Уголовное право Российской Федерации

Назначение пожизненного лишения свободы свидетельствует о чрезвычайно высокой общественной опасности как содеянного, так и лица, осужденного за него. Это и предопределяет возможность применения к таким лицам условно-досрочного освобождения после фактического отбытия ими 25-летнего срока наказания и ненарушения порядка отбывания наказания в последние 3 года.

При рассмотрении ходатайства об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания осужденного за преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего 14-летнего возраста, суд должен учесть результаты судебно-психиатрической экспертизы в отношении данного осужденного (ч. 4.1 ст. 79 УК).

В ст. 79 УК названы 3 вида основных наказаний, от исполнения которых возможно условно-досрочное освобождение осужденных. Кроме того, в законе установлена возможность частичного или полного условно-досрочного освобождения от дополнительного наказания.

Пленум Верховного Суда РФ в вышеназванном Постановлении от 21 апреля 2009 г. разъяснил судам, что при решении вопроса об условно-досрочном освобождении суд не вправе заменять неотбытый срок лишения свободы условным осуждением либо сокращать неотбытый срок наказания, а может лишь условно-досрочно освободить осужденного от неотбытой части наказания (п. 8).

Условность досрочного освобождения распространяется на оставшуюся неотбытой часть срока наказания - это и есть испытательный срок, о чем следовало бы прямо сказать в законе (ст. ст. 73 и 74 УК).

При условно-досрочном освобождении осужденного от пожизненного лишения свободы продолжительность испытательного срока не установлена. Но это не означает, что он имеет пожизненный характер. Испытательный срок может реализовываться в границах судимости. В ст. 86 УК определено, что судимость при условно-досрочном освобождении от наказания исчисляется из фактически отбытого срока. Максимальный срок судимости равен 8 годам. Сопоставительный анализ ст. ст. 79 и 86 УК приводит к выводу, что испытательный срок при условно-досрочном освобождении от пожизненного лишения свободы равен 8 годам. В зарубежных странах условно-досрочное освобождение от отбывания пожизненного лишения свободы допускается после отбытия осужденным длительных сроков этого наказания. Так, согласно § 3 ст. 78 УК Польши этот срок равен 25 годам. Есть страны, в которых условно-досрочное освобождение лиц, отбывающих пожизненное лишение свободы, допустимо на более льготных основаниях. Так, в соответствии с § 57 УК ФРГ такое освобождение возможно по отбытии 15 лет.

Закон предусматривает возможность полного или частичного условно-досрочного освобождения от дополнительного наказания или же оставления его для реального исполнения полностью. Как в подобных случаях должна определяться продолжительность испытательного срока, в ст. 79 УК не определено. Исходя из формулировки, согласно которой продолжительность испытательного срока равна неотбытой части срока наказания, а в рассматриваемых случаях она будет слагаться из неотбытой части срока основного наказания и полного или части срока дополнительного, каковыми, как уже отмечалось, при условно-досрочном освобождении могут быть срочные наказания - лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и ограничение свободы.

Из сказанного следует, что продолжительность испытательного срока при условно-досрочном освобождении от основного и частично от дополнительного наказания равна сумме неотбытой части срока основного и дополнительного наказаний.

Если имело место полное условно-досрочное освобождение и от дополнительного наказания, то продолжительность испытательного срока равна сумме неотбытой части срока основного наказания и полной продолжительности дополнительного наказания.

В тех случаях, когда суд применяет условно-досрочное освобождение от основного наказания, оставляя дополнительное наказание для исполнения, испытательный срок равен неотбытой части основного наказания.

Условно-досрочное освобождение применяется с расчетом на доведение процесса исправления освобождаемого вне границ исполнения наказания. Было бы логично предоставить суду право в известных пределах определять продолжительность испытательного срока с учетом обстоятельств, характеризующих личность осужденного в процессе исполнения наказания, и иных данных (напр., отношения к семье, наличия у него жилья, возможности трудоустройства или поступления на учебу и т.п.).

