Правовая работа в военных организациях

Прежде всего, следует сказать о том, что традиционно исковое заявление (заявление), как и любой документ, имеющий целью обращение за разрешением той или иной спорной ситуации, состоит из четырех частей -- вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной.

Вводная часть включает наименование суда, в который подается иск, данные об истце и ответчике, цене иска (если иск подлежит оценке), указание на основания, по которым подается иск.

Описательная часть иска содержит сам порядок событий и фактов, на которых будут основываться доводы истца (заявителя), и носит информационный характер.

Мотивировочная часть -- это доводы, содержащиеся в заявлении относительно занимаемой заявителем (истцом) позиции, прежде всего основанные на приведенных в описательной части фактах, а также на правовых нормах.

Резолютивная часть -- это собственно то, о чем просит истец, иначе говоря, просительная часть иска, в которой содержатся конкретные требования (после слов "прошу", "прошу суд", "просим" и т. п.).

Не следует перегружать описательную и мотивировочную часть иска, поскольку излишний объем текста, к тому же напечатанного мелким шрифтом, может привести к игнорированию того, что, вполне возможно, является довольно важным для укрепления позиции в споре. Иными словами, следует наиболее лаконично и убедительно излагать соответствующие факты, события и доводы по конкретной ситуации.

Вместе с тем в тех случаях, когда в конкретном споре фигурирует большое количество документов (например, товарных накладных, счетов-фактур, писем и т. п.), которые подтверждают те или иные факты, избежать описательности и как следствие большого объема иска невозможно.

Следует пользоваться различными способами акцентуации определенных моментов по тексту, например, путем выделения полужирным шрифтом либо курсивом, подчеркиванием наиболее важных моментов по тексту иска и т. п. Расчет цены иска в том случае, когда иск подлежит оценке, можно производить на отдельном листе, который будет прилагаться к исковому заявлению (причем в ст. 132 ГПК РФ прямо указано на то, что расчет цены иска является приложением к исковому заявлению).

Однако прежде чем писать исковое заявление, отзыв на него или иной процессуальный документ, следует выработать саму линию спора (т. е. позицию по спору), которая будет характеризоваться стратегией и тактикой ведения спора в процессе. Первоначально вырабатывается сама сущность позиции, а затем порядок действий, которые должны привести к желаемому результату. При этом, описывая суть спора в иске, отзыве на исковое заявление и т. п., приводя доказательства, подтверждающие те или иные доводы, следует оценивать и позицию противника (если, конечно, речь не идет об особом производстве). При этом если стороне известно о каких-либо фактах и имеющихся у противоположной стороны доказательствах, не следует избегать их в процессе изложения своей позиции.

Предъявление иска возможно путем направления его по почте либо путем непосредственной сдачи его в суд.

Следует помнить правило о том, что процессуальное действие (для которого установлен процессуальный срок) может быть совершено до 24 часов последнего дня срока. В случае если документы были сданы в организацию почтовой связи до 24 часов последнего дня срока, срок не считается пропущенным (ч. 3 ст. 108 ГПК РФ, ч. 6 ст. 114 АПК РФ).

В арбитражном процессе имеется особенность, согласно которой сам истец (заявитель) обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые у них отсутствуют, заказным письмом с уведомлением о вручении. При этом согласно ст. 126 АПК РФ к исковому заявлению не обязательно прилагать почтовое уведомление о вручении соответствующего заказного письма, содержащего копию искового заявления, а достаточно приложить документ, подтверждающий факт направления соответствующих документов лицам, участвующим в деле, т. е. почтовую квитанцию о направлении соответствующих заказных писем с уведомлением о вручении.

Вопросы оплаты государственной пошлины рассматриваются в гл. 25.3 НК РФ.

Размеры государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, мировыми судьями, приведены в приложении 5 к настоящему изданию.

Размеры государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, приведены в приложении 6 к настоящему изданию.

Государственная пошлина является обязательным сбором за совершение юридически значимых действий.

Отзыв на исковое заявление составляется применительно к ст. 131 АПК РФ (в арбитражном процессе). По тексту ГПК РФ предусмотрена возможность представления письменных возражений относительно исковых требований (например, ст. 140 ГПК РФ). На практике указанный документ принято также называть отзывом на исковое заявление.

По своей структуре отзыв на иск аналогичен исковому заявлению, за исключением самого характера данного документа, целью которого является опровержение доводов истца и представление мотивированных возражений относительно исковых требований.

Нередко содержание отзыва на исковое заявление может стать основой встречного иска, требования к составлению которого изложены в ст.ст. 137, 138 ГПК РФ, ст. 132 АПК РФ.

Далее остановимся на правовых аспектах, касающихся действий суда после поступления искового заявления (заявления) в суд, поскольку должностным лицам, осуществляющим правовую работу в военной организации, необходимо четко представлять возможные варианты действий соответствующего суда после получения иска.

В соответствии со ст. 133 ГПК РФ и ст. 127 АПК РФ суд (арбитражный суд) обязан в течение 5 дней со дня поступления искового заявления рассмотреть вопрос о принятии его к производству суда, о чем выносит соответствующее определение (на основании которого возбуждается производство по делу (в гражданском процессе -- возбуждается гражданское дело в суде первой инстанции). При этом в арбитражном процессе определение о принятии искового заявления к производству арбитражного суда направляется лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения (ч. 5 ст. 127 АПК РФ).

В гражданском процессе возможен отказ в принятии искового заявления, основания которого строго регламентированы в ст. 134 ГПК РФ. Об отказе в принятии искового заявления судья выносит мотивированное определение, которое должно быть в течение 5 дней со дня поступления заявления в суд вручено или направлено заявителю вместе с заявлением и всеми приложенными к нему документами. Правовым последствием отказа в принятии искового заявления является то, что он препятствует повторному обращению заявителя в суд с иском к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям. Следует помнить и то, что на определение судьи об отказе в принятии заявления может быть подана частная жалоба.

В арбитражном процессе такого действия судьи, как отказ в принятии искового заявления, не предусмотрено.

Еще одним вариантом действий судьи при решении вопроса о принятии иска к производству может быть оставление искового заявления (заявления) без движения, порядок которого регламентирован ст. 136 ГПК РФ и ст. 128 АПК РФ. Оставление искового заявления без движения возможно в том случае, когда при рассмотрении вопроса о его принятии к производству судом выясняется, что оно подано с нарушением требований, установленных ст.ст. 125, 126 АПК РФ и ст.ст. 131, 132 ГПК РФ (относительно формы и содержания искового заявления, а также приложения к нему необходимых документов). Оставляя исковое заявление без движения, судья выносит определение, в котором должен указать основания этого действия и срок, в течение которого заявителю (истцу) предлагается устранить конкретные недостатки. В гражданском процессе предусмотрена обязанность суда известить истца об этом, в арбитражном процессе дополнительно установлен срок направления истцу копии определения об оставлении искового заявления без движения -- не позднее следующего дня после дня его вынесения (ч. 2 ст. 128 АПК РФ).

В случае если заявитель в установленный срок выполнит указания судьи, перечисленные в определении, заявление считается поданным в день первоначального поступления его в суд и принимается к производству суда. В противном случае заявление считается неподанным и возвращается заявителю со всеми приложенными к нему документами

ГПК РФ предусматривает возможность обжалования определения об оставлении искового заявления без движения путем подачи частной жалобы (ч. 3 ст. 136 ГПК РФ).

В арбитражном процессе обжалование подобного определения арбитражного суда первой инстанции не предусмотрено.

Возвращение искового заявления (заявления) еще один возможный вариант действий судьи при решении вопроса о принятии его к производству. О возвращении искового заявления суд выносит мотивированное определение.

Основания возвращения строго регламентированы ст.ст. 135 ГПК РФ и ст.ст. 129 АПК РФ.

Правовые последствия указанного действия суда заключаются в том, что возвращение искового заявления не препятствует повторному обращению с таким же требованием в суд (арбитражный суд) в общем порядке при условии устранения обстоятельств, послуживших основанием возвращения иска.

Обжалование определения о возвращении искового заявления допускается как в гражданском (путем подачи частной жалобы), так и в арбитражном процессе. В случае отмены такого определения исковое заявление (заявление) считается поданным в день первоначального обращения в суд.

Задача должностного лица, осуществляющего правовое обеспечение деятельности военной организации, -- правильно и своевременно реагировать на соответствующее действие суда (т. е. своевременно обжаловать то или иное определение, устранять недостатки, указанные в определении суда, и т. п.).

На стадии подготовки дела к судебному разбирательству (гл. 14 ГПК РФ, гл. 14 АПК РФ) судья рассматривает ряд вопросов, которые необходимо решить до проведения основного судебного заседания, в целях определения характера спорного правоотношения и подлежащего применению законодательства, обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения дела, состава лиц, участвующих в деле, и других участников процесса, представления необходимых доказательств, примирения сторон и т. п. В ходе данной стадии может быть рассмотрен и вопрос о мерах обеспечения иска (гл. 13 ГПК РФ, гл. 8 АПК РФ).

О подготовке дела к судебному разбирательству выносится определение (ст. 147 ГПК РФ, ст. 133 АПК РФ). В арбитражном процессе о подготовке дела к судебному разбирательству может быть указано в определении о принятии заявления к производству (ч. 1 ст. 133 АПК РФ).

Как в гражданском, так и в арбитражном процессе судом (судьей единолично) проводится предварительное судебное заседание (ст. 152 ГПК РФ, ст. 136 АПК РФ) с обязательным извещением об этом сторон и других заинтересованных лиц, в ходе которого стороны пользуются своими процессуальными правами и могут представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать свои доводы по всем возникающим в заседании вопросам.

Имеются особенности проведения предварительного судебного заседания в гражданском процессе.

Так, по сложным делам с учетом мнения сторон судья может назначить срок проведения предварительного судебного заседания, выходящий за пределы установленных ГПК РФ сроков рассмотрения и разрешения дел.

При наличии обстоятельств, предусмотренных ст.ст. 215, 216, 220, абз. 2--6 ст. 222 ГПК РФ, производство по делу в предварительном судебном заседании может быть приостановлено или прекращено, заявление оставлено без рассмотрения, о чем судом должно быть вынесено соответствующее определение. На такое определение может быть подана частная жалоба.

В гражданском процессе в ходе предварительного судебного заседания может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного федеральным законом срока обращения в суд. В случае установления факта пропуска без уважительных причин срока исковой давности или срока обращения в суд судья принимает решение об отказе в иске без исследования иных фактических обстоятельств по делу. В соответствии с ч. 6 ст. 152 ГПК РФ подобное решение суда может быть обжаловано в апелляционном или кассационном порядке.

О проведенном предварительном судебном заседании в гражданском процессе составляется протокол.

В ч. 4 ст. 136 АПК РФ указано, что суд по ходатайству лиц, участвующих в деле, вправе объявить перерыв в предварительном судебном заседании на срок не более 5 дней для представления ими дополнительных доказательств.

После решения всех вынесенных в предварительное заседание вопросов, признав дело подготовленным, судья, как в гражданском, так и в арбитражном процессе, выносит определение о назначении дела к судебному разбирательству (ст. 153 ГПК РФ, ст. 137 АПК РФ).

Относительно возможного приостановления производства по делу, оставления заявления без рассмотрения и прекращения производства по делу необходимо указать следующее.

Указанные действия суда возможны после принятия искового заявления (заявления) к производству. Как в арбитражном, так и в гражданском процессе в подобных случаях выносятся определения, которые могут быть обжалованы (ч. 5 ст. 152, ст. 218, ч. 3 ст. 223 ГПК РФ, ч. 2 ст. 147, ч. 2 ст. 149, ч. 2 ст. 151 АПК РФ).

Основания и сроки приостановления производства по делу определены в ст.ст. 215--217 ГПК РФ и ст.ст. 143--147 АПК РФ (причем следует различать случаи, когда суд обязан приостановить производство по делу (ст. 215 ГПК РФ, ст. 143 АПК РФ), а когда вправе сделать это (ст. 216 ГПК РФ, ст. 144 АПК РФ).

Прекращение производства по делу регулируется ст.ст. 220, 221 ГПК РФ и ст.ст. 150, 151 АПК РФ. Правовым последствием прекращения производства по делу является то, что повторное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается.

Оставление заявления без рассмотрения возможно в случаях и в порядке, указанных в ст.ст. 222, 223 ГПК РФ и ст.ст. 148, 149 АПК РФ, например, в случае, когда истец, не просивший о разбирательстве дела в его отсутствие, не явился в суд по вторичному вызову, а ответчик не требует рассмотрения дела по существу (в гражданском процессе), или в случае, когда заявлено требование, которое в соответствии с федеральным законом должно быть рассмотрено в деле о банкротстве (в арбитражном процессе).

Следует помнить о том, что незнание процессуальных норм представителем организации приводит к весьма негативным последствиям. Например, в некоторых случаях представитель может указать на необходимость прекращения производства по делу, приостановления производства или оставления иска без рассмотрения в зависимости от ситуации, особенно в тех случаях, когда судья обязан совершить то или иное процессуальное действие, т. е. когда по закону это является обязанностью суда, а не правом.

Следует сказать и о таком процессуальном понятии, как примирение сторон. Как ГПК РФ, так и АПК РФ допускают такой вариант урегулирования спора путем заключения мирового соглашения и утверждения его судом. Указанные процедуры регулируются ст. 173 ГПК РФ и ст.ст. 138--142 АПК РФ.

Обеспечительные меры (меры по обеспечению иска) в гражданском процессе, такие как наложение ареста на имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или у других лиц, приостановление взыскания по исполнительному документу, оспариваемому должником в судебном порядке, регулируются гл. 13 ГПК РФ. В арбитражном процессе обеспечительные меры (обеспечительные меры иска или имущественных интересов заявителя) регламентированы гл. 8 АПК РФ.

Общим для любого вида процесса является то, что обеспечительные меры должны быть соразмерны заявленному требованию (ч. 2 ст. 91 АПК РФ, ч. 3 ст. 140 ГПК РФ).

В указанных целях лицо, участвующее в деле, может обратиться с заявлением об обеспечении иска, в котором должно обосновать то, что непринятие мер по обеспечению иска может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда.

По результатам рассмотрения заявления об обеспечении иска суд выносит определение, которое приводится в исполнение немедленно, в общем порядке, предусмотренном для исполнения судебных актов. На его основании выдается исполнительный лист. Указанное определение может быть обжаловано (ст. 145 ГПК РФ (путем подачи частной жалобы), ч. 7 ст. 93 АПК РФ).

Следует отметить, что в АПК РФ предусмотрены специальные требования к оформлению заявления об обеспечении иска (ст. 92 АПК РФ).

Как в гражданском, так и в арбитражном процессе допускается замена одних мер обеспечения иска другими, а также отмена обеспечения иска.

Особенностью арбитражного процесса также является включение в текст АПК РФ понятия встречного обеспечения, которое возможно путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму (ст. 94 АПК РФ). При этом согласно ч. 4 ст. 93 АПК РФ в обеспечении иска не может быть отказано, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, предоставило встречное обеспечение. В арбитражном процессе также допускаются предварительные обеспечительные меры, т. е. меры, направленные на обеспечение имущественных интересов заявителя до предъявления иска (ст. 99 АПК РФ).

12.3 Правовое обеспечение деятельности военной организации в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции

Судебное разбирательство -- основная стадия процесса, которая осуществляется в судебном заседании. На указанной стадии процесса суд непосредственно исследует доказательства, устанавливает обстоятельства, имеющие значение для дела, и выносит решение на основе закона, разрешая дело по существу.

Судебное разбирательство можно разделить на четыре части: подготовительную, рассмотрение дела по существу, судебные прения, вынесение и оглашение решения.

На подготовительной части проверяется явка участников процесса, им разъясняются их процессуальные права, разрешаются заявленные отводы, ходатайства, решается вопрос о возможности слушания дела в данном заседании, совершаются иные процессуальные действия.

Следует помнить, что любое заявление или ходатайство должно быть мотивировано (ст.ст. 16--21 ГПК РФ, ст.ст. 21--26 АПК РФ). Например, в заявлении об истребовании того или иного доказательства лицо должно обосновать затруднительность или невозможность его получения самостоятельно, а также указать на те факты и обстоятельства по делу, которые будет подтверждать это доказательство. Заявление об отводе также должно быть мотивировано и обосновано, желательно конкретными доказательствами.

На подготовительной части следует обращать внимание на полномочия лиц, явившихся в качестве представителей участников процесса -- это доверенности, протоколы (решения) об избрании (назначении) руководителя организации, уставы организаций, паспорта граждан, удостоверения, ордера и т. п., в целях выяснения возможности допуска таких лиц к участию в деле. В случае если у лица отсутствуют полномочия на ведение дела, можно использовать этот факт, возразив против допуска его к участию в процессе, с просьбой занести соответствующее заявление в протокол судебного заседания.

В ходе рассмотрения дела по существу заслушиваются объяснения лиц, участвующих в деле, проводится исследование других доказательств по делу, на основе которых устанавливаются обстоятельства, имеющие значение для дела.

Особенностям доказывания в гражданском и арбитражном процессе посвящены гл. 6 ГПК РФ и гл. 7 АПК РФ соответственно.

Выступая на процессе, следует акцентировать внимание на наиболее ключевых моментах линии спора. Безусловно, любое дело требует подготовки к нему. Правильная тактика и стратегия ведения линии спора представителем -- залог успеха. В идеале представителю следует ознакомиться со всеми материалами дела при наличии возможности предварительно, при этом произвести копирование (в том числе с помощью ксерокопирования, фотосъемки и т. п.) наиболее важных документов или всего дела. Весьма важным (особенно в многотомных делах) является умение на процессе ссылаться не просто на доказательства по делу, но и на номер листа дела, на котором они приведены.

Следует учитывать общие как для гражданского, так и для арбитражного процесса правила, относящиеся к порядку судебного заседания (ст. 158 ГПК РФ, ст. 154 АПК РФ):

1) при входе судей в зал судебного заседания все присутствующие в зале встают. Объявление решения суда, а также объявление определения суда, которым заканчивается дело без принятия решения, все присутствующие в зале заседания выслушивают стоя;

2) участники процесса обращаются к суду со словами: "Уважаемый суд!" (а не "Ваша честь!", "Иван Иванович!", "Товарищ полковник!" и т. п.) и свои показания и объяснения дают стоя. Отступление от этого правила может быть допущено с разрешения суда (председательствующего;

3) судебное разбирательство происходит в условиях, обеспечивающих надлежащий порядок в судебном заседании и безопасность участников процесса; участники процесса и все присутствующие в зале судебного заседания граждане обязаны соблюдать установленный порядок в судебном заседании.

Далее, что касается обязанности доказывания по делу:

1) по общему правилу каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом; суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались (ст. 56 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ);

2) обязанности по доказыванию обстоятельств, послуживших основанием для принятия нормативного правового акта, его законности, а также законности оспариваемых решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих возлагаются на орган, принявший нормативный правовой акт, органы и лиц, которые приняли оспариваемые решения или совершили оспариваемые действия (бездействие) (ст. 249 ГПК РФ, ст. 65 АПК РФ).

В арбитражном процессе имеется особенность, согласно которой каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено АПК РФ (ч. 3 ст. 65). Непредставление соответствующей информации заблаговременно может привести к отложению судебного заседания арбитражным судом в случае, если сторона заявит о том, что ей необходимо время для ознакомления с ней.

Судебные прения состоят из устных выступлений лиц, участвующих в деле, и их представителей, в которых они, анализируя доказательства и установленные обстоятельства, обосновывают свою правовую позицию по делу, могут задавать друг другу вопросы.

После исследования доказательств по делу и судебных прений суд объявляет рассмотрение дела по существу законченным, удаляется в совещательную комнату и принимает решение по делу.

После принятия решения суд объявляет его в порядке, предусмотренном ст. 176 АПК РФ, ст. 193 ГПК РФ. Суд может объявить только резолютивную часть решения.

Следует помнить, что в ходе судебного разбирательства может быть объявлен перерыв в случаях и в порядке, предусмотренных процессуальным законодательством.

Кроме того, возможно и отложение разбирательства дела, т. е. его перенос на определенный срок в силу различных причин, таких как неявка участников, непредставление доказательств и т. д. Указанные обстоятельства и порядок отложения регламентируются ст. 169 ГПК РФ, ст. 158 АПК РФ. Разбирательство дела после его отложения начинается сначала. Решение суда состоит из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей. По общему правилу решения суда вступают в законную силу по истечении срока на апелляционное или кассационное обжалование, если они не были обжалованы.

Помимо этого, ГПК РФ и АПК РФ допускают возможность вынесения дополнительного решения (ст. 201 ГПК РФ, ст. 178 АПК РФ), разъяснения решения без изменения его содержания, исправления описок, опечаток и арифметических ошибок (ст. 179 АПК РФ, ст.ст. 200, 202 ГПК РФ).

В ходе судебного заседания ведется протокол, который является одним из доказательств по делу. На протокол могут быть принесены замечания относительно его правильности и точности.

12.4 Правовое обеспечение деятельности военной организации в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций

Переходя к рассмотрению вопросов обжалования судебных актов и порядка правового обеспечения интересов военных организаций в судах апелляционной, кассационной и надзорной инстанций, следует сказать о том, что апелляционный порядок обжалования судебных актов допускается по подавляющему большинству дел, рассматриваемых арбитражными судами, и по делам, рассматриваемым мировыми судьями.

Если обжалуется судебный акт, то апелляционная, кассационная или надзорная жалобы составляются по аналогии с исковым заявлением, однако имеют свои отличительные особенности.

Сама природа апелляционной, кассационной и надзорной жалобы отличается от иска. Здесь основной упор делается не на изложение материально-правовой позиции по спору, а на выявление дефектов, неточностей, неправильности обжалуемого судебного акта в рамках допустимых пределов рассмотрения дела соответствующим вышестоящим судом.

По сути, задача лиц, осуществляющих обеспечение правовой работы в организации, -- с использованием имеющихся доказательств и фактических обстоятельств по делу обосновать в соответствующей жалобе неправильность выводов суда первой инстанции, недоказанность тех обстоятельств, которые суд счел установленными, а также нарушение судом норм материального и процессуального права.

Так, в апелляционной инстанции арбитражного суда дело рассматривается повторно по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам. Срок подачи апелляционной жалобы (через суд, принявший решение) -- в течение одного месяца со дня принятия решения арбитражным судом, если иной срок не установлен АПК РФ (ст. 259). Восстановление срока допускается судом апелляционной инстанции при наличии уважительной причины пропуска и в том случае, если ходатайство лица о восстановлении срока подано не позднее 6 месяцев со дня принятия решения судом первой инстанции (ст. 259 АПК РФ). При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. При этом суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции. Например, в заявлении о проведении экспертизы в суде апелляционной инстанции должно быть отказано, если такое заявление не было сделано в суде первой инстанции. По результатам рассмотрения апелляционной жалобы судом принимается постановление, которое вступает в силу со дня его принятия (ст. 271 АПК РФ).

Апелляционное производство по обжалованию решений и определений мировых судей регламентировано гл. 39 ГПК РФ и также имеет определенные особенности. Обжалование осуществляется в соответствующий районный суд через мирового судью путем подачи апелляционной жалобы сторонами и другими лицами, участвующими в деле (принесения апелляционного представления прокурором) в течение 10 дней со дня принятия мировым судьей решения в окончательной форме (частная жалоба может быть подана в течение 10 дней с момента вынесения соответствующего определения мирового судьи). Восстановление пропущенного срока допускается при наличии уважительной причины пропуска в порядке, предусмотренном ст. 112 ГПК РФ. Согласно ст. 327 ГПК РФ рассмотрение дела судом апелляционной инстанции производится по правилам производства в суде первой инстанции, суд вправе устанавливать новые факты и исследовать новые доказательства. Судебный акт суда апелляционной инстанции в виде апелляционного решения или определения (в случае если решение мирового судьи оставляется без изменения, а жалоба -- без удовлетворения; отмены решения мирового судьи полностью или в части и прекращения производства либо оставления заявления без рассмотрения; по результатам рассмотрения частных жалоб (представлений) на определения мирового судьи) вступает в законную силу со дня его принятия (определения -- со дня вынесения) (ст.ст. 328, 329, 335 ГПК РФ).

В кассационной инстанции в гражданском процессе рассматриваются кассационные жалобы (кассационные представления) на решения всех судов общей юрисдикции, принятые по первой инстанции, за исключением решений мировых судей. Срок подачи кассационной жалобы (представления) -- в течение 10 дней со дня принятия решения судом в окончательной форме (ст. 338 ГПК РФ). Кассационная жалоба подается через суд, принявший решение. Восстановление пропущенного срока допускается при наличии уважительной причины пропуска в порядке, предусмотренном ст. 112 ГПК РФ. Статьей 347 ГПК РФ установлены пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции: суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационной жалобе (представлении), и возражений относительно жалобы (представления); суд оценивает имеющиеся в деле доказательства, а также дополнительно представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции, подтверждает указанные в обжалуемом решении суда факты и правоотношения или устанавливает новые факты и правоотношения; суд кассационной инстанции в интересах законности вправе проверить решение суда первой инстанции в полном объеме. При рассмотрении дела судом кассационной инстанции стороны вправе заявлять ходатайства о вызове и допросе дополнительных свидетелей, об истребовании других доказательств, в исследовании которых им было отказано судом первой инстанции (ч. 2 ст. 358 ГПК РФ). Судебный акт суда кассационной инстанции в виде определения вступает в законную силу с момента его вынесения (ст.ст. 366, 367, 375 ГПК РФ).

Кассация в арбитражном процессе имеет отличительные особенности и так же, как и апелляция, строго регламентирована по срокам подачи жалоб. Согласно ст. 276 АПК РФ кассационная жалоба подается через суд, принявший решение, не позднее 2 месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого решения (постановления), если иное не предусмотрено АПК РФ. Иное, в частности, предусмотрено в отношении обжалования определений суда первой инстанции по делу о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (ч. 5 ст. 240 АПК РФ). Пропуск срока на кассационное обжалование может быть восстановлен судом кассационной инстанции при условии, что ходатайство о его восстановлении (при наличии уважительной причины пропуска) подано не позднее 6 месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемого судебного акта (ч. 2 ст. 276 АПК РФ). Суд кассационной инстанции в арбитражном процессе при рассмотрении дела: проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, и возражений относительно жалобы, если иное не предусмотрено АПК РФ; независимо от доводов, содержащихся в кассационной жалобе, проверяет, не нарушены ли арбитражным судом первой и апелляционной инстанций нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с ч. 4 ст. 288 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции, постановления арбитражного суда апелляционной инстанции; проверяет, соответствуют ли выводы арбитражного суда первой и апелляционной инстанций о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам (ст. 286 АПК РФ). Постановление суда кассационной инстанции вступает в силу со дня его принятия (ч. 5 ст. 289 АПК РФ).

Как в апелляционной, так и в кассационной инстанции (в гражданском и арбитражном процессе) суд также может выносить различные определения (об оставлении жалобы без движения, о возвращении жалобы и т. п.).

Надзорное производство регламентируется гл. 36 АПК РФ (в арбитражном процессе) и гл. 41 ГПК РФ (в гражданском процессе).

В гражданском процессе надзорное производство предусматривает возможность подачи надзорной жалобы лицами, участвующими в деле (другими лицами, если их права и законные интересы нарушены судебными постановлениями), или представления прокурора согласно ст.ст. 376, 377 ГПК РФ. Судебные акты (вступившие в законную силу судебные постановления, за исключением судебных постановлений Президиума Верховного Суда Российской Федерации) могут быть обжалованы в суд надзорной инстанции в течение года со дня их вступления в законную силу (ч. 2 ст. 376 ГПК РФ). В отличие от апелляционной и кассационной жалобы надзорная жалоба или представление прокурора подается непосредственно в суд надзорной инстанции. Суды, в которые следует подавать надзорную жалобу, указаны в ч. 2 ст. 377 ГПК РФ. Требования к содержанию надзорной жалобы (представления прокурора) определены в ст. 378 ГПК РФ. Надзорная жалоба (представление прокурора), поданная в соответствии с определенной в ст. 377 ГПК РФ подсудностью, по поручению председателя или заместителя председателя соответствующего суда передается на рассмотрение судьи данного суда. Статьей 380 ГПК РФ предусмотрен исчерпывающий перечень случаев, при которых суд возвращает надзорную жалобу (представление прокурора) без рассмотрения по существу (например, в случае если жалоба или представление не отвечает требованиям, предусмотренным ст. 378 ГПК РФ, или поданы лицом, не имеющим права на обращение в суд надзорной инстанции, и т. д.).

По результатам рассмотрения надзорной жалобы или представления прокурора судья выносит либо определение об истребовании дела (если имеются сомнения в законности судебного постановления), либо определение об отказе в истребовании дела (если изложенные в жалобе или представлении доводы в соответствии с федеральным законом не могут повлечь за собой возможность отмены судебного постановления) (ст. 381 ГПК РФ). При этом в случае истребования дела судья вправе приостановить исполнение решения суда до окончания производства в суде надзорной инстанции при наличии об этом просьбы, содержащейся в жалобе, представлении или ином ходатайстве. Следует учитывать положение ч. 6 ст. 381 ГПК РФ о том, что в случае несогласия с определением судьи об отказе в истребовании дела председатель соответствующего суда (субъекта Российской Федерации либо Верховного Суда Российской Федерации) или заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации выносит свое определение об истребовании дела.

По результатам рассмотрения дела, истребованного в суд надзорной инстанции, судья выносит определение либо об отказе в передаче дела для рассмотрения по существу в суд надзорной инстанции (ст.ст. 382, 383 ГПК РФ), либо о передаче дела для рассмотрения надзорной жалобы (представления прокурора) по существу в суд надзорной инстанции (ст.ст. 382, 384 ГПК РФ). В случае несогласия с определением судьи об отказе в передаче дела для рассмотрения по существу в суд надзорной инстанции председатель соответствующего суда (субъекта Российской Федерации либо Верховного Суда Российской Федерации) или заместитель Председателя Верховного Суда Российской Федерации выносит свое определение о передаче дела для рассмотрения по существу в суд надзорной инстанции. Судья вместе с вынесенным им определением о передаче дела для рассмотрения надзорной жалобы по существу в суд надзорной инстанции и материалами дела направляет надзорную жалобу (представление прокурора) в суд надзорной инстанции.

Что касается рассмотрения дела судом надзорной инстанции, то следует отметить, что лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте рассмотрения дела, однако их неявка не препятствует его рассмотрению. При этом основаниями для отмены или изменения судебных актов нижестоящих судов в порядке надзора являются существенные нарушения норм материального или процессуального права (ст. 387 ГПК РФ). По результатам рассмотрения дела президиум суда надзорной инстанции принимает постановление, а Судебная коллегия по гражданским делам и Военная коллегия Верховного Суда Российской Федерации выносят определения (ст. 388 ГПК РФ). Определение или постановление суда надзорной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия (ст. 391 ГПК РФ).

Согласно ст. 389 ГПК РФ Председатель Верховного Суда Российской Федерации или его заместитель имеют право внести в Президиум Верховного Суда Российской Федерации мотивированное представление о пересмотре судебных постановлений в порядке надзора в целях обеспечения единства судебной практики и законности, что допускает возможность обращения к указанным лицам с соответствующим ходатайством заинтересованных лиц.

В арбитражном процессе вступившие в законную силу судебные акты арбитражных судов Российской Федерации могут быть пересмотрены в порядке надзора Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации по заявлениям лиц, участвующих в деле, и иных заинтересованных лиц (ст. 42 АПК РФ), а по делам, указанным в ст. 52 АПК РФ, -- по представлению прокурора. Лицо вправе оспорить в порядке надзора судебный акт, если полагает, что этим актом существенно нарушены его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности в результате нарушения или неправильного применения арбитражным судом, принявшим оспариваемый судебный акт, норм материального права или норм процессуального права.

Срок для подачи в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации заявления (представления) о пересмотре в порядке надзора судебного акта установлен ч. 3 ст. 292 АПК РФ -- в течение 3 месяцев со дня вступления в законную силу последнего оспариваемого судебного акта, принятого по данному делу, если исчерпаны другие имеющиеся возможности для проверки в судебном порядке законности указанного акта. При этом указанный срок может быть восстановлен судьей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по ходатайству заявителя при условии, что ходатайство подано не позднее чем через 6 месяцев со дня вступления в законную силу последнего оспариваемого судебного акта или, если ходатайство подано лицом, указанным в ст. 42 АПК РФ (заинтересованным лицом), со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о нарушении его прав или законных интересов оспариваемым судебным актом. О восстановлении пропущенного срока указывается в определении о принятии заявления или представления к производству, об отказе в восстановлении пропущенного срока -- в определении о возвращении заявления или представления.

Статья 293 АПК РФ закрепляет правило о том, что надзорное производство возбуждается на основании заявления лица, участвующего в деле, или представления прокурора и в случаях, предусмотренных АПК РФ, иных лиц, ходатайствующих о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта арбитражного суда в порядке надзора. Требования к содержанию заявления (представления) о пересмотре судебного акта в порядке надзора установлены в ст. 294 АПК РФ. Указанное заявление направляется непосредственно в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации (ч. 4 ст. 294 АПК РФ). Статьей 296 АПК РФ установлен исчерпывающий перечень случаев возвращения заявления (представления) лицу, его подавшему. По ходатайству лица, обратившегося с заявлением (представлением) о пересмотре судебного акта в порядке надзора, исполнение оспариваемого судебного акта может быть приостановлено Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации при условии, если заявитель обосновал невозможность поворота его исполнения или предоставил встречное обеспечение другой стороне по делу возможных убытков путем внесения на депозитный счет арбитражного суда, рассматривавшего дело по первой инстанции, денежных средств в размере оспариваемой суммы и если суд признает необходимым приостановление исполнения судебного акта в целях обеспечения баланса взаимных прав и обязанностей сторон (ст. 298 АПК РФ).

Вопрос о принятии заявления или представления к производству рассматривается судьей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Заявление (представление) о пересмотре судебного акта в порядке надзора, поданное с соблюдением установленных АПК РФ требований, принимается к производству Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, о чем выносится определение, которым возбуждается надзорное производство. При этом в определении о принятии заявления (представления) к производству может быть указано на истребование дела из арбитражного суда (ст. 295 АПК РФ).

Заявление или представление после его принятия к производству рассматривается в соответствии со ст. 299 АПК РФ в судебном заседании коллегиальным составом судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, который решает вопрос о направлении дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра судебного акта в порядке надзора. Для решения вопроса о наличии оснований для пересмотра судебного акта в порядке надзора суд может истребовать дело из арбитражного суда, о чем выносится определение. По результатам рассмотрения суд (ст. 299 АПК РФ):

1) при наличии оснований, предусмотренных ст. 304 АПК РФ, выносит определение о передаче дела для пересмотра оспариваемого судебного акта в порядке надзора и направляет его в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вместе с заявлением или представлением и истребованным из арбитражного суда делом;

2) в случае отсутствия предусмотренных ст. 304 АПК РФ оснований, но при наличии иных оснований для проверки правильности применения норм материального права или норм процессуального права, может направить дело на рассмотрение в арбитражный суд кассационной инстанции при условии, что данный судебный акт не пересматривался в порядке кассационного производства;

3) при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 304 АПК РФ, выносит определение об отказе в передаче дела для пересмотра судебного акта в порядке надзора в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Следует учитывать и то, что повторное обращение того же лица по тем же основаниям с заявлением (представлением) о пересмотре судебного акта в порядке надзора не допускается.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации пересматривает судебные акты в порядке надзора в соответствии со ст. 303 АПК РФ. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации принимается большинством голосов судей и вступает в законную силу со дня его принятия (ст. 307 АПК РФ). Председательствующий в заседании голосует последним. При равенстве голосов судей заявление (представление) оставляется без удовлетворения, а судебный акт -- без изменения.

Основания для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу, предусмотрены ст. 304 АПК РФ и сводятся к тому, что изменение или отмена судебного акта допускается, если оспариваемый судебный акт:

-- нарушает единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права;

-- нарушает права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам Российской Федерации;

-- нарушает права и законные интересы неопределенного круга лиц или иные публичные интересы.

Пересмотр в порядке надзора определений арбитражных судов допускается только в том случае, если в соответствии с АПК РФ предусмотрено их обжалование отдельно от решений, постановлений или если они препятствуют дальнейшему движению дела. Иные определения арбитражных судов могут быть пересмотрены в порядке надзора вместе с пересмотром в порядке надзора решений, постановлений арбитражных судов.

При составлении апелляционных, кассационных жалоб следует придерживаться следующей схемы действий:

1) внимательно изучить материалы дела (начиная от искового заявления и заканчивая последним судебным актом, принятым по нему), при этом особое внимание уделить обжалуемому судебному акту (судебным актам);

2) на основе изученных материалов выявить несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам; выявить недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными; выявить неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела;

3) определить, были ли нарушены судом нормы материального права (применил ли суд закон, подлежащий применению; применил ли суд закон, не подлежащий применению; правильно ли суд истолковал примененный им закон) и какие именно;

4) определить, были ли нарушены судом нормы процессуального права и какие именно (в чем выразилось нарушение норм процессуального права; имеются ли безусловные основания отмены судебного акта -- грубые нарушения норм процессуального права (рассмотрение дела судом в незаконном составе, нарушение правил о языке при рассмотрении дела и т. п.);

5) проанализировать имеющуюся судебную практику по подобной категории дел и подобрать конкретные судебные акты для их приложения к жалобе с выделением содержащихся в них выводов, имеющих значение;

6) выстроить линию изложения обстоятельств и доводов жалобы и сформулировать просительную часть жалобы применительно к требованиям процессуального закона (ГПК РФ и АПК РФ);

7) подобрать доказательства, подтверждающие доводы жалобы. Сформировать комплект приложений к жалобе;

8) изложить в письменной форме жалобу применительно к требованиям процессуального закона, с выделением ключевых моментов. При этом рекомендуется:

-- разделить жалобу (как и иск) на части: вводную, описательную, мотивировочную резолютивную;

-- начинать жалобу со стандартных фраз о том, что произошло (например: "20.05.2003 г. Арбитражным судом г. Москвы (председатель -- Иванов В.В.) было принято решение по делу № 11111 по иску ФГУП "Предприятие" к ООО "Общество" о взыскании 5 000 000 рублей убытков. Решением Арбитражного суда г. Москвы в удовлетворении исковых требований было отказано полностью");

-- указать о несогласии с обжалуемым судебным актом (судебными актами) с кратким обоснованием позиции (например, "Вместе с тем ФГУП "Предприятие" с решением Арбитражного суда г. Москвы не согласно, поскольку при принятии решения со стороны Арбитражного суда имело место: 1) несоответствие выводов суда, содержащихся в решении, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, что в соответствии с ч. 1 ст. 270 АПК РФ является основанием для отмены (изменения) решения арбитражного суда первой инстанции; 2) нарушение и неправильное применение норм материального и процессуального права, которое привело к принятию неправильного решения, что в соответствии с чч. 3, 4 ст. 270 АПК РФ является основанием для отмены (изменения) решения арбитражного суда первой инстанции");

-- описать все нарушения, имеющиеся в обжалуемом судебном акте, с приведением конкретных доводов и доказательств (желательно со ссылками на листы дела и т. п.);

-- подвести итог и сделать выводы, а затем, приведя ссылки на соответствующие процессуальные статьи, сформулировать просительную (резолютивную) часть жалобы.

Образец апелляционной жалобы приведен в приложении 9 настоящего издания.

Вопросы исполнения судебных актов и исполнительного производства регулируются ст.ст. 428--446 ГПК РФ, ст.ст. 318--332 АПК РФ и Федеральным законом "Об исполнительном производстве".

13. Правовое обеспечение службы войск в военных организациях

Служба войск представляет собой проведение войсками мероприятий, направленных на исполнение обязанностей, связанных с военной службой, подразделениями, воинскими частями, соединениями, штабами и учреждениями.

Целью проводимых мероприятий является обеспечение соблюдения требований, отраженных в общевоинских уставах Вооруженных Сил Российской Федерации, для создания наиболее эффективных условий для жизнедеятельности войск, успешного выполнения задач по повышению боеготовности войск.

Содержание службы войск составляет следующее: предоставление общих прав и обязанностей военнослужащим, установление уставного порядка взаимоотношений между военнослужащими, определение обязанностей командиров (начальников) и основных должностных лиц воинских частей, установление и точное соблюдение уставных правил размещения, повседневной деятельности, быта военнослужащих в воинской части (подразделении), несение службы суточным нарядом, действия личного состава при подъеме по тревоге; несение боевого дежурства; несение службы в парках, при расположении войск на полигонах (в лагерях), при перевозке войск; определение должностных лиц гарнизона и их обязанностей; охрана и оборона военных и государственных объектов, лиц, содержащихся на гауптвахте и в дисциплинарном батальоне; обеспечение поддержания воинской дисциплины в гарнизоне, необходимых условий для повседневной жизни и подготовки войск, организованного выхода войск по тревоге и проведения гарнизонных мероприятий.

Анализ вышеперечисленных мероприятий позволяет сделать вывод о том, что такие мероприятия проводятся как внутри воинской части (внутренняя служба), так и в составе конкретного гарнизона (гарнизонная служба). Мероприятия, проводимые как внутри воинской части, так и в гарнизоне, связанные с охраной и обороной военных и государственных объектов, принято называть караульной службой. Все перечисленные мероприятия нашли свое отражение в УВС ВС РФ, УГ и КС ВС РФ, ДУ ВС РФ. Порядок передвижения подразделений и воинских частей, порядок выполнения воинского приветствия, способы передвижения военнослужащих, обязанности военнослужащих перед построением и в строю определены Строевым уставом Вооруженных Сил Российской Федерации.

Для улучшения и совершенствования качества службы войск в Вооруженных Силах Российской Федерации предусмотрена учебно-материальная база, к которой относятся учебные классы, караульные городки.

Как уже отмечалось, служба войск есть исполнение обязанностей военной службы.

Содержание службы войск должно основываться на праве и законе. Сама служба войск нуждается в дальнейшем развернутом и конкретном регулировании, так как она затрагивает нередко кардинальные права и свободы личности. Реализация идеи строительства правового государства предполагает обеспечение верховенства закона во всех сферах, где действует право, в том числе и в области проведения мероприятий по службе войск.