подтверждающий регистрацию юридического лица, и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением;

3) письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории РФ в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания.

Иностранное физическое лицо представляет подтверждение первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица (ст. 17 Закона о банках и банковской деятельности).

Также в ст. 18 Закона о банках и банковской деятельности предусмотрено, что Банк России вправе по согласованию с Правительством РФ устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности.

Банк России имеет право устанавливать в порядке, определенном Законом о Центральном банке РФ, дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций.

На сегодняшний день из попадающих под данное положение ограничений Банком России установлено, что, если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кредитной организации, является иностранным гражданином или лицом без гражданства, коллегиальный исполнительный орган кредитной организации не менее чем на 50% должен быть сформирован из граждан Российской Федерации, если иное соотношение не установлено Комитетом банковского надзора Пункт 29 Положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями от 23.04.1997 № 437, утв. приказом ЦБ РФ от 23.04.1997 № 02-195..

Что же касается представительств иностранных кредитных организаций, то они создаются в целях изучения экономической ситуации и положения в банковском секторе РФ, для оказания консультационных услуг своим клиентам, поддержания и расширения контактов с российскими кредитными организациями, развития международного сотрудничества. Коммерческую (банковскую) деятельность они осуществлять не могут.

Банк России дает разрешения на открытие представительств на территории РФ в отношении иностранных кредитных организаций, функционирующих в своей стране не менее пяти лет, хорошо зарекомендовавших себя в банковской системе своей страны и имеющих устойчивое финансовое положение. Эти сведения предоставляет контрольный орган страны местопребывания См.: Положение о порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций, утв. приказом ЦБ РФ от 07.10.1997 № 02-437..

Аккредитация представительств иностранных банков в Государственной регистрационной палате при Минюсте РФ не требуется См.: письмо ЦБ РФ от 21.02.2000 № 50-Т «Об аккредитации представительств иностранных юридических фирм»..

2.2.3 Реорганизация кредитных организаций: отличия от изменения статуса и особенности проведения

Реорганизация кредитной организации как юридического лица может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования в иную организационно-правовую форму.

На законодательном уровне порядок реорганизации кредитной организации определяется ст. 57--60 ГК РФ, а также федеральными законами о соответствующих организационно-правовых формах.

Государственная регистрация кредитной организации, создаваемой в результате реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» с учетом особенностей, установленных Законом о банках и банковской деятельности, и принимаемыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России.

Поскольку кредитные организации действуют в форме хозяйственных обществ, решения об их реорганизации вправе принимать только высшие органы управления -- собрания акционеров или участников (ст. 48 Закона об акционерных обществах, п. 2 ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Данные решения подлежат публикации в «Вестнике Банка России» См.: Указание ЦБ РФ от 11.08.2004 № 1487-У «Об опубликовании в “Вестнике Банка России” сообщения кредитной организации о принятом решении о реорганизации или об уменьшении уставного капитала»..

При реорганизации кредитных организаций, в результате которой создается новая кредитная организация, Банк России рассматривает вопрос о выдаче ей новых лицензий на осуществление банковских операций. При этом Банком России принимаются во внимание лицензии, на основании которых действовали реорганизованные кредитные организации Пункт 23.2 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»..

К кредитным организациям, возникшим в результате преобразования в иную организационно-правовую форму, а также к тем кредитным организациям, к которым произошло присоединение других кредитных организаций, либо созданным в результате слияния, не предъявляются требования по минимальному размеру уставного капитала, установленные для вновь создаваемых кредитных организаций Пункт 28.2 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И, п. 1.8 Положения о реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения, утв. ЦБ РФ 04.06.2003 № 230-П..

Не является реорганизацией изменение кредитной организацией, действующей в форме акционерного общества, вида акционерного общества (открытое или закрытое) Пункт 23.12 Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И..

Также не является реорганизацией изменение статуса кредитной организации с банка на небанковскую кредитную организацию См.: Указание ЦБ РФ от 27.03.2007 № 1807-У «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы банка, и выдаче лицензии на осуществление банковских операций в связи с получением ходатайства банка об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации». либо с небанковской кредитной организации на банк См.: Указание ЦБ РФ от 19.06.2003 № 1292-У «О порядке представления небанковской кредитной организацией в Банк России документов для принятия Банком России решения о получении небанковской кредитной организацией статуса банка»..

Изменение статуса кредитных организаций в указанных случаях проводится в виде изменения учредительных документов кредитной организации.

Изменение статуса кредитной организации с банка на небанковскую кредитную организацию дает возможность кредитной организации продолжать свою деятельность в качестве самостоятельного юридического лица в случае, если размер ее собственных средств (капитала) стал меньше суммы рублевого эквивалента 5 млн евро либо уровня, достигнутого на 1 января 2007 г. (ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности). В противном случае Банк России обязан будет отозвать у нее лицензию на осуществление банковских операций (п. 5--8 ч. 2 ст. 20 Закона о банках и банковской деятельности).

Для получения статуса банка размер собственных средств (капитал) небанковской кредитной организации, наоборот, должен быть не ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро.

Реорганизация кредитных организаций может быть как добровольной (на основании решения ее собрания акционеров или участников), так и принудительной (по требованию Банка России). Хотя последний случай относится к принудительной реорганизации весьма условно, поскольку Банку России принадлежит только инициатива в проведении реорганизации. Решение о ней все равно принимают собрания акционеров или участников.

Особенностью осуществления добровольной реорганизации является то, что Банк России на основании п. 6 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ и ч. 7 ст. 23 Закона о банках и банковской деятельности имеет право ее запретить, если в результате проведения указанной реорганизации возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства, предусмотренные ст. 4 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

Принудительная реорганизация может применяться к кредитной организации, как мера воздействия в случае, если возникает реальная угроза интересам ее кредиторов и вкладчиков (п. 2 ч. 2 ст. 74 Закона о Центральном банке РФ), а также как мера по предупреждению несостоятельности (банкротства) (ст. 3 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций). В этих случаях реорганизация проводится в форме слияния и присоединения, т.е. в формах, направленных на объединение (укрупнение) кредитных организаций.

2.2.4 Выход из числа участников кредитной организации

В отношении кредитных организаций, действующих в форме общества с ограниченной ответственностью, действуют положения ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, согласно которым участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников и самого общества.

Данная конструкция отличается от отчуждения участником общества своей доли тем, что в результате выхода участника обязательства по выплате стоимости его доли возникают у общества, а не у приобретателя доли.

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества.

При этом общество обязано выплатить такому участнику общества действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Эта обязанность общества должна быть исполнена в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Действительная стоимость доли участника общества определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества. Выплачивается эта стоимость за счет разницы между стоимостью чистых активов общества (у кредитных организаций -- собственных средств) и размером уставного капитала общества. В случае, если разницы недостаточно для такой выплаты, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, определенным обществом, суд проверяет обоснованность его доводов, а также возражений общества на основании представленных сторонами доказательств, предусмотренных гражданским процессуальным и арбитражным процессуальным законодательством, в том числе заключения проведенной по делу экспертизы Подпункт «г» п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”»..

При этом отличительная особенность банковского законодательства заключается в том, что учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации (ч. 11 ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности).

Данное положение носит специальный характер по отношению к положениям ГК РФ и Закона об обществах с ограниченной ответственностью и соответственно подлежит применению См.: решение Верховного Суда РФ от 12.02. 2002 № ГКПИ 01-1860.. Причем этим положением запрещается не только выплата стоимости доли, но и сам выход, т.е. в течение этого трехлетнего срока заявление о выходе подано быть не может.

К тому же следует учитывать, что доля вышедшего участника может принадлежать обществу не более года (ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Также запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) кредитной организации о выделе ему доли (вклада) в уставном капитале кредитной организации в связи с его выходом из состава ее учредителей (участников) при введении Банком России моратория на удовлетворение требований кредиторов кредитной организации, предусмотренного ст. 26 Закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций.

2.2.5 Соблюдение кредитными организациями банковской тайны

Понятие банковской тайны

В соответствии с п. 1 ст. 857 ГК РФ кредитная организация гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Данные сведения и составляют содержание понятия банковской тайны.

Под этот перечень сведений попадает вся информация, получаемая кредитной организацией в связи с банковским обслуживанием конкретного клиента, в том числе о заключенных с ним договорах, о выданных кредитах, о его задолженности перед кредитной организацией, о контрагентах, с которыми он проводил расчеты, а также информация, позволяющая индивидуализировать этого клиента.

И хотя ст. 857 ГК РФ помещена в главу, касающуюся банковских счетов, институт банковской тайны имеет более широкое значение. Обязанности, связанные с обеспечением соблюдения банковской тайны и порядка использования составляющих ее сведений, являются одним из элементов правового статуса кредитных организаций.

При этом в ч. 1 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности в качестве сведений, о которых служащие кредитной организации обязаны хранить тайну, еще указаны иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Однако это не относится к банковской тайне.

Во-первых, сущность института банковской тайны сводится к установлению исключений из обязанности кредитной организации сохранять в тайне все полученные ею сведения о клиентах. Расширить этот перечень невозможно.

Во-вторых, изменять перечень сведений, составляющих банковскую тайну, кредитная организация не вправе, поскольку это в любом случае будет нарушать либо правомочия государственных органов, либо права и интересы клиентов кредитной организации, а, следовательно, противоречить закону.

В связи с этим указание об иных сведениях касается только служащих кредитной организации и соответственно относится к иному виду конфиденциальных сведений. В отношении сведений, носителями которых являются работники кредитной организации, действует режим служебной тайны. К этому виду информации относятся не только сведения о конкретных клиентах кредитной организации, но и ряд обобщающих сведений, не являющихся персонифицированными.

Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну

Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены кредитными организациями самим клиентам либо их представителям.

Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных федеральным законом (п. 2 ст.857 ГК РФ).

Основной перечень таких случаев содержится в ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией:

судам и арбитражным судам (судьям);

Счетной палате РФ;

налоговым органам, таможенным органам РФ в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности;

органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности (п. 2 ст. 12 и п. 2 ст. 14 Федерального закона от 21.07.1997 № 118-ФЗ «О судебных приставах» Пункт 2 ст. 14 Федерального закона «О судебных приставах» признан Конституционным Судом РФ не противоречащим Конституции РФ (см. постановление от 14.05.2003 № 8-П «По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 14 Федерального закона “О судебных приставах” в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа»)., п. 8--10 ст. 69 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»);

при наличии согласия руководителя следственного органа -- органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве;

органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений;

в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Законом о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией:

судам;

органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц;

организации, осуществляющей функции по обязательному страхованию вкладов, при наступлении страховых случаев, предусмотренных Законом о страховании вкладов физических лиц в банках РФ;

при наличии согласия руководителя следственного органа -- органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве;

в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Законом о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем.

Справки по счетам и вкладам, в случае смерти их владельцев, выдаются кредитной организацией лицам, указанным в завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам, а в отношении счетов иностранных граждан -- иностранным консульским учреждениям.

Приведенный перечень не является исчерпывающим.

Например, на основании ст. 25 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее -- Закон о защите конкуренции) антимонопольные органы вправе запрашивать в кредитных организациях и Банке России информацию, составляющую охраняемую законом тайну, в том числе банковскую См.: письмо Федеральной антимонопольной службы от 28.02.2007 № АК/2487 «О предоставлении информации, составляющей банковскую тайну»..

Не является нарушением режима банковской тайны передача необходимой информации новому кредитору при заключении кредитными организациями соглашений об уступке права требования, поскольку это предусмотрено законом (п. 2 ст. 385 ГК РФ). Этот вопрос возникает, например, при уступке кредитной организацией прав кредитора по кредитному договору юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией, что не противоречит законодательству Пункт 2 Обзора практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации, см.: Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.10.2007 № 120..

В бюро кредитных историй информация по операциям юридических и физических лиц предоставляется кредитными организациями только с согласия указанных лиц (ч. 12 ст. 26, ч. 6 ст. 30 Закона о банках и банковской деятельности).

Форма предоставления кредитной организацией сведений, составляющих банковскую тайну, в зависимости от указаний в законе может быть в виде:

ответа на запрос;

предоставления без запроса при возникновении обстоятельств, указанных в законе;

предоставления документов при проведении их проверок.

За незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, установлены: уголовная ответственность (ст. 183 УК РФ), административная ответственность (ст. 13.14 КоАП РФ), а также гражданско-правовая ответственность в виде возмещения причиненных клиенту убытков (п. 3 ст. 857 ГК РФ).

Предоставление сведений, составляющих банковскую тайну, налоговым органам

В части предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, налоговым органам действует следующий порядок.

Во-первых, в соответствии с подп. 10 п. 1 ст. 31 НК РФ кредитные организации обязаны предоставлять налоговым органам документы, подтверждающие факт списания со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов, а также с корреспондентских счетов кредитных организаций сумм налогов, сборов, пеней и штрафов и перечисления этих сумм в бюджет.

Во-вторых, согласно п. 2 ст. 86 НК РФ, помимо сообщений об открытии, закрытии, изменении реквизитов счетов, кредитные организации обязаны предоставлять налоговым органам сведения о счетах и операциях налогоплательщиков в течение пяти дней после получения мотивированного запроса налогового органа.

Следует обратить внимание, что в этом пункте речь идет о предоставлении уже не документов, а справок, т.е. определенной информации См.: приказы ФНС России:

-- от 05.12.2006 № САЭ-3-06/829@ «Об утверждении порядка направления налоговым органом запросов в банк о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, о предоставлении выписок по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей, нотариусов, занимающихся частной практикой, адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты) и форм соответствующих запросов»;

-- от 30.03.2007 № ММ-3-06/178@ «Об утверждении порядка представления банками информации о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, об операциях на счетах по запросам налоговых органов и соответствующих форм справок и выписки»..

В-третьих, на основании п. 5 ст. 76 НК РФ кредитная организация обязана сообщить в налоговый орган об остатках денежных средств налогоплательщика-организации на счетах, операции по которым приостановлены, не позднее следующего дня после дня получения решения этого налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в этой кредитной организации.

Срок, за который могут быть истребованы такие сведения, по мнению автора, должен определяться исходя из предельного трехгодичного срока, установленного для проведения налоговых проверок (ст. 87 НК РФ).

Соотношение банковской тайны с иными видами конфиденциальной информации

Не следует смешивать понятия банковской тайны и коммерческой тайны. Они различаются как по содержанию, так и по принципам, на которых строится правовое регулирование этих вопросов. В частности, сведения, составляющие банковскую тайну, -- это сведения о клиентах кредитной организации, а сведения, составляющие коммерческую тайну, -- это сведения о самой кредитной организации. Состав сведений, на которые распространяется режим банковской тайны, определяется законом, а к сведениям, составляющим коммерческую тайну, могут относиться любые сведения, за исключением тех, которые перечислены в ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» или установлены иными федеральными законами.

Следует также учитывать, что составляющие банковскую тайну сведения, полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом приобретают статус налоговой тайны, которая не подлежит разглашению, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (ст. 102 НК РФ). Такие случаи предусмотрены в п. 1 ст. 102 НК РФ, а также в ч. 9 ст. 69 Федерального закона «Об исполнительном производстве».

Такой же режим действует в отношении информации, полученной от кредитных организаций об их клиентах Банком России, государственной корпорацией «Агентство по страхованию вкладов», службой по финансовому мониторингу при осуществлении ими контрольно-надзорных функций (ч. 7, 9, 11 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности). Если же информация связана с осуществлением Банком России операций с кредитными организациями, то она попадает под режим банковской тайны.

Информация, полученная аудиторскими организациями (ч. 8 ст. 26 Закона о банках и банковской деятельности), относится к режиму профессиональной тайны.

К этому же режиму тайны относятся сведения, полученные в кредитных организациях нотариусами, которые они могут сообщать только исполнителю завещания и наследникам (п. 3 ст. 1171 ГК РФ).

2.3 Организационно-управленческие аспекты деятельности кредитных организаций

2.3.1 Особые требования к управлению кредитными организациями

Требования к системе органов управления кредитной организации

В соответствии со ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

Тем самым Закон о банках и банковской деятельности устанавливает обязательную четырехзвенную структуру органов управления кредитных организаций вне зависимости от организационно-правовой формы, в которой они действуют.

В части порядка образования и определения компетенции указанных органов управления к кредитным организациям применяются Закон об акционерных обществах (если они действуют в форме акционерных обществ) и Закон об обществах с ограниченной ответственностью (если они действуют в форме обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью).

Высшим органом управления кредитной организации является общее собрание акционеров (участников).

Совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации осуществляет общее руководство деятельностью кредитной организации, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции собрания акционеров (участников).

Текущее руководство деятельностью кредитной организации осуществляется единоличным исполнительным органом и коллегиальным исполнительным органом.

Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кредитной организации собранием акционеров (участников) в соответствии с уставом избирается ревизионная комиссия (ревизор). Ее образование обязательно для акционерных обществ (ст. 85 Закона об акционерных обществах), а также обществ с ограниченной или дополнительной ответственностью, имеющих более 15 участников (п. 6 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Кроме того, в кредитных организациях должны существовать подразделения и служащие, осуществляющие внутренний контроль (в частности, служба внутреннего контроля (аудита), и сотрудник (структурное подразделение), ответственные за реализацию правил контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма См.: Положение об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах, утв. ЦБ РФ 16.12.2003 № 242-П..

Требования к лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях

К лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях, федеральными законами и актами Банка России могут устанавливаться квалификационные требования. Это касается следующих должностей в кредитных организациях:

членов совета директоров (наблюдательного совета);

руководителей, под которыми понимаются единоличный исполнительный орган, его заместители, члены коллегиального исполнительного органа;

главного бухгалтера;

заместителей главного бухгалтера;

руководителя, заместителей руководителя, главного бухгалтера, заместителей главного бухгалтера филиала кредитной организации (ч. 4 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности», ст. 60 Закона о Центральном банке РФ).

Кредитная организация обязана в письменной форме уведомлять Банк России о предполагаемых назначениях на указанные должности и освобождении от них (ч. 5--7 ст. 11.1 Закона о банках и банковской деятельности).

Банк России вправе отказать в назначении на указанные должности, если кандидаты не соответствуют требованиям, перечисленным в ст. 16 Закона о банках и банковской деятельности.

При этом по всем указанным должностям, кроме членов совета директоров (наблюдательного совета), под несоответствием квалификационным требованиям понимается:

отсутствие у кандидатов высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, деятельность которых связана с осуществлением банковских операций, либо отсутствие двухлетнего опыта руководства таким отделом, подразделением (если нет соответствующего образования);

наличие судимости за совершение преступлений в сфере экономики;

совершение в течение одного года, предшествовавшего дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, административного правонарушения в области торговли и финансов, установленного вступившим в законную силу постановлением органа, уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях;

наличие в течение двух лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, фактов расторжения с указанными лицами трудового договора (контракта) по инициативе администрации по основанию, предусмотренному п. 7 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ;

предъявление в течение трех лет, предшествовавших дню подачи в Банк России документов для государственной регистрации кредитной организации, к кредитной организации требования о замене кандидата как ее руководителя на основании ст. 74 Закона о Центральном банке РФ;

несоответствие деловой репутации указанных кандидатов требованиям к данным должностям.

В отношении кандидатов в члены совета директоров (наблюдательного совета) такой отказ допускается при несоответствии их деловой репутации требованиям к данной должности, а также при наличии у них судимости за совершение преступления в сфере экономики.

Под деловой репутацией понимается оценка профессиональных и иных качеств лица, позволяющих ему занимать соответствующую должность в органах управления кредитной организации.

Следует учитывать, что отказ в государственной регистрации кредитной организации и в выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций допускается при несоответствии квалификационным требованиям кандидатов на более узкий круг должностей, а именно: руководителей кредитной организации, главного бухгалтера кредитной организации и его заместителей.

Также установлено, что руководители кредитной организации, главный бухгалтер кредитной организации, руководитель ее филиала не вправе занимать должности в других организациях, являющихся кредитными, страховыми, профессиональными участниками рынка ценных бумаг, а также в организациях, занимающихся лизинговой деятельностью или являющихся аффилированными лицами по отношению к кредитной организации, в которой они работают.

При этом критерии аффилированности определяются по ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», а под должностями следует понимать выполнение на условиях заключенного трудового договора (контракта) определенной трудовой функции по должности, предусмотренной штатным расписанием с установлением соответствующего размера оплаты труда См.: письмо ЦБ РФ от 22.01.2002 № 7-Т «О некоторых вопросах, связанных с применением Федерального закона “О банках и банковской деятельности”»..

Кроме того, следует учитывать, что расчетно-кассовые центры Банка России принимают карточки с образцами подписей расчетных документов и соответственно сами документы только от лиц, прошедших согласование в территориальном учреждении Банка России См.: письмо ЦБ РФ от 04.02.1997 № 406 «О согласовании предоставления права подписи денежно-расчетных документов».. Это касается не только лиц, занимающих перечисленные выше должности и проходящих согласование при назначении на эти должности, но и любых иных лиц, которым предоставляется право подписи расчетных документов от имени кредитной организации.

Отдельные требования предъявляются к лицам, занимающим руководящие должности в кредитных организациях, являющихся профессиональными участниками рынка ценных бумаг См.: Указание ЦБ РФ от 20.08.2004 № 1492-У «О применении требований законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг к руководителям и членам совета директоров кредитных организаций -- профессиональных участников рынка ценных бумаг»..

Перечисленные требования о согласовании назначения на должности не распространяются на руководителей и должностных лиц дополнительных офисов, операционных офисов, кредитно-кассовых офисов, операционных касс вне кассового узла и других внутренних структурных подразделений кредитной организации См.: письмо ЦБ РФ от 09.01.2008 № 04-31-1/10 «О согласовании права подписи при открытии счетов структурным подразделениям кредитной организации»..

2.3.2 Объединения с участием кредитных организаций

Банковские и консолидированные группы

В соответствии с ч. 1 ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других кредитных организаций.

Под существенным влиянием в данном случае понимается возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица.

Данное понятие вводится в целях получения консолидированной (сводной) отчетности по участникам банковской группы и ее использования для банковского надзора.

При этом в состав такой консолидированной отчетности должна быть включена отчетность иных юридических лиц, в отношении которых кредитные организации, входящие в состав банковской группы, могут оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления указанных юридических лиц.

Такое образование признается консолидированной группой, которая представляет собой не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других юридических лиц, не являющихся кредитными организациями.

Обязанность составлять консолидированную отчетность и представлять ее в Банк России возлагается на головную кредитную организацию в составе банковской или консолидированной группы, т.е. на кредитную организацию, которая имеет возможность прямо или косвенно определять решения, принимаемые органами управления других юридических лиц, в том числе кредитных организаций, являющихся участниками этой группы.

Консолидированная отчетность составляется в целях:

-- установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами;

-- оценки возможностей управлять их деятельностью;

-- определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы См.: Положение о консолидированной отчетности, утв. ЦБ РФ 30.07.2002 № 191-П; Положение о порядке составления головной кредитной организацией банковской (консолидированной) группы консолидированной отчетности, утв. ЦБ РФ 05.01.2004 № 246-П..

Согласно ч. 4 ст. 8 Закона о банках и банковской деятельности головная кредитная организация банковской (консолидированной) группы ежегодно публикует консолидированные отчеты в порядке, установленном Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора) См.: Указание ЦБ РФ от 14.04.2003 № 1270-У «О публикуемой отчетности кредитных организаций и банковских (консолидированных) групп»..

Банковские холдинги

В соответствии с ч. 2 ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Коммерческая организация, которая может быть признана головной организацией банковского холдинга, в целях управления деятельностью всех кредитных организаций, входящих в банковский холдинг, вправе создать управляющую компанию банковского холдинга.

Такой управляющей компанией может быть хозяйственное общество, основной деятельностью которого является управление деятельностью кредитных организаций, входящих в банковский холдинг. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью. Коммерческая организация, создавшая управляющую компанию, обязана иметь возможность определять решения по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе о ее реорганизации и ликвидации.

Головная организация или управляющая компания банковского холдинга обязаны уведомить Банк России об образовании банковского холдинга См.: Положение о порядке представления информации о банковских холдингах, утв. ЦБ РФ 19.09.2002 № 197-П..

2.3.3 Участие кредитных организаций в создании и деятельности других организаций

Союзы и ассоциации кредитных организаций

В соответствии со ст. 3 Закона о банках и банковской деятельности кредитные организации могут создавать союзы и ассоциации для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осуществлению банковской деятельности и решению иных совместных задач кредитных организаций.

Союзы и ассоциации как объединения юридических лиц не вправе сами непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность (ст. 121 ГК РФ, ст. 11 Закона о некоммерческих организациях). Соответственно они не могут преследовать цель извлечения прибыли и осуществлять банковские операции.

Союзы и ассоциации кредитных организаций создаются и регистрируются в порядке, установленном законодательством РФ для некоммерческих организаций.

Решение о государственной регистрации союзов и ассоциаций кредитных организаций принимается Минюстом России.

Союзы и ассоциации кредитных организаций уведомляют Банк России о своем создании в месячный срок после регистрации.

Участие в иных организациях

Кредитные организации как юридические лица могут участвовать в уставных капиталах хозяйственных обществ, складочных капиталах хозяйственных товариществ, паевых фондах производственных кооперативов. Это возможно как с оказанием существенного влияния на их деятельность, что образует консолидированную группу, так и без такого влияния.

В частности, на основании п. 4 ст. 66 ГК РФ они могут выступать в качестве:

-- участников (акционеров) акционерных обществ;

-- участников обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью;

-- вкладчиков в товариществах на вере;

-- участников полных товариществ и полных товарищей в товариществах на вере.

В силу п. 1 ст. 107 ГК РФ они могут быть также членами производственных кооперативов.

Кредитные организации как юридические лица, помимо членства в ассоциациях и союзах, вправе участвовать в деятельности ряда некоммерческих организаций.

В частности, это касается:

-- потребительских кооперативов (обществ) (п. 1 ст. 116 ГК РФ);

-- ассоциированных членов сельскохозяйственных кооперативов (ст. 14 Федерального закона от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»);

-- фондов (ст. 118 ГК РФ);

-- некоммерческих партнерств (ст. 8 Закона о некоммерческих организациях).

При этом кредитным организациям запрещено выступать учредителями товарных бирж (п. 2 ст. 11 Закона РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»).

Кроме того, в соответствии со ст. 35 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация, имеющая генеральную лицензию и собственные средства (капитал) в размере не ниже суммы рублевого эквивалента 5 млн евро, может с разрешения Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации. Данным требованиям может соответствовать только банк. Соответственно небанковские кредитные организации дочерние организации на территории иностранного государства открывать не могут.

Банк России не позднее трехмесячного срока с момента получения соответствующего ходатайства сообщает банку в письменной форме о своем решении -- согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, соответствующее разрешение Банка России считается полученным.

Такой же порядок действует и при приобретении банком статуса основного общества в отношении таких организаций См.: Положение о порядке выдачи Банком России кредитным организациям разрешений, предоставляющих возможность иметь на территории иностранного государства дочерние организации, утв. ЦБ РФ 04.07.2006 № 290-П..

2.3.4 Подразделения кредитных организаций

Обособленные подразделения кредитных организаций

Кредитная организация, как и любое юридическое лицо, вправе открывать филиалы и представительства.

Филиалом кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации и осуществляющее от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной данной кредитной организации.

Представительством кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации, представляющее ее интересы и осуществляющее их защиту. Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции.

Филиалы и представительства кредитной организации не являются юридическими лицами и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшей их кредитной организацией. Руководители филиалов и представительств назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности.

Кредитная организация открывает на территории РФ филиалы и представительства с момента уведомления Банка России (ч. 1--5 ст. 22 Закона о банках и банковской деятельности).

Сведения об открытых кредитной организацией представительствах и филиалах вносятся в ее устав.

Филиал кредитной организации вправе начать осуществление банковских операций и сделок с даты внесения сведений о нем в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоения порядкового номера.

Внутренние структурные подразделения кредитных организаций

Внутренним структурным подразделением кредитной организации или ее филиала является подразделение, расположенное вне места их нахождения и осуществляющее от имени кредитной организации банковские операции, перечень которых установлен нормативными актами Банка России, в рамках лицензии кредитной организации.

Виды (формы) возможных внутренних структурных подразделений устанавливаются актами Банка России.

Полномочие филиала кредитной организации на принятие решения об открытии внутреннего структурного подразделения должно быть предусмотрено положением о филиале кредитной организации (ч. 8--10 ст. 22 Закона о банках и банковской деятельности).

В связи с этим можно выделить общие отличия внутренних структурных подразделений кредитных организаций:

а) от филиалов и представительств -- то, что их могут открывать не только непосредственно кредитные организации, но и их филиалы;

б) от филиалов -- то, что перечень операций, которые они могут осуществлять, ограничивается не только лицензией кредитной организации, но и нормативными актами Банка России.

Кроме того, внутренним структурным подразделениям кредитных организаций не предусмотрено открытие корреспондентских субсчетов, а только лицевых счетов к счету кредитной организации или ее филиала См.: письмо ЦБ РФ от 09.01.2008 № 04-31-1/10 «О согласовании права подписи при открытии счетов структурным подразделениям кредитной организации»..

Существуют и отличия, характерные уже для каждого вида (формы) внутреннего структурного подразделения в отдельности.

Кредитная организация или ее филиал, при условии отсутствия у кредитной организации запрета на открытие филиалов, вправе открывать следующие внутренние структурные подразделения:

-- дополнительные офисы;

-- операционные офисы;

-- кредитно-кассовые офисы;

-- операционные кассы вне кассового узла Порядок открытия всех перечисленных внутренних структурных подразделений, а также филиалов и представительств устанавливается в разделе II Инструкции ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций».;

-- обменные пункты Порядок их открытия и деятельности определяется Инструкцией ЦБ РФ от 28.04.2004 № 113-И «О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц».;

-- иные внутренние структурные подразделения, предусмотренные нормативными актами Банка России. В частности, банки или их филиалы вправе открывать передвижные пункты кассовых операций, функционирующие на базе автотранспортного средства (ППКО) См.: Указание Банка России от 07.02.2005 № 1548-У «О порядке открытия (закрытия) и организации работы передвижного пункта кассовых операций банка (филиала)»..

1. Дополнительный офис не может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Дополнительный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).

2. Операционный офис может располагаться как на территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала), открывающей операционный офис, так и вне пределов такой территории, но в рамках одного федерального округа.

Операционный офис вправе осуществлять все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций (положением о филиале).

Однако в отношении операционного офиса, находящегося вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала), открывающей операционный офис, вводятся ограничения на осуществление определенных операций. Например, такие операционные офисы не вправе:

-- осуществлять операции по купле-продаже иностранной валюты;

-- предоставлять кредиты кредитным организациям, размещать депозиты и иные средства в кредитных организациях, а также получать такие кредиты и привлекать депозиты;

-- открывать и вести корреспондентские счета кредитных организаций (филиалов), а также самим открывать такие счета в других кредитных организациях;

-- выдавать банковские гарантии;

-- осуществлять акцептование и авалирование векселей.

У таких операционных офисов также ограничиваются операции по купле-продаже ценных бумаг.

3. Кредитно-кассовый офис может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью создавшей его кредитной организации (филиала).

Кредитно-кассовый офис вправе осуществлять:

операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательства и физическим лицам, а также по их возврату (погашению);

кассовое обслуживание юридических и физических лиц;

прием наличной валюты РФ и иностранной валюты для осуществления перевода по поручению физического лица без открытия банковского счета.

Кредитно-кассовый офис также вправе осуществлять предусмотренные для обменных пунктов банковские операции с наличной иностранной валютой и чеками, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.

4. Операционная касса вне кассового узла может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала).

Операционная касса вне кассового узла вправе осуществлять такие же операции, как и кредитно-кассовые офисы, кроме кредитования субъектов малого предпринимательства и физических лиц.

5. Обменный пункт может располагаться вне пределов территории, подведомственной территориальному учреждению Банка России, осуществляющему надзор за деятельностью открывшей его кредитной организации (филиала).

В обменных пунктах могут проводиться следующие виды операций:

купля-продажа наличной иностранной валюты;

обмен одной иностранной валюты на другую (конверсия);

размен денежных знаков иностранного государства;

замена или покупка поврежденных купюр иностранных государств;

прием денежных знаков иностранных государств для направления на экспертизу;

покупка и продажа чеков, выраженных в иностранной валюте;

оплата чеков;

прием наличной иностранной валюты и валюты РФ для зачисления на счета физических лиц с использованием платежных карт;

выдача наличной иностранной валюты и валюты РФ со счетов физических лиц с использованием платежных карт;

прием наличной иностранной валюты и валюты РФ для осуществления перевода из Российской Федерации по поручению физического лица без открытия банковского счета и целый ряд других операций.

Данные о всех перечисленных структурных подразделениях кредитных организаций вносятся Банком России в Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Датой открытия дополнительного офиса, кредитно-кассового офиса, операционного офиса, операционной кассы вне кассового узла является дата направления кредитной организацией уведомления в Банк России. С указанной даты внутренние структурные подразделения вправе осуществлять делегированные им банковские операции и сделки.

Обменный пункт вправе начать работу только после получения положительного заключения Банка России о соответствии его помещения для совершения операций с ценностями требованиям, установленным нормативными актами Банка России.

За счет открытия указанных внутренних структурных подразделений кредитная организация непосредственно либо через свои филиалы может создать разветвленную сеть по обслуживанию клиентов.