При условном осуждении предусмотрена возможность продления испытательного срока (ч. 2 ст. 74 УК). Было бы целесообразно предусмотреть такую же возможность и при условно-досрочном освобождении от наказания, что усилило бы гибкость, активность воспитательного воздействия на условно-досрочно освобожденного и контроль за его поведением. Итак, продолжительность испытательного срока при условно-досрочном освобождении определяется механически - это неотбытый срок наказания, поэтому, чем сложнее проходил процесс становления осужденного на путь исправления, чем тяжелее совершенное им деяние, а следовательно, и продолжительность осуществления карательно-воспитательного процесса, тем меньше испытательный срок. Такой метод исчисления не учитывает особенности личности условно-досрочно освобожденного. Ведь испытательный срок выполняет две функции: контроль за обоснованностью применения условно-досрочного освобождения и осуществление дальнейшего воспитательного воздействия на освобожденного в обычных условиях (кроме тех случаев, когда реально исполняется дополнительное наказание). Необходимо особо подчеркнуть, что в соответствии с УК 1960 г. при осуществлении условно-досрочного освобождения лиц, доказавших свое исправление, функция их дальнейшего воспитания практически не осуществлялась. В настоящее время подобного рода деятельность становится важнейшим звеном завершения исправительного процесса, но вне границ исполнения наказания.

Применяя условно-досрочное освобождение, суд может возложить на осужденного обязанности, перечень которых дан в ст. 73 УК, регламентирующей применение условного осуждения: не менять в течение испытательного срока постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением освобожденного, не посещать определенные места, пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, трудиться (трудоустроиться) либо продолжить обучение в общеобразовательном учреждении. Суд может возложить на освобождаемого исполнение иных обязанностей, способствующих его исправлению. Более того, в течение испытательного срока суд правомочен по представлению органа, осуществляющего надзор за условно-досрочно освобожденным, отменять полностью или частично либо дополнять ранее установленные для него обязанности. Об этом прямо в ст. 79 УК не сказано, но в ней содержится отсылка к ст. 73 УК, устанавливающей перечень обязанностей, возложение которых возможно при условном осуждении. Надо полагать, правила гибкого изменения обязанностей, возлагаемых на условно осужденных (ч. 7 ст. 73 УК), распространяются и на условно-досрочно освобожденных. Задачи, поставленные перед этими обязанностями, аналогичны как при условном осуждении, так и при условно-досрочном освобождении.

Если в течение испытательного срока условно-досрочно освобожденный совершил нарушение общественного порядка, за которое на него было наложено административное взыскание, или злостно уклонился от исполнения обязанностей, возложенных на него судом при применении условно-досрочного освобождения, а равно от назначенных судом принудительных мер медицинского характера, то суд по представлению органа, осуществляющего надзор за условно-досрочно освобожденным, может постановить об отмене условно-досрочного освобождения и исполнении оставшейся не отбытой части наказания (п. "а" ч. 7 ст. 79 УК).

Из рассматриваемого предписания закона следует, что не всякое нарушение общественного порядка условно-досрочно освобожденным, а только повлекшее применение мер административной ответственности, является основанием для возможного, а отнюдь не обязательного решения суда об отмене условно-досрочного освобождения. Очевидно, что административное наказание может быть назначено лишь за злостное нарушение общественного порядка.

Поводом для отмены условно-досрочного освобождения может послужить злостное уклонение освобождаемого от обязанностей, наложенных на него судом при предоставлении такого освобождения.

Под злостным уклонением от выполнения обязанностей, возложенных судом на осужденного, понимается повторное невыполнение таких обязанностей после вынесения органом, контролирующим поведение осужденного, письменного предупреждения о возможности отмены условно-досрочного освобождения. Однако вопрос о том, является ли уклонение злостным, должен решаться в каждом конкретном случае с учетом продолжительности и причин уклонения, а также других обстоятельств дела (п. 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 апреля 2009 г.).

При отмене судом условно-досрочного освобождения неотбытая часть срока наказания (в том числе дополнительного) подлежит реальному исполнению.

В тех случаях, когда условно-досрочно освобожденный во время испытательного срока совершит преступление по неосторожности либо умышленное преступление небольшой или средней тяжести, суд решает вопрос об отмене или же о сохранении условно-досрочного освобождения. Представляется, что, если за новое преступление суд назначает виновному наказание в виде лишения свободы, условно-досрочное освобождение необходимо отменить: нельзя считать лицо, реально отбывающее лишение свободы, успешно проходящим испытательный срок.

При совершении условно-досрочно освобожденным тяжкого или особо тяжкого преступления суд назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК. По этим же правилам назначается наказание в случае совершения преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести, если суд отменяет условно-досрочное освобождение (п. "в" ч. 7 ст. 79 УК).

§ 4. Освобождение от наказания в связи с изменением обстановки

Согласно ст. 80.1 УК "лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, освобождается судом от наказания, если будет установлено, что вследствие изменения обстановки это лицо или совершенное им преступление перестали быть общественно опасными". Таким образом, к условиям освобождения от наказания относятся: 1) совершение преступления впервые, 2) небольшой или средней тяжести, 3) лицо или совершенное им преступление утратили общественную опасность, 4) утрата общественной опасности обусловлена именно изменением обстановки. Такое освобождение от наказания имеет безусловный характер, т.е. на освобожденного не возлагается никаких обязанностей, как, например, при условном осуждении (ст. 73 УК) или условно-досрочном освобождении от отбывания наказания (ст. 79 УК).

При рассматриваемом виде освобождения от наказания суд рассматривает дело по существу. Установив в действиях виновного лица состав преступления и определив при этом, что в связи с изменением обстановки отпала общественная опасность лица или совершенного им преступления, суд выносит обвинительный приговор без назначения наказания. Такая процедура свидетельствует о том, что факт совершения преступления не выпал из поля зрения правосудия. В приговоре осуждается лицо и содеянное им, но наказание не назначается. Лицо, освобожденное от наказания, в данном случае считается несудимым (ч. 2 ст. 86 УК).

Термин "изменение обстановки" в УК не раскрывается. Практика показала, что изменение обстановки может иметь место в масштабах как всего государства, так и отдельных территорий.

Так, по одному из уголовных дел к ответственности за незаконную рубку леса в водоохранной зоне (ст. 169 УК 1960 г.) были привлечены Б. и два его сына. Впоследствии выяснилось, что эта местность подлежит затоплению с целью создания водохранилища для гидроэлектростанции. В связи с этим возникла необходимость в спешной вырубке леса, к которой было призвано и местное население. Б. и его сыновья были освобождены от уголовной ответственности вследствие изменения обстановки, повлекшей отпадение общественной опасности деяния. В настоящее время указанные лица были бы освобождены от наказания в связи с изменением обстановки (ст. 80.1 УК).

Изменение обстановки может выразиться, например, в призыве лица, совершившего преступление небольшой или средней тяжести, в армию, в его поступлении на работу или учебное заведение и т.д. В новой обстановке появляется более благоприятная возможность воспитательного воздействия на правонарушителя, контроля за его поведением.

При определении отпадения общественной опасности лица в связи с изменением обстановки делается акцент на изучение личности и особенно на его позитивное поведение после изменения обстановки, на его отношение к обществу, сохранению общественного порядка, семье и т.д. Только активная общественно полезная деятельность виновного, свидетельствующая об отпадении его общественной опасности, может быть положена в основу его освобождения от наказания.

Другое дело - отпадение общественной опасности преступления вследствие изменившейся обстановки. В подобных случаях освобождение лица, виновного в совершении преступления, от наказания не находится в прямой зависимости от его поведения. Так, после окончания Великой Отечественной войны в 1945 г. отпала общественная опасность хранения радиоаппаратуры вне зависимости от поведения лиц, виновных в совершении этого преступления.

§ 5. Освобождение от наказания в связи с болезнью

Содержание ст. 81 "Освобождение от наказания в связи с болезнью" УК шире ее названия, поскольку указанная статья предусматривает не только освобождение от наказания по болезни, но и освобождение от уголовной ответственности и замену одного наказания другим. И все эти варианты объединены одним основанием - заболеванием лица, совершившего преступление.

В ст. 81 УК предусматривается освобождение лица, совершившего преступление, от наказания. Но это не означает, что имеется в виду освобождение от всех уголовных наказаний. Невозможно освобождение по болезни от следующих наказаний: лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью; лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград. Исполнение этих наказаний не зависит от наличия заболевания у осужденного.

В ст. 81 УК говорится о двух видах заболеваний: психическом расстройстве, лишающем лицо возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими (ч. 1), и иной тяжелой болезни, препятствующей отбыванию наказания (ч. 2).

Перечень заболеваний, препятствующих отбыванию наказаний, установлен Постановлением Правительства РФ от 6 февраля 2004 г. N 54 "О медицинском освидетельствовании осужденных, представляемых к освобождению от отбывания наказания в связи с болезнью" <1>.

Отметим, что данный Перечень не учитывает специфику вида наказания, отбываемого осужденным, хотя очевидно, что характер и тяжесть заболевания, положенные в основу освобождения от наказания по болезни лица, отбывающего, допустим, лишение свободы, должны отличаться от характера и тяжести заболевания, наличие которого должно быть принято во внимание при освобождении от отбывания исправительных работ. Кстати, специфика различных видов наказаний, от отбывания которых осуществляется освобождение по болезни, отражена в ст. 81 УК недостаточно развернуто. В ней выделены специально лишь наказания, отбываемые военнослужащими, а в остальном речь идет о безликом наказании.

Наличие тяжелого заболевания устанавливается врачебной комиссией, заключение которой оценивается судом, решающим вопрос об освобождении заболевшего лица от отбывания наказания.

В ч. 1 ст. 81 УК определено, что лицо, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, освобождается от наказания. В данном положении допущены неточности.

Прежде всего такое лицо не подлежит уголовной ответственности. Поэтому об освобождении от наказания не может быть и речи. Нет осуждения - нет и наказания, от которого можно освободить лицо, совершившее преступление. Данный вывод подтверждается сопоставительным анализом ч. ч. 1 и 2 ст. 81 УК с ее ч. 4. В последней определено, что "лица, указанные в частях первой и второй настоящей статьи, в случае их выздоровления могут подлежать уголовной ответственности и наказанию..." (выделено нами. - Авт.). Очевидно, что уголовную ответственность могут нести только те лица, которые не осуждались. К тому же в ч. 4 ст. 81 УК определено, что отмена освобождения от уголовной ответственности и наказания возможна, если не истекли сроки давности, предусмотренные ст. ст. 78 и 83 УК. Напомним, что ст. 78 УК регламентирует освобождение от уголовной ответственности в связи с истечением сроков давности.

В свете приведенных доводов представляется ошибочной позиция Судебной коллегии Верховного Суда РФ, которая полагает, что в подобных ситуациях осуществляется освобождение от наказания.

Верховный Суд Северной Осетии - Алании, признав доказанным совершение Д. общественно опасных деяний, предусмотренных ч. 2 ст. 209, ч. 3 ст. 126 и другими статьями УК, 30 апреля 1998 г. освободил его от уголовной ответственности на основании ст. 19, ч. ч. 1 и 4 ст. 81, п. "б" ч. 1 ст. 97, п. "б" ч. 1 ст. 99 УК и применил к нему принудительные меры медицинского характера, назначив принудительное лечение в психиатрическом стационаре общего типа. Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в своем протесте поставил вопрос об отмене рассматриваемого решения в связи с неправильным применением закона. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ 26 января 1999 г. протест удовлетворила, определение Верховного Суда Республики Северная Осетия - Алания отменила и дело передала на новое судебное рассмотрение. Коллегия указала, что в соответствии с ч. 1 ст. 81 УК лицо, у которого после совершения преступления наступило психическое расстройство, лишающее его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, освобождается от наказания <1>.

Но в рассматриваемом случае лицо не осуждалось и наказание ему не назначалось. Как можно освободить от наказания, которого не было?

Лица, упомянутые в ч. 1 ст. 81 УК, еще не предстали перед судом, ибо они не могут нести уголовную ответственность вследствие своего психического расстройства. Они были вменяемы на момент совершения преступления, но затем потеряли возможность оценивать суть уголовной ответственности и отбывать наказание, подвергаться мерам карательно-воспитательного характера.

В ч. 1 ст. 81 УК речь идет о лице, не осознающем фактический характер своих действий. Это указание неточно. Лицо нередко может осознавать фактический характер своих действий, например понимать, что если горящую спичку положить на бумагу, то она загорится ярким светом, будет тепло и весело. Еще приятнее зажечь стопку бумаги. Дело в другом. Лицо, имеющее психическое расстройство, не осознает общественную опасность своих действий <1>.

Если психическое расстройство возникает у лица, отбывающего наказание, то применяется освобождение от неотбытой части срока наказания.

Освобождение от уголовной ответственности или отбывания наказания лиц, у которых наступило психическое расстройство, возможно лишь в тех случаях, когда такое расстройство носит тяжелый характер, ибо не всякое психическое расстройство сопряжено с тем, что больной перестает осознавать общественную значимость своих действий или руководить ими.

В соответствии с ч. 1 ст. 101 УИК в уголовно-исполнительной системе для медицинского обслуживания осужденных организуются лечебно-профилактические учреждения: больницы, специальные психиатрические и туберкулезные больницы, медицинские части.

При освобождении от наказания лица вследствие психического расстройства решающее значение имеют характер заболевания, его тяжесть. Такое освобождение не связано ни с тяжестью совершенного преступления, ни с какими-либо иными обстоятельствами. Если это хроническое психическое расстройство, то, каким бы тяжким ни было преступление, совершенное осужденным до заболевания, он уже не может отбывать наказание и подвергаться карательно-воспитательному воздействию.

Для решения вопроса о досрочном освобождении психически больного не имеет значения срок отбытого им наказания, его поведение, наличие нарушений режима и т.д.

Суд, освобождая лицо в связи с психическим расстройством, может назначить принудительные меры медицинского характера (ч. 1 ст. 81 УК). Выбор вида принудительных мер медицинского характера - от амбулаторного принудительного наблюдения и лечения у психиатра до принудительного лечения в психиатрическом стационаре специализированного типа с интенсивным наблюдением - зависит от тяжести заболевания, от опасности заболевшего для себя и других лиц (ст. ст. 97 - 104 УК).

Досрочное освобождение от неотбытой части срока наказания осужденных, заболевших иной тяжелой болезнью, предусмотрено ч. 2 ст. 81 УК. Этот вид освобождения от отбывания наказания имеет принципиальные отличия от освобождения от наказания вследствие психического расстройства.

Лицо, заболевшее иной тяжелой болезнью, остается психически нормальным и может подвергаться мерам карательно-воспитательного воздействия, однако дальнейшее отбывание им наказания становится нецелесообразным и противоречит принципу гуманизма. Каковы основания, кроме заболевания, такого освобождения от отбывания наказания, в законе не сказано. На практике учитывается, какую часть срока отбыл осужденный (чем больше этот срок, тем более вероятным становится такое освобождение), и его поведение.

Лица, умышленно заразившие себя тяжелой болезнью, например туберкулезом, занимающиеся членовредительством, не могут рассчитывать на освобождение от наказания по болезни. В связи с тем что досрочное освобождение лиц, заболевших иной тяжелой болезнью, осуществляется до окончательного достижения целей наказания, оно должно применяться особенно осторожно и обдуманно. Следует учитывать, что в системе мест лишения свободы есть специальные лечебно-профилактические учреждения, в которых могут содержаться тяжелобольные осужденные, не утратившие свою общественную опасность.

В работе мест лишения свободы сложилась практика, согласно которой, прежде чем передать материалы в суд о досрочном освобождении по болезни, больных помещают на стационарное лечение, которое проводится в специальных медицинских учреждениях, находящихся в ведении Министерства юстиции РФ, а в некоторых случаях и в медицинских учреждениях органов здравоохранения. В том случае, если это лечение не дало положительных результатов, осужденный подвергается освидетельствованию специальной ведомственной врачебной комиссией для выявления у него тяжелой болезни, препятствующей отбыванию наказания. В заключении комиссии должны быть указаны диагноз, тяжесть заболевания, результаты проведенного лечения и предполагаемый исход болезни. Кроме этого врачи должны указать, препятствует ли тяжелое заболевание возможности отбывания осужденным наказания. Для суда это будет иметь характер рекомендации. Если в результате освидетельствования комиссия придет к выводу, что заболевание не предусмотрено в Перечне болезней, дающих основание для постановки вопроса об освобождении от дальнейшего отбывания наказания, об этом сообщается осужденному под расписку.

Освобождение от наказания некоторых осужденных, заболевших тяжелой болезнью, может поставить их в безвыходное положение, если у них, например, нет постоянного места жительства, родных или близких и т.д. А таких лиц, отбывающих лишение свободы, немало.

Напомним, что в ч. 2 ст. 81 УК речь идет о лицах, заболевших после совершения преступления. Следовательно, если лицо, страдающее тяжелой болезнью, совершило преступление (болезнь не помешала этому), то оно не может рассчитывать на досрочное освобождение от наказания по болезни.

Освобождение от наказания по болезни осуществляется лишь в тех случаях, когда есть основания полагать, что освобожденный не совершит преступления вновь.

Согласно ч. 4 ст. 81 УК лица, освобожденные от уголовной ответственности и наказания вследствие заболевания, в случае их выздоровления подлежат уголовной ответственности и наказанию, если не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК) или давности обвинительного приговора (ст. 83 УК).

Следовательно, в ч. ч. 1 и 2 ст. 81 УК установлены два вида освобождения от уголовной ответственности и наказания: безусловный - при неизлечимости болезни и условный - при излечении лица от заболевания. Заметим, что в подавляющем числе случаев освобождение от наказания по болезни применяется к лицам, страдающим хроническими и в основном неизлечимыми болезнями, поэтому чаще всего применяется безусловное досрочное освобождение от наказания по болезни.

Военнослужащие, отбывающие арест либо содержание в дисциплинарной воинской части, освобождаются от дальнейшего отбывания наказания в случае заболевания, делающего их негодными к военной службе. Неотбытая часть наказания может быть заменена им более мягким видом наказания (ч. 3 ст. 81 УК). Такое освобождение от наказания безусловно, поэтому выздоровление военнослужащего не может привести к завершению исполнения наказания. Заболевание осужденных может быть и нетяжелым. Важно другое - оно препятствует несению военной службы. Таким заболеванием может быть, например, перелом ноги, приведший к хромоте.

Основным нормативным актом по определению годности к военной службе является Положение о военно-врачебной экспертизе, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 25 февраля 2003 г. N 123 (с изменениями и дополнениями) <1>.

В ч. 3 ст. 81 УК указано единственное основание для освобождения от дальнейшего отбывания военнослужащими ареста или содержания в дисциплинарной воинской части - заболевание, "делающее их негодными к военной службе". Вместе с тем в п. "г" ч. 1 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 г. "О воинской обязанности и военной службе" <1> (с изменениями и дополнениями) определено, что увольнению подлежат также военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно, или проходящие военную службу по призыву, в связи с признанием военнослужащего военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе. Представляется, что как негодность к несению военной службы, так и ограничение годности к ней и сопряженное с этим увольнение с военной службы являются основаниями для освобождения лица, отбывающего арест или содержание в дисциплинарной воинской части, от наказания или замены этого наказания другим, более мягким.

В ч. 3 ст. 81 УК предусмотрена возможность как освобождения от наказания в виде ареста или содержания в дисциплинарной воинской части рассматриваемой категории лиц, так и замены неотбытой части этих наказаний другим, более мягким видом наказания. В каких случаях следует применять освобождение от наказания, а в каких - замену, закон не определяет, что осложняет решение этого вопроса на практике. Вероятно, необходимо учитывать то, какой срок военной службы истек, качество этой службы, характер заболевания и т.д.

Военнослужащий может отбывать наказание в виде ограничения по военной службе (ст. 51 УК). Однако в ч. 3 ст. 81 УК о возможности освобождения военнослужащего, отбывающего это наказание, или о замене его неотбытой части срока другим, более мягким наказанием вследствие признания осужденного негодным (или ограниченно годным) к военной службе не говорится. Этот пробел закона можно восполнить расширительным толкованием ч. 3 ст. 81 УК: если можно освободить от наказания заболевшего военнослужащего, отбывающего наказание в дисциплинарной воинской части, то тем более допустимо такое освобождение при отбывании менее тяжкого наказания - ограничения по военной службе. Именно поэтому в ч. 1 ст. 148 УИК предусмотрена возможность освобождения и от наказания в виде ограничения по военной службе или его замены военнослужащему, увольняемому с военной службы вследствие заболевания. Эта норма уголовно-правового характера необоснованно включена в УИК, ее место - в УК.

Согласно ч. 2 ст. 174 УИК осужденные военнослужащие, отбывающие наказание во время прохождения военной службы, в случае возникновения иных предусмотренных законодательством РФ оснований для увольнения с военной службы, могут быть в установленном порядке досрочно освобождены судом от наказания с заменой неотбытой части наказания более мягким видом наказания или без таковой. В соответствии с ч. 1 этой статьи речь идет об ограничении по военной службе, аресте и содержании в дисциплинарной воинской части. Такое увольнение с военной службы может быть осуществлено, например, в соответствии с п. "е" ч. 1 ст. 51 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе". В этой норме определено, что военнослужащий подлежит увольнению с военной службы в связи с вступлением в законную силу приговора суда о назначении военнослужащему наказания в виде лишения свободы. К сожалению, предписание ч. 2 ст. 174 УИК не отражено в УК, не предусматривающем статьи, на основании которой была бы возможна рассматриваемая замена или освобождение от наказания.

Содержанием обязательных работ (ст. 49 УК) и исправительных работ (ст. 50 УК) является участие осужденных в трудовом процессе. В связи с этим возникает проблема освобождения лиц, отбывающих эти наказания, не только при их заболевании психическим расстройством или иной тяжелой болезнью, но и при потере ими трудоспособности, при достижении ими пенсионного возраста или при беременности женщин.

В п. 7 ст. 175 УИК определено, что в случае признания лиц, отбывающих перечисленные наказания, инвалидами I группы учреждение или орган, исполняющие наказание, вносят представление в суд о досрочном прекращении исполнения наказания. Если же у женщины, отбывающей какое-либо из названных наказаний, наступает беременность, то согласно УИК в суд вносится представление об отсрочке ей отбывания наказания со дня предоставления отпуска по беременности и родам (ч. 9 ст. 175). В действительности это положение УИК имеет уголовно-правовой характер, его место - в УК.

Как же решает эту проблему УК? В соответствии с ч. 4 ст. 49 УК обязательные работы не назначаются лицам, признанным инвалидами I группы, беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до 3 лет, военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на воинских должностях рядового или сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.

Расширительное толкование этой нормы приводит к выводу о том, что лица, ставшие инвалидами в процессе отбывания такого наказания, а также вышеуказанные категории женщин в соответствии с ч. 4 ст. 49 и ч. 2 ст. 81 УК подлежат досрочному освобождению от отбывания наказания.

Предписание ч. 9 ст. 175 УИК об отсрочке беременным женщинам исполнения обязательных работ со дня предоставления им отпуска по беременности и родам противоречит ч. 4 ст. 49 УК. К этим женщинам необходимо применять не отсрочку, а освобождение от отбывания обязательных работ.

В уголовном законе не решен вопрос об освобождении от дополнительного наказания в связи с болезнью. Этот пробел закона должен быть устранен путем расширительного толкования закона - ст. 81 УК. Лица, заболевшие хроническим психическим расстройством, должны освобождаться не только от основного, но и от дополнительного наказания. Цели, стоящие перед дополнительным наказанием, в подобных ситуациях недостижимы. Вопрос об освобождении от дополнительного наказания осужденных, заболевших иной тяжелой болезнью, должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела. В ряде случаев освобождение таких лиц от дополнительных наказаний, например от штрафа, лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, необоснованно.

§ 6. Отсрочка отбывания наказания

Статья 82 УК, предусматривающая в первоначальной редакции отсрочку отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, явилась новеллой отечественного уголовного законодательства. Включение такой статьи в УК было продиктовано заботой о материнстве и детстве и встречено с одобрением учеными-юристами и практиками. Однако впоследствии в юридической литературе стали высказываться мнения о необоснованности исключения из сферы действия данной уголовно-правовой нормы отцов, являвшихся единственными родителями малолетних детей в случае, например, смерти матери или лишения ее родительских прав. Согласившись с этим, законодатель распространил действие ст. 82 УК и на таких мужчин.

Таким образом, в настоящее время отсрочка отбывания наказания может быть применена к трем категориям осужденных: 1) к беременным женщинам, 2) к женщинам, имеющим ребенка в возрасте до 14 лет, и 3) к мужчинам, имеющим ребенка в возрасте до 14 лет и являющимся единственным родителем этого ребенка.

Если суд при рассмотрении уголовного дела о преступлении, совершенном каким-либо из перечисленных лиц, придет к выводу о нецелесообразности реального отбывания им лишения свободы, то он может принять решение об отсрочке отбывания наказания данным лицом до достижения его ребенком 14 лет. Такое освобождение в данном случае будет разновидностью условного осуждения. В тех же случаях, когда это решение принимается по отношению к лицу, отбывающему наказание, - это разновидность условно-досрочного освобождения от отбывания лишения свободы. Такой вывод следует из содержания рассматриваемой отсрочки, хотя прямого указания на возможность ее применения в виде условного осуждения или условно-досрочного освобождения закон не содержит.

Данная отсрочка применима только к лицам, осужденным к лишению свободы. Продолжительность испытательного срока может составлять более 14 лет в случае, например, предоставления отсрочки беременной женщине. Такой испытательный срок несовместим с отсрочкой от иных, менее строгих и менее продолжительных наказаний, поэтому представляется неверным мнение авторов, допускающих возможность отсрочки исправительных работ.

Кстати, испытательный срок при условном осуждении, которое применимо при назначении 4 видов наказания, а не только лишения свободы, значительно короче (от 6 месяцев до 3 лет при наказаниях, не связанных с лишением свободы, или лишении свободы до 1 года и от 6 месяцев до 5 лет при назначении лишения свободы на срок свыше 1 года). Помимо этого условное осуждение по целому ряду признаков более льготно, чем отсрочка отбывания наказания, поэтому при совершении преступлений небольшой тяжести следует применять именно его.

Представляется необходимым ограничить применение отсрочки, запретив ее предоставление лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше 5 лет за все тяжкие или особо тяжкие преступления, а не только за указанные преступления против личности.

При отсрочке отбывания наказания - условном осуждении - уголовная ответственность реализуется без реального исполнения лишения свободы. В отношении осужденных постановляется обвинительный приговор, и они в течение испытательного срока несут бремя судимости. Отметим, что при реальном отбывании назначенного наказания срок судимости, как правило, был бы менее продолжителен. Так, при отсрочке отбывания наказания лицам, перечисленным в ст. 82 УК, осужденным за преступление небольшой тяжести к лишению свободы на 3 года, срок судимости будет исчисляться до достижения ребенком 14-летнего возраста. При реальном исполнении этого наказания судимость погашается через 3 года после исполнения наказания, т.е. через 6 лет лицо считалось бы несудимым.

Статья 82 УК вступает в противоречие со ст. 83 УК, предусматривающей освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда (правильнее здесь было бы говорить о давности исполнения наказания). Давность по преступлениям небольшой тяжести составляет 2 года. Если наказание не исполняется в течение этого срока, лицо освобождается от наказания. Однако поскольку ст. 82 УК является специальной, то она имеет приоритет перед общей нормой, установленной в ст. 83 УК.

В ст. 82 УК не указаны цели отсрочки отбывания наказания, но они, несомненно, те же, что и при реализации уголовной ответственности при обычном условном осуждении (восстановление социальной справедливости, исправление, общая и частная превенция).

Основанием применения отсрочки отбывания наказания многие юристы считают проявление гуманизма как к осужденному, так и к ребенку, причем закон, по мнению этих авторов, не связывает данную меру с реализацией целей наказания. Позиция спорная. Действительно, основой такой отсрочки является стремление создать родителю и ребенку максимально благоприятные условия для жизни. Это гуманно и справедливо, но рассматриваемая отсрочка применяется не ко всем беременным женщинам и не ко всем родителям, имеющим малолетних детей. Применительно к некоторым лицам цели наказания недостижимы в процессе отсрочки отбывания наказания. Более того, нарушение осужденным условий отсрочки чревато направлением его в место, назначенное приговором суда для отбывания лишения свободы. Во всяком случае цель специальной превенции очевидна.

Таким образом, отсрочка отбывания наказания к указанным в ст. 82 УК лицам применяется из гуманных соображений, в силу государственного подхода к таким осужденным, их детям, а также исходя из возможности достижения целей наказания вне исправительной колонии. Такая отсрочка способствует и укреплению семьи.

Закон запрещает применять отсрочку отбывания наказания к лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше 5 лет за тяжкие или особо тяжкие преступления против личности, в частности убийство (ст. 105 УК), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК), похищение человека (ст. 126 УК) и др. Однако, если лицо осуждается за эти преступления к лишению свободы на срок до 5 лет включительно, предоставление отсрочки возможно.

Отсрочка не предоставляется осужденным к ограничению свободы, а также к лишению свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших 14-летнего возраста.

Данный вид освобождения от отбывания наказания неприменим к лицам, лишенным родительских прав или отказавшимся от ребенка (ч. 2 ст. 82 УК).

Статья 46.1 УК 1960 г. допускала применение отсрочки отбывания наказания только к тем женщинам, которые имели семью или родственников, выразивших согласие на совместное проживание с ней и ребенком, либо имеющим возможность самостоятельно обеспечивать надлежащие условия воспитания ребенка. Ныне действующее законодательство необоснованно отказалось от таких требований.

Исходя из сути рассматриваемой отсрочки ее нельзя применять к злостным нарушителям порядка и условий отбывания наказания, к осужденным, страдающим алкоголизмом, наркоманией, токсикоманией или иными тяжелыми заболеваниями (напр., туберкулезом, сифилисом и т.д.), вплоть до излечения.

Получив определение суда о применении отсрочки к осужденному, администрация исправительного учреждения берет у него подписку о явке по прибытии в 3-дневный срок в уголовно-исполнительную инспекцию и отправляет его за счет государства к месту жительства.

Если лицо, к которому применяется отсрочка отбывания наказания, отказалось от ребенка или продолжает уклоняться от его воспитания после предупреждения, сделанного уголовно-исполнительной инспекцией, суд может по представлению инспекции отменить отсрочку и направить осужденного для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда (ч. 2 ст. 82 УК). Как представляется, если родитель злостно уклоняется от исполнения родