Правовое регулирование борьбы с преступностью в странах с элементами исламской правовой традиции (историко-теоретическое исследование)

Смертная казнь применялась за все виды государственных преступлений, мятеж, массовое убийство, расхищение государственного имущества и казнокрадство, поджог правительственных зданий, разбой и вооруженный грабеж в горах и на широких дорогах, а также за умышленное убийство. В отдельных случаях смертная казнь заменялась ссылкой.

Каторга применялась за многие виды преступлений. Приговоренный к вечной каторге или на срок более 15 лет подлежал высылке в определенное судом место. Если срок был менее 15 лет, то наказание отбывалось по месту жительства. В обоих случаях перед отправлением на каторгу приговоренный подвергался позорной процедуре - teshir: приговор суда прикалывался к груди преступника, которого выводили на центральную площадь того города, где он жил и выставляли на два часа, после чего одевали кандалы и отправляли в назначенное место. От этого вида наказания освобождались лица моложе 18 лет и старше 70 лет, а также улемы - мусульманские богословы-правоведы.

В период танзимата государство решительными мерами боролось со взяточничеством, что получило отражение в рассматриваемом Уложении (ст.ст.67-81). Было установлено наказание не только в отношении взяткополучателя (муртеши), но и в отношении взяткодателя (раши), и посредника. Причем все подвергались одинаковым мерам наказания. См. Taner Tahir. Tanzimat devrinde ceza hukuku. Istanbul, 1940.

Следует несколько слов сказать и о гражданском законодательстве Османской империи этого периода. До правовых преобразований периода танзимата существовало только некодифицированное шариатское гражданское право. В 1869 г. в результате долгого труда турецких юристов был составлен первый турецкий гражданский кодекс - “Меджелле” (Mecelle-i Ahkam Adliye - дословно “Уложение юридических решений”). Мусульманское право. Шариат и суд. Перевод применяемого в Оттоманской империи гражданского Свода. Ташкент., 1911-1912. Т.1-3. Он уже содержал определенную постатейную систему изложения соответствующих норм мусульманского права ханифитского толка с внесением в них некоторых изменений применительно к условиям танзимата. Ряд норм был заимствован из европейского права. Но все же, несмотря на положительные отзывы турецких и европейских юристов, он был далеко не полным, так как охватывал не все нормы гражданского права. В нем отсутствовали такие разделы, как вещное право, право собственности, брачно-семейное и наследственное право. Что касается брачно-семейного и наследственного права, то две эти отрасли настолько регламентированы самим Кораном, что, вероятно, не было необходимости дополнительно вносить их в закон. Кроме того, сфера брачно-семейного и наследственного права традиционно регулировалась только шариатом. Такая система некоторое время сохранялась даже после кемалистской революции 1920 г.

Что касается суда и судопроизводства, то светские суды стали создаваться именно после реформ танзимата.

Шариатская судебная система была построена следующим образом. Высшей апелляционной инстанцией являлся Arzodasi, состоявший из двух департаментов, возглавляемых двумя казиаскерами. При каждом из них находились «почетные судьи» или заседатели, которые поочередно председательствовали в суде в течение одного года. В крупных городских центрах функционировали вилайетские суды. Во главе первого по степени важности суда стоял стамбульский мулла (Istanbul efendisi), занимавший в иерархии улемов второе место после казиаскеров.

Следующей судебной палатой являлась Mevleviye двух священных городов (Мекки и Медины), при которой находилось более 50-ти должностных лиц, поочередно председательствовавших в ней. За ними шли остальные вилайетские суды, которые возглавляли наибы, назначаемые и сменяемые султаном по представлению шейх-уль-ислама. Наиб надзирал за всеми шариатскими судами вилайетов и мог требовать на ревизию решения этих судов.

В центрах казы шариатские суды возглавляли кади, также назначаемые султанским повелением по представлению шейх-уль-ислама. Весь шариатский судебный аппарат возглавлял шейх-уль-ислам, в непосредственном ведении которого находился ряд ведомств: по вынесению приговоров (fetva hane) во главе с fetva emini, по ведению делопроизводства (musvedde odasi), по оформлению судебных документов (ilamat odasi) и пр. См. Шабанов Ф.Ш. Государственный строй и правовая система Турции в период танзимата. Баку, 1967, сс.200-

Вот, что пишет о судебной системе Турции начала XIX в. современник - английский путешественник: «Турецкие судьи разделяются на пять классов: великие моллы, малые моллы, муфеттиши, кадии, наибы. В отделении великих молл заключаются верховные судьи Румелии и Анатолии и судьи первостепенных городов, числом семнадцать. Малые моллы занимают судейские места в десяти городах второй степени. Муфеттиши судят дела, относящиеся к богоугодным заведениям, находящимся под надзором Муфтия, Великого Визиря и Кизляр-Агасси. Кадии занимают судейские места во всех прочих городах Империи, числом 456. Наибы или викарии употребляются для замещения мест в отсутствие молл и кадиев.

Малые и большие моллы, кадии и наибы судят все дела гражданские и уголовные и исправляют должность нотариусов. Каждый судья произносит приговор один, без советников и помощников, но регистратор, излагающий на бумаге жалобу и ответ, обыкновенно имеет большое влияние на судью. Производство суда Турецкого весьма просто; свидетельство допускается в делах гражданских и уголовных.

Муфтии или юрисконсульты не имеют никакого другого занятия, кроме ответов на вопросы, делаемые по предметам законоведения или религии. Они должны утвердить ответ своею печатью, означить место своего жительства и наименовать книгу законов, из коей они извлекли свое решение”. Государственные законы и постановления Оттоманской Порты. «Телеграф», 1826, № 16, с. 279-298, № 17, с. 29-46. Хмыровская коллекция. Турция. Т. 3, № 58.

Первым судебным органом нового типа, отличного от шариатского суда, был учрежденный еще в 1937 году при Махмуде II - Meclis-i ahkam -i adliye (Высший совет юстиции), совмещавший функции административного и совещательного органа с функциями кассационного суда высшей инстанции в отношении судов румелийского и анатолийского. Главная задача этого Совета заключалась в борьбе со взяточничеством, казнокрадством и прочили злоупотреблениями государственных чиновников.

После обнародования Уголовного кодекса 1840 г. в Стамбуле , а затем в вилайетах были созданы отдельно от шариатских судов уголовные суды - meclis tahkikat. Эти суды рассматривали уголовные дела не только османских подданных, но и иностранцев, проживавших в Турции, и выносить по ним решения не на основе шариата, а на основе Уголовного кодекса 1840 г. См. Шабанов Ф.Ш. Государственный строй и правовая система Турции в период танзимата. Баку, 1967, с. 216.

В развитии правовой мысли и системы права танзимат занимает значительное место. Танзимат явился первой попыткой ввести в правовую систему Османской империи элементы светского европейского права. Танзимат предусматривал разработку и обнародование новых, светских законопроектов по разным отраслям права. Но политика танзимата в этой области была внутренне противоречивой. Инициаторы танзимата, насаждая в стране западные установления, не могли и не осмеливались затронуть основы веками укоренявшегося мусульманского права. Они пытались распространить светские нормы, не затрагивая действующей системы мусульманского права, основанной на шариате. Половинчатость реформ привела к половинчатым результатам. См. Шабанов Ф.Ш. Государственный строй и правовая система Турции в период танзимата. Баку, 1967, с. 155-160.

Реформы танзимата расшатали устои средневековой теократической монархии, но потребовались еще десятилетия, чтобы их результаты стали очевидными. В начале же 70-х гг. XIX в. неудачи некоторых мероприятий танзимата вызвали разочарование у правящей верхушки, что вынудило ее отказаться от этого направления. В итоге инициативу перехватили консервативные силы, опиравшиеся на возникшую тогда доктрину панисламизма. Эта доктрина возникла как противопоставление мусульманской солидарности европейской экспансии в странах Востока, научно обосновывая необходимость объединения всех мусульман. Панисламизм был реакцией на просчеты танзимата в той мере, в какой проводившиеся реформы отождествлялись с европейской политической, экономической и правовой экспансией. Фадеева И.Л. Официальные доктрины в идеологии и политике Османской империи (османизм -панисламизм) XIX - начало XX в. М., 1985, с. 100.

Характер взаимоотношений светской и духовной власти в османской политической системе по-разному трактуется историками. Среди них, в частности, широко распространена точка зрения, которой придерживается, например, Н.А. Иванов, что в Османской империи не было разделения светской и духовной власти и четкого размежевания между религиозными и административными функциями. Они взаимно проникали и дополняли друг друга, а все отношения членов османского общества регулировались исключительно на основе принципов шариата ханифитского толка. Отмеченные особенности позволяли ему определить османскую политическую систему как “унитарную теократию”. М.С. Мейер считает, что в данном случае значение шариатских норм несколько преувеличено и совсем не учитывается такой фактор как влияние доисламской (тюрко-монгольской), византийской традиций, а также норм обычного права народов Османской империи, сохранявших важное значение во всех сферах общественной жизни. Мейер М.С. О соотношении светской и духовной власти в османской политической системе в XVI- XVIII вв. Ислам в истории народов Востока. Сб. статей. М., 1981, с. 53.

Как рассматривались уголовные дела в провинциях Османской империи в XVIII-XIX вв. показывают следующие примеры. Первый из приводимых ниже документов - выписка из дефтера (прим. «дефтер» с тур. - тетрадь, здесь употребляется как «протокол») шариатского суда г. Гори:

“Дело обстоит так, как в сем хюджете изложено. Написал это кадий Горийской казы Мехмед-смиренный раб божий, хваленье ему - всевышнему Господу. Да помилует его Господь.

Печать кадия: Мехмед.

Поводом к составлению сего основанного на шариате документа и причиной написания этого почтительного обращения послужило следующее: житель села, называемого Хелтубан, входящего в казу г.Гори Зураб, сын Паата, явился в благородное шариатское присутствие и, изложив словесно при очной ставке обстоятельства, возбудил жалобу на жителя того же, названного села - зиммия по имени Гиорги, сына Беро, рассказав, что “десять дней назад, считая от даты сего документа, мой зиммия Зураба, родной брат, зимми по имени Аракел, работал себе спокойно один в нашем собственном наследственном винограднике. Тогда к Аракелу подошел из чужих вышеуказанный Гиорги и противозаконно, под тем лживым предлогом, что в упомянутом имении и он имеет долю и причастность, затеял ссору, во время которой он, вышеуказанный Гиорги, напав с военным оружием на упомянутого нашего брата Аракела, нанес ему в левый бок удар ножом с белой костяной рукояткой, выхватив его из черных ножен, и смертельно ранил его. От этого удара упомянутый Аракел, по изволению бога, тотчас скончался. Требую взыскать с упомянутого Гиорги за подтвержденное шариатом предумышленно совершенное преступление”. Так как допрошенный до просвещенного суда разбойно упомянутый Гиорги в своем ответе перед шариатским судом без принуждения к тому сам признал и удостоверил, что брату вышеназванного зиммия по имени Аракел он действительно в означенном и описанным ножом нанес удар в левый бок, ранил и убил его, то, согласно просьбе Зураба, совершившееся записано и запись выдана в качестве документа просителю с тем, чтобы по шариату взыскать с упомянутого убийцы необходимое возмещение. Написано в пятый день месяца шавваля тысяча сто сорокового года (15 мая 1728 г.)”.

Далее прилагается список свидетелей. Джикия С.С. Турецкий судебный документ XVIII в. Письменные памятники Востока. Ежегодник, 1969. М., 1972, с. 142.

К началу XIX в. относятся следующие примеры. Один из английских путешественников первой половины XIX в. передает в своих записках несколько примеров турецкого правосудия. Вот один из них:

“Один молодой грек с острова Коса влюбляется в девицу и просит ее руки. Девица отказывает, а отчаянный любовник лишает себя жизни. Семейство усопшего требует у отца девушки “цены крови”, и кади приговаривает сего несчастного к заплате значущей пени. “У тебя есть дочь”, - говорит он: “Если бы ее не было, то молодой человек не мог бы в нее влюбиться; если бы он не влюбился, то не принял бы яду и остался в живых; следовательно - ты являешься причиною его смерти”. Турецкое правосудие. “Северный наблюдатель”, 1817 № 4, сс. 143,144. Хмыровская коллекция. Турция, т. 10 №8.

Один из константинопольских корреспондентов второй половины XIX в. следующим образом описывал наказание, которому подвергались в Турции булочники - обманщики: “В один летний день я сидел у одного из константинопольских кафе-ресторанов и вдруг увидел турецкого полицейского чиновника, который в сопровождении служителей шел к магазину соседнего булочника… Один из полицейских стал взвешивать хлебы, между тем как сам булочник, родом грек, с испугом смотрел на эту сцену. Некоторые из хлебов оказались полновесными, но вскоре полицейский добрался до корзины, наполненной хлебами, которые далеко не соответствовали установленному законом весу. По окончании этой поверки чиновник подал знак одному из служителей, который вынул из-за пояса молоток и огромный гвоздь. Затем один из полицейских притиснул голову булочника к дверному косяку, а другой очень ловко и без всяких дальнейших околичностей пригвоздил обманщика за конец уха.

Спустя два часа после того, я опять проходил мимо этого лобного места, и увидел булочника в том же самом положении. Только при захождении солнца, когда голос набожного имама стал призывать верующих к молитве, явился полицейский чиновник, чтобы освободить несчастного от этого тяжкого наказания”. Образчик турецкого правосудия. “Вечерняя газета”, 1856 № 199. Хмыровская коллекция. Турция, т. 6 № 57.

На основании вышеизложенного, можно сделать следующие конкретные выводы:

1. Особенностью правовой системы Османской империи являлось сосуществование религиозных законов и светских законов, исходящих от имени султана - канунов. Причиной возникновения такой системы было стремление султанов расширить масштабы своей власти.

2. Поскольку нормы уголовного права представляли собой наименее разработанную часть шариата, правовое регулирование борьбы с преступностью в Османской империи осуществлялось, в большей степени, с помощью канунов, которые приобретали вид уголовных кодексов. Однако, такая система была неустойчивой, так как каждый новый султан стремился создать собственный кодекс, отменяя предыдущие.

3. Система сочетания религиозных и светских законов, существовавшая в Османской империи длительное время, привела к тому, что к концу XIX в. в государстве сложились предпосылки для проведения правовой реформы (танзимат), направленной на создание светского законодательства, в том числе и уголовного, по европейскому образцу с включением в него норм шариата. В свою очередь, эта реформа послужила основой создания в дальнейшем на территории Османской империи светского государства - Турецкой республики.

1.3 Особенности развития мусульманского права на территории России

Освоение истории отечественного права и государства на основе вводимых в настоящее время в научный оборот ранее неизвестных документов и материалов, помогает правильнее ориентироваться во внутриполитической обстановке, анализировать различные исторические процессы, понимать их причины и последствия. Особенности современной обстановки, большой поток новой информации ставят сложные дискуссионные вопросы, ранее неизвестные или мало изученные. При анализе драматических событий, охвативших в последние годы Кавказ, необходимо учитывать и отдаленные последствия известных событий более чем столетней давности. Потто В.А. Кавказская война. Ставрополь, 1994. Т. 1-5. Исторический подход с учетом традиционных норм урегулирования конфликтов, в том числе и борьбы с преступностью, кавказских народов могут быть гарантом стабильности в данном регионе. Это обусловлено тем, что на Кавказе достижение политического консенсуса часто связано с пониманием важности знаний об особенностях этнического менталитета.

Какое положение занимали и занимают ислам и мусульманское право в дореволюционной и современной России? Каким образом “исламский вопрос” решался до революции? Каковы сущность и особенности правовых основ борьбы с преступностью на Северном Кавказе? В каких формах происходило взаимодействие традиционных общинных институтов с религиозными нормами и деятельностью российской администрации в XIX в.? Изучение исторического опыта в управлении исламскими регионами России поможет ответить на эти вопросы.

Первые контакты мусульман и славян относятся к VII веку, когда Византия выставила против арабов славянские племена. В VIII-IX вв. ислам проник в Центральную Азию, на Кавказ, Поволжье и Урал ( Хорезм, Хазария, Булгария, башкирские ханства ). Хазария и Булгария в VIII - начале IX вв. установили торговые, политические и религиозные отношения с мусульманскими странами Центральной Азии, обменялись посольствами с Багдадским халифатом. Ранние древнерусские княжества имели интенсивные торговые отношения с народами Поволжья, Прикаспия, Кавказа и с Арабским халифатом. Торговлю вели русские, хазаро-иудейские и арабские купцы. Многие из них временно или постоянно проживали среди других народов, перенимали их язык, культуру, религию, право. Бартольд В.В. Место прикаспийских областей в истории мусульманского мира. Баку, 1925, с. 3-5.

Первые Киевские Великие князья Олег и Святослав разбили булгар и хазар. Князь Владимир покорил булгар в 985 г. и заключил с ними мир. Во время переговоров о мире булгары стремились склонить Владимира к принятию ислама. Делегацию из десяти “разумнейших мужей” Владимир, по совету бояр, направил к булгарам на Волгу и, вероятно, в Хорезм, но “разумнейшие мужи” крайне отрицательно отозвались о богослужении булгарском, то есть мусульманском. Макарий (Булгаков). История Русской Церкви. Кн. 1, т. 1. М., 1994, с. 229-231.

Принятие Русью христианства греческого православного вероисповедания не привело к обострению отношений с исламом. Никаких сведений об открытом столкновении ислама и православия на территории России в то время не имеется.

Включение Руси в Золотую Орду не повлекло серьезных изменений в религии, праве и быте русского и тюркских исламизированных народов. Основным сводом правил поведения монголов и политики дома Чингизидов была Великая Яса Чингизхана («Книга запретов»), которая предписывала веротерпимость и одинаковое уважение ко всем религиям, праву и обычаям всех народов, в том числе и покоренных. Великая Яса Чингизхана. Сборник материалов, относящихся к историии Золо-

той Орды. М., 1941.

Тюркизация монголов привела к исламизации Золотой Орды. В управлении страной использовались положения Ясы Чингизхана и Корана, из которых первый предписывал веротерпимость, а второй - признание и уважение религий “откровения” - христианства и иудаизма. Таким образом, источники власти, права и религии требовали от золотоордынских ханов проявления политики мирного сосуществования с покоренными народами. Газиз Г. История татар. М., 1994, с. 31-54.

Приняв ислам, признав его господствующей религией, ханы не стали халифами, ибо не принадлежали к роду Мухаммада, не были имамами, не стали религиозными главами теократического государства. Светская и духовная власть оставались раздельными, сохранялась свобода православия и Русской Православной Церкви. По-иному можно сказать, что ханы-мусульмане придерживались формулы: “мир договора” существует в “мире ислама”, и мир “ислама” признает “мир договора”. См. На стыке континентов и цивилизаций. Из опыта образования и распада империй X-XVI вв. М., 1996, с. 316-321.

После распада Золотой Орды в XV-XVI вв. начался процесс вхождения исламских народов в состав России. Сначала были завоеваны Астраханское и Казанское ханства, вслед за этим России покорились Большая Ногайская Орда, а затем - Западная Башкирия, ранее находившаяся в подчинении у казанских ханов. Фактически все Поволжье оказалось под властью русских царей. Конец XVI в. ознаменовался также присоединением Сибирского ханства. В 1783 г. было завершено покорение Крыма. В 1828 г. в результате заключения Туркманчайского мирного договора к России присоединен Северный Азербайджан. Туркманчайский мирный договор 1828 г. В кн.: Юзефович Т. Договоры России с Востоком, политические и торговые. Спб., 1869, с. 214. В 1864 г. ликвидированы последние очаги сопротивления на Кавказе. Вскоре были полностью завоеваны среднеазиатские ханства и эмираты. К концу XIX века в России проживало столько же мусульман, сколько в Османской империи - 18 млн. человек. Ланда Р.Г. Ислам в истории России. М., 1995, с. 107.

Мирное развитие ислама в России определялось формулой - “мир ислама” существует в “мире договора” и признает его. Власти, за рядом исключений, проводили политику веротерпимости, давая возможность свободного развития ислама и мусульманского права. В этом смысле авторитетный деятель ислама Исмаил Гаспринский писал: “Российские мусульмане по законам нашего отечества пользуются равными правами с коренными русскими и даже в некоторых случаях, во уважение их общественного и религиозного быта, имеют кое-какие преимущества и льготы. Наблюдения и путешествия убедили меня, что ни один народ так гуманно и чистосердечно не относится к покоренному, вообще чуждому племени, как наши старшие братья - русские”. Гаспринский И. Русское мусульманство. - “Арабески” Истории”. Кн. 1 “Русский взгляд”. М., 1994, с. 390.

Таким образом, в России сохранялось русско-тюркское и русско-мусульманское согласие, в течение веков отношения России с исламом развивались в плоскости все большей уравновешенности и взаимопонимания. Ланда Р.Г. История взаимоотношений России и ислама. - “Россия и мусульманский мир”, 1995, № 2 (32), с. 53. Царскому правительству, опиравшемуся на православную церковь, нужно было выработать какую-то линию поведения в отношении ислама, последователями которого были миллионы новых подданных Российской империи.

Существует мнение (С.Л. Урсынович), что русские цари (Иван Грозный, Елизавета Петровна) до второй половины XVIII в. придерживались политики полного покорения и освоения завоеванных народов при помощи их христианизации. Урсынович С.Л. Ислам в царской России: Очерки. М., 1936, с. 12. С этим можно поспорить. Например, башкирам с момента присоединения их земель к России, еще Иваном IV была дарована жалованная грамота, которая признавала право на вотчинное владение своими землями, а также право на сохранение своей религии и обычаев. Впоследствии эти права были закреплены в «Соборном Уложении» 1649 г. Законы Российской империи о башкирах, мишарях, тептярях и бобылях. Уфа, 1999, с. 12. Со времен Екатерины II власти начинают использовать ислам, мусульманское духовенство для пользы существующего строя. Переход муллы в православие лишал его всякого влияния на мусульманские массы, так что он становился бесполезным как для царских властей, так для мира в империи. Оставаясь же в своей вере и на своем посту, он сохранял возможность религиозно-идеологического и политического воздействия на соплеменников и, действуя довольно свободно в рамках царской администрации, защищал ее интересы и интересы верующих мусульман. Мусульманское духовенство разъясняло пастве, что со стороны российских властей их вере ничто не угрожает. Со временем мусульманское духовенство все более открыто и последовательно подвигало мусульман к преданности русскому государству и престолу, а само избегало участия в случавшихся выступлениях. После одного из выступлений мусульман, произошедших в конце 70-х годов XIX в. в Казанской губернии, начальник жандармского управления генерал-майор Житков доносил в Петербург: “Духовенство магометанское не замешано, вело себя преданно и благоразумно, сами муллы указывали подстрекателей беспорядка”. Урсынович С.Л. Ислам в царской России: Очерки. М., 1936, с. 46.

В 1836 г. Уфимский муфтий обратился с духовным наставлением “быть беззаветно покорными всевышнему Аллаху, быть покорными государю императору Николаю Павловичу и повиноваться всем от него исходящим повелениям”. Климович Л.И. Ислам в царской России: Очерки. М., 1936, с. 59-63. Подобные наставления имели большое воздействие на мусульман, потому что, как писал И. Гаспринский : “Мусульманину почти безразлично, кто им повелевает, - он по своему закону обязан повиноваться, - лишь бы только власть над ним была справедлива и в проявлениях своих не стесняла религиозно-бытовую сторону его жизни”. Гаспринский И. Русское мусульманство. - “Арабески” Истории”. Кн. 1 “Русский взгляд”. М., 1994, с.398, 399. Царское правительство, уяснив это положение, старалось поддержать приверженность мусульман их религии и праву (шариату). К 1833 г. относится документ, подписанный сенатором П. Богдановым и гласивший буквально следующее: “По Указу Его Императорского Величества, Самодержца Всероссийского, все мусульмане России должны выполнять требования своей религии, строго выполнять ее догматы. Вероотступников наказывать следующими тремя способами: первый раз - розгами, второй раз - палками, третий раз - нагайками”. Бартольд В.В. Соч., т. 2, ч. 1. М., 1953, с. 351.

Русское правительство официально проводило политику покровительства мусульманам со стороны царя, который был представлен как Ак Падишах (“Белый Царь” ), заботящийся о своих мусульманских подданных. В развитие этих положений в 1886 г. мусульмане были уравнены в правах с русским населением, имели своих независимых судей (кадиев) и возможность выбирать некоторых низших администраторов. Ланда Р.Г. Ислам в истории России. М., 1995, с. 138, 139.

Русские власти, понимали, что ислам для его приверженцев не только религия, но и свод правил поведения, поэтому уделяли должное внимание изучению мусульманского права.

Сначала все исследования заключались в изучении сочинений западных ученых, так как к концу XIX века в России появилось немало таких исследований. Эти исследования проводились учеными тех стран, которые имели мусульманские колонии. Одной из таких работ является сочинение французского правоведа Мураджа д' Оссона “Tableau general de l' Empire Ottoman”. Ohsson S.M. Tableau general de l'Empire Ottoman. - P., 1824. Однако, в своем исследовании он опирается только на один источник “Мультска-эль-Эбхор”, и произведение его представляет собой не общий взгляд на мусульманское законодательство, а свод частных правил и законов, употребляемых в Османской империи. К тому, же Оссон в изложении статей мусульманского права не следовал общему разделению и последовательности предметов, принятых мусульманскими законоведами. Он произвольно разделил все право, в соответствии с европейскими представлениями, на разные кодексы: религиозный, политический, военный, гражданский, судебный и уголовный. В результате многие предметы оказались перепутаны и разбросаны по разным кодексам. Например, в кодексы политический и военный вошли многие положения, содержание которые мусульмане исполняют как священные обязанности, например, закят (общеобязательный налог в пользу бедных) и войну против неверных.

Другим исследованием в области мусульманского права, на которое опирались российские ученые было также сочинение французских юристов Дюло и Фараона “Droit musulman, par Y. Pharaon et Th. Dulau”. Droit musulman, par Y. Pharaon et Th. Dulau., P., 1859. Однако, это произведение содержит в себе сведения о праве исключительно ханифитского и маликитского толков, а следовательно неполно отражает общую картину мусульманского законоведения.

Авторитетным у русских ученых считалось исследование английского ученого Макнатена “Principles and Precedents of Moohummudan law by W.H. Macnaghten”. Principles and Precedents of Moohummudan law by W.H. Macnaghten. L., 1825. Все изложенные в нем правила подтверждаются выписками из арабских источников. Но сочинение это касается исключительно наследственного права.

Одним из первых исследований российских ученых явился изданный в 1845 г. в Казани профессором Мирзой Александром Казем-беком трактат “Мюхтессер уль викает”. Торнау Н. Изложение начал мусульманского законоведения. Спб., 1850, с. 12. Само исследование касается мусульманского права ханифитского толка, но во введении имеются подробные сведения о началах, развитии и современном положении мусульманского права.

Наиболее авторитетным и полным для того периода явилось исследование российского правоведа Н. Торнау “Изложение начал мусульманского законоведения”, изданное в 1850 г. в Санкт-Петербурге. См. там же, с. 15 Торнау, понимая исключительную для России важность своего исследования, писал: “Если правительства Запада с таким вниманием смотрят на предмет сей, касающийся только незначительной и отдельной части их владений, то какую особую, положительную важность должен он представлять для России, заключающей в пределах своих не одно, а несколько мусульманских племен, расселенных частию в низовых губерниях, частию в Тавриде, преимущественно же в обширных областях Закавказского Края”. См. там же, с. 3. Торнау считал крайне необходимым иметь полные и достоверные сведения о духовных и гражданских законах мусульман, “о законах, кои управляют всем общественным и частным бытом последователей ислама и коими, на основании Свода Российских Законов, они не только судятся между собой, но еще должны быть, в иных случаях, судимы и управляемы правительственными местами и лицами”.Торнау Н. Изложение начал мусульманского законоведения. Спб., 1850, с. 3.

Свое исследование Н. Торнау построил на изучении непосредственно Корана, а также на множестве сочинений мусульманских правоведов и упоминавшихся выше европейских исследователей. Произведение Торнау охватывает все отрасли мусульманского права различных школ. Исследование Торнау имело не только научное значение, но и практическое, поскольку позднее многие положения данного произведения использовались в непосредственном управлении мусульманскими областями, в частности, Каспийской областью. Об особом внимании властей к этой проблеме говорит и тот факт, что “Изложение начал мусульманского законоведения” было напечатано большим тиражом за счет государственной казны, после изучения и одобрения императором Николаем I.

Значительная масса мусульманского населения России всегда была сосредоточена на Кавказе, поэтому следует более подробно рассмотреть особенности существования и развития мусульманского права в этом регионе.

Ислам в Дагестан принесли появившиеся там в VIII в. переселенцы из Аравии. По шариату стали решать все дела, касающиеся религии, семейных отношений, завещаний, наследства и некоторых гражданских исков. Уголовные же дела продолжали решаться по адату. Это объясняется многими причинами. Во-первых, слишком строгие наказания, определяемые Кораном за преступления, считавшиеся, по понятиям дагестанцев, маловажными (воровство, грабежи, употребление спиртных напитков) не могли нравиться народу. Во-вторых, для внедрения в жизнь жестких норм шариата нужна была сильная власть, которой в вольном кавказском обществе, привыкшем к традиционному безначалию, не было. В-третьих, изучение Корана и мусульманского законоведения, довольно запутанного, представляло затруднение даже для людей образованных, а суд по адату особых познаний не требовал.

Первым, кто потребовал полного изъятия из жизни адата и замены его шариатом был имам Гази-Мухаммед. Он составил руководство, в котором доказывал, что адат - это дьявольское наваждение, а шариат - божья благодать. После Гази-Мухаммеда имамом был Гамзат, который приложил немало усилий для проведения в жизнь горцев норм шариата и объединения Северного Кавказа. После смерти Гамзата имамом был избран Шамиль - третий и последний имам Чечни и Дагестана. Мухаммед Тахир ал-Карахи. Три имама. Махачкала, 1990, с. 4-6. Шамиль пытался силовыми методами провести в жизнь кавказского общества законы шариата. Об этом говорят следующие документы: «Письмо Шамиля чеченскому народу о подчинении шариату под угрозой наказания» (1836 г.), «Воззвание Шамиля к жителям Анкртальского общества о присоединении к его полчищам под угрозой мести» (1836 г.), «Письмо Шамиля и Хаджи Ташова князьям общества Кенак с предложением подчиниться власти Шамиля под угрозой строжайшего наказания» (1836 г.). Шамиль - ставленник султанской Турции и английских колонизаторов (Сборник документальных материалов). Под ред. Ш.В. Цогарейшвили. Тбилиси, 1953. Шамиль был твердо убежден, что горцами можно управлять только мерами строгости.

С деятельностью первых имамов и главным образом Шамиля связана национально-освободительная борьба горцев против царского правительства или иными словами - Кавказская война. Догмы шариата делают верующих воинственными, однако, из вышеизложенного видно, что царской администрации удалось найти «золотую середину» и держать огромные мусульманские владения в повиновении и относительном спокойствии. Английский историк и философ А. Тойнби отмечал: «Универсальное государство устанавливается основоположниками и воспринимается подданными как панацея от бед смутного времени. Изначальное предназначение этого учреждения - установить и затем поддерживать всеобщее согласие». Тойнби А. Постижение истории. М., 1991, с. 503. При этом Россия действительно в той или иной степени обеспечивала гражданский мир на Кавказе. Так почему же на Кавказе война длилась столь долго и можно ли считать религиозные противоречия одной из главных причин войны? Правомочен ли сам термин «Кавказская война»? Профессор В.Г. Гаджиев относит начало борьбы ко времени военных действий одной группировки горцев против другой. В Чечне и Дагестане начались выступления против ханов - легитимных правителей, поддерживаемых Россией и имевших определенные привилегии. Полемика «за круглым столом». Родина, 1994, № 3-4, с. 17-23. Поэтому можно считать, что война началась как простое восстание или народное движение без какой-либо религиозной почвы. Шамиль говорил, что война должна привести к созданию «свежего сословия». Он указывал, что воевал со старыми ханами, как с соперниками. Перечисляя главные задачи войны, Шамиль нигде непосредственно не упоминал о войне с Россией. Письмо Шамиля к жителям Анкртальского общества о присоединении к его полчищам под угрозой мести (1836 г.). В кн.: Шамиль - ставленник султанской

Турции и английских колонизаторов (Сборник документальных материалов).

Под ред. Ш.В. Цогарейшвили. Тбилиси, 1953. Второй имам Гамзат старался не вступать в бой с русскими, хотя и говорил о необходимости войны с Россией. Он собрал войско против аварских ханов, разбил их и даже сам объявил себя ханом. Это было началом новой государственности. В это время на Западе и на Востоке племена, находящиеся в сходных географических условиях переживали одни и те же процессы государствообразования. Приближение Кавказа к России несколько остановило этот процесс. Правительство России считало необходимым поддержать ханов - легитимных правителей, против которых горцы подняли восстание. Кроме того, на выкупе русских офицеров горцы зарабатывали большие деньги, и царская администрация решила с этим покончить. Эти факторы послужили причиной активизации русских на Кавказе. Генерал Ермолов перешел к политике установления русской администрации, надеясь, что сможет справиться с набегами. Была установлена военно-экономическая блокада Северного Кавказа, которая и развязала крупномасштабную войну. Потто В.А. Кавказская война. Ставрополь, 1994. Из этого можно сделать вывод, что одной из причин войны являлась необходимость борьбы с преступностью в данном регионе и предотвращение проникновения криминалитета на территорию собственно России.

В самый разгар Кавказской войны на территории Чечни и Дагестана возникло теократическое государство - имамат, которое возглавил Шамиль. Он обладал всей полнотой духовной и светской власти. При нем был образован диван - верховный совет, в который входили высшие духовные лица - мудиры и наибы. Шамиль объяснял создание имамата стремлением беспрепятственно проводить в жизнь шариат. Вся административная, хозяйственная и военная жизнь в имамате была подчинена шариату. Для установления новых порядков Шамиль ввел новые законодательные установления, выработанные в соответствии с законами шариата - низамы. Они касались многих сторон жизни: организации вооруженных сил, судебного производства, налогового обложения, наказаний, распорядка домашнего быта горцев и положения женщины. Низамы не являлись отступлением от шариата, а лишь дополняли или уточняли его установления применительно к условиям имамата.

По мнению ряда ученых, например Н.А. Смирнова, В.А. Потто возникновение имамата было вызвано потребностями борьбы против российского правительства. Смирнов Н.А. Мюридизм на Кавказе. М., 1963; Потто В.А. Кавказская война. Ставрополь, 1994. Отчасти мы присоединяемся к этому мнению, но считаем, что одной из главных причин создания имамата являлось стремление Шамиля к укреплению собственной власти. Об этом говорит и тот факт, что своего сына Гази-Мухаммеда Шамиль назначил наследником, что противоречит основным принципам ислама. Наследственная передача власти в имамате допускается только в случае ее перехода к потомкам Мухаммада, Шамиль же таковым не являлся. Кроме того, наследственная передача власти признается только шиитами, а Шамиль и его последователи были приверженцами суннитского направления ислама. Суннизм же признает только выборность главы мусульманской общины. Нашу точку зрения подтверждает и тот факт, что после пленения Шамиля имамат распался, и никто не предпринял попытки его восстановления, а население Чечни и Дагестана частично отказалось от шариата и вернулось к адату. Главным образом нормы адата были восстановлены в судопроизводстве.

Суд по адату производился в каждом селении специально уполномоченными лицами - картами (с кумыкского - “старик, почтенный”). Должность карта была выборной. За свою службу карты получали некоторую часть из штрафных денег и пользовались определенными льготами. Разбор дела начинался по жалобе истца, выслушивались свидетели и ответчики, после чего карты решали дело большинством голосов. Решение их считалось окончательным и немедленно приводилось в исполнение. Для решения дел особой важности или при неудовлетворительном решении дела картами своего селения, спорящие обращались к картам селений, известным своей непогрешимостью.

Значительная масса мусульманского населения России всегда была сосредоточена на Кавказе, поэтому следует более подробно рассмотреть особенности существования и развития мусульманского права в этом регионе.

Ислам в Дагестан принесли появившиеся там в VIII в. переселенцы из Аравии. По шариату стали решать все дела, касающиеся религии, семейных отношений, завещаний, наследства и некоторых гражданских исков. Уголовные же дела продолжали решаться по адату. Это объясняется многими причинами. Во-первых, слишком строгие наказания, определяемые Кораном за преступления, считавшиеся, по понятиям дагестанцев, маловажными (воровство, грабежи, употребление спиртных напитков) не могли нравиться народу. Во-вторых, для внедрения в жизнь жестких норм шариата нужна была сильная власть, которой в вольном кавказском обществе, привыкшем к традиционному безначалию, не было. В-третьих, изучение Корана и мусульманского законоведения, довольно запутанного, представляло затруднение даже для людей образованных, а суд по адату особых познаний не требовал.

Первым, кто потребовал полного изъятия из жизни адата и замены его шариатом был имам Гази-Мухаммед. Он составил руководство, в котором доказывал, что адат - это дьявольское наваждение, а шариат - божья благодать. После Гази-Мухаммеда имамом был Гамзат, который приложил немало усилий для проведения в жизнь горцев норм шариата и объединения Северного Кавказа. После смерти Гамзата имамом был избран Шамиль - третий и последний имам Чечни и Дагестана. Мухаммед Тахир ал-Карахи. Три имама. Махачкала, 1990, с. 4-6. Шамиль пытался силовыми методами провести в жизнь кавказского общества законы шариата. Об этом говорят следующие документы: «Письмо Шамиля чеченскому народу о подчинении шариату под угрозой наказания» (1836 г.), «Воззвание Шамиля к жителям Анкртальского общества о присоединении к его полчищам под угрозой мести» (1836 г.), «Письмо Шамиля и Хаджи Ташова князьям общества Кенак с предложением подчиниться власти Шамиля под угрозой строжайшего наказания» (1836 г.). Шамиль - ставленник султанской Турции и английских колонизаторов (Сборник документальных материалов). Под ред. Ш.В. Цогарейшвили. Тбилиси, 1953. Шамиль был твердо убежден, что горцами можно управлять только мерами строгости.

С деятельностью первых имамов и главным образом Шамиля связана национально-освободительная борьба горцев против царского правительства или иными словами - Кавказская война. Догмы шариата делают верующих воинственными, однако, из вышеизложенного видно, что царской администрации удалось найти «золотую середину» и держать огромные мусульманские владения в повиновении и относительном спокойствии. Английский историк и философ А. Тойнби отмечал: «Универсальное государство устанавливается основоположниками и воспринимается подданными как панацея от бед смутного времени. Изначальное предназначение этого учреждения - установить и затем поддерживать всеобщее согласие». Тойнби А. Постижение истории. М., 1991, с. 503. При этом Россия действительно в той или иной степени обеспечивала гражданский мир на Кавказе. Так почему же на Кавказе война длилась столь долго и можно ли считать религиозные противоречия одной из главных причин войны? Правомочен ли сам термин «Кавказская война»? Профессор В.Г. Гаджиев относит начало борьбы ко времени военных действий одной группировки горцев против другой. В Чечне и Дагестане начались выступления против ханов - легитимных правителей, поддерживаемых Россией и имевших определенные привилегии. Полемика «за круглым столом». Родина, 1994, № 3-4, с. 17-23. Поэтому можно считать, что война началась как простое восстание или народное движение без какой-либо религиозной почвы. Шамиль говорил, что война должна привести к созданию «свежего сословия». Он указывал, что воевал со старыми ханами, как с соперниками. Перечисляя главные задачи войны, Шамиль нигде непосредственно не упоминал о войне с Россией. Письмо Шамиля к жителям Анкртальского общества о присоединении к его полчищам под угрозой мести (1836 г.). В кн.: Шамиль - ставленник султанской

Турции и английских колонизаторов (Сборник документальных материалов).

Под ред. Ш.В. Цогарейшвили. Тбилиси, 1953. Второй имам Гамзат старался не вступать в бой с русскими, хотя и говорил о необходимости войны с Россией. Он собрал войско против аварских ханов, разбил их и даже сам объявил себя ханом. Это было началом новой государственности. В это время на Западе и на Востоке племена, находящиеся в сходных географических условиях переживали одни и те же процессы государствообразования. Приближение Кавказа к России несколько остановило этот процесс. Правительство России считало необходимым поддержать ханов - легитимных правителей, против которых горцы подняли восстание. Кроме того, на выкупе русских офицеров горцы зарабатывали большие деньги, и царская администрация решила с этим покончить. Эти факторы послужили причиной активизации русских на Кавказе. Генерал Ермолов перешел к политике установления русской администрации, надеясь, что сможет справиться с набегами. Была установлена военно-экономическая блокада Северного Кавказа, которая и развязала крупномасштабную войну. Потто В.А. Кавказская война. Ставрополь, 1994. Из этого можно сделать вывод, что одной из причин войны являлась необходимость борьбы с преступностью в данном регионе и предотвращение проникновения криминалитета на территорию собственно России.

В самый разгар Кавказской войны на территории Чечни и Дагестана возникло теократическое государство - имамат, которое возглавил Шамиль. Он обладал всей полнотой духовной и светской власти. При нем был образован диван - верховный совет, в который входили высшие духовные лица - мудиры и наибы. Шамиль объяснял создание имамата стремлением беспрепятственно проводить в жизнь шариат. Вся административная, хозяйственная и военная жизнь в имамате была подчинена шариату. Для установления новых порядков Шамиль ввел новые законодательные установления, выработанные в соответствии с законами шариата - низамы. Они касались многих сторон жизни: организации вооруженных сил, судебного производства, налогового обложения, наказаний, распорядка домашнего быта горцев и положения женщины. Низамы не являлись отступлением от шариата, а лишь дополняли или уточняли его установления применительно к условиям имамата.

По мнению ряда ученых, например Н.А. Смирнова, В.А. Потто возникновение имамата было вызвано потребностями борьбы против российского правительства. Смирнов Н.А. Мюридизм на Кавказе. М., 1963; Потто В.А. Кавказская война. Ставрополь, 1994. Отчасти мы присоединяемся к этому мнению, но считаем, что одной из главных причин создания имамата являлось стремление Шамиля к укреплению собственной власти. Об этом говорит и тот факт, что своего сына Гази-Мухаммеда Шамиль назначил наследником, что противоречит основным принципам ислама. Наследственная передача власти в имамате допускается только в случае ее перехода к потомкам Мухаммада, Шамиль же таковым не являлся. Кроме того, наследственная передача власти признается только шиитами, а Шамиль и его последователи были приверженцами суннитского направления ислама. Суннизм же признает только выборность главы мусульманской общины. Нашу точку зрения подтверждает и тот факт, что после пленения Шамиля имамат распался, и никто не предпринял попытки его восстановления, а население Чечни и Дагестана частично отказалось от шариата и вернулось к адату. Главным образом нормы адата были восстановлены в судопроизводстве.

Мусульманский уголовный процесс на Кавказе знал следующие виды доказательств: 1) собственное признание, данное без принуждения. Не имело законной силы признание малолетних и психически нездоровых людей; 2) поличное, к которому относились следы на одежде, оружии, обнаружение в доме подозреваемого одежды убитого и т.п.; 3) показания свидетелей, подтвержденные присягой. Не могли быть свидетелями женщины, малолетние до 7-ми лет, сумасшедшие, заинтересованные лица и лица, занимающие некоторые общественные должности; 4) показание умирающего или раненого на виновника; 5) письменные документы, если подлинность их несомненна. Сборник сведений о кавказских горцах. Вып.1, Тифлис,1868, с.18-21.

Присяга могла быть двух видов: 1) Именем Бога (по шариату) и 2) Хатун-Талиах или Кебин-Талиах, когда присягающий клянется, что если он скажет неправду, то брак его будет считаться незаконным. Если у присягающего несколько жен, он должен конкретно указать на ту, на какую из них он присягает.

За все преступления и проступки адат определял следующие наказания:

1. Изгнание из селения с предоставлением потерпевшей стороне права безнаказанно убить изгоняемого или простить его. В некоторых случаях это наказание усиливалось тем, что преступник изгонялся вместе с семьей.

2. Изгнание из селения на определенный срок, но без права потерпевшей стороне убить изгоняемого.

3. Взыскание деньгами или имуществом с виновного в пользу обиженного. Определялось, как правило, за бесчестье, ранение, увечье и воровство.

4. Штрафы. Применялись за совершение всех преступлений независимо от применения первых трех видов наказаний.

К безусловной смертной казни по адату не приговаривался никто, но дозволялось безнаказанно убить: 1) своего кровного врага; 2) насильника, грабителя и объявленного врагом общества; 3) вора, пойманного на месте преступления; 4) мужчине - всякого, застигнутого в прелюбодеянии с ближайшей родственницей. Но в этом случае безнаказанным считалось только убийство обоих прелюбодеев. Если же одно из лиц, по воле карающего, останется в живых, данное деяние будет рассмотрено как простое убийство; 5) застигнутые за совершением мужеложства могли быть убиты родственниками на месте.

Как видно, перечень деяний, за которые лицо их совершившее могло быть подвергнуто смерти, достаточно широк. Несмотря на то, что эти наказания определены адатом, они неотделимы от шариата. Об этом свидетельствует и практика.

2 апреля 1866 г. в селении Калаки (Дагестан) на берегу реки был найден труп новорожденного ребенка. Женщины, осмотрев друг друга, объявили, что ребенок рожден вдовой Хадижамой, которая и была арестована. На допросе она призналась, что ребенок действительно рожден ею от ее бывшего мужа Махмуда Сутак-швили, который пробрался к ней однажды с нижнего этажа сакли через приподнятую в полу доску и изнасиловал ее. Махмуд Сутак-швили в изнасиловании не сознался, а хозяин сакли объяснил, что в отверстие, указанное Хадижамой, взрослый мужчина не пролезет. Суд признал Хадижаму виновной в прелюбодеянии и постановил, согласно существующему у них адату, забить ее камнями, и казнь эту привести в исполнение немедленно. “Тогда мальчики, по приказанию старейшин, приготовили камни, и Хадижама была приведена на назначенное место, где ее вновь спросили, признает ли она себя виновной в прелюбодеянии? Хадижама повторила сказанное ею прежде и попросила скорее окончить казнь, после чего в нее со всех сторон полетели камни, и вскоре она была убита и потом похоронена, но не на общем кладбище, а отдельно”. Сборник сведений о кавказских горцах. Из горской криминалистики (извлечение из дел Кавказского Горского Управления). “Народная казнь женщины в Калаках”. Тифлис, 1868, с. 8, 9.

В данном случае трудно определить по нормам адата или шариата была наказана обвиняемая. Составители “Сборника сведений о кавказских горцах” считают, что по нормам адата, однако, и в Коране - основном источнике шариата сказано: “Прелюбодея и прелюбодейку - побивайте каждого из них сотней ударов. Пусть не овладеет вами жалость к ним в религии Аллаха, если вы веруете в Аллаха и в последний день. И пусть присутствует при их наказании группа верующих”. Коран. М., 1990, с. 217, сура 24, аят 2(2). В любом случае этот пример доказывает неразрывную связь адата и шариата на Северном Кавказе. Иначе не могло и быть. Жители Северного Кавказа, приняв ислам, рано или поздно должны были принять и нормы шариата.

Согласно “Ведомости о числе убийств и поранений, случившихся между жителями Дагестанской области с января 1861 г. по 1 января 1867 г.”, в 1861 г. было совершено 30 убийств и 70 причинений телесных повреждений, в 1862 г. - соответственно 67 и 97, в 1863 г. - 68 и 127, в 1864 г. - 87 и 144, в 1865 г. - 108 и 304, в 1866 г. - 87 и 340. Всего за шесть лет было зафиксировано 447 убийств и 1082 случая причинения телесных повреждений. Сборник сведений о кавказских горцах. Вып. 1. Тифлис, 1868, с. 38. Как видно, с 1861 г. количество преступлений неуклонно возрастало. Это можно объяснить следующими причинами: либо с течением лет совершенствовалась система судоустройства и судопроизводства в Дагестанской области, более тщательно происходил сбор сведений о совершенных преступлениях и фиксация их в статистических документах. Другой причиной, можно предположить, явился отход горцев от строгих норм шариата, насаждаемых до 1859 г. железной рукой Шамиля, и возврат к более вольным нормам адата и более “свободному” поведению. Подтверждением этому служит такой пример: в 1861 г. по причине ссоры в пьяном виде не было зафиксировано ни одного убийства и имелось всего 4 факта причинения телесных повреждений, тогда как в 1864 г. было совершено 12 убийств и 12 нанесений увечий, а в 1866 г. соответственно - 5 и 37. Сборник сведений о кавказских горцах. Вып. 1. Тифлис, 1868, с. 40. Можно предположить, что строгие запреты шариата на употребление спиртных напитков до возвращения к адату также служили сдерживающим фактором для горцев, и преступлений по этой причине совершалось значительно меньше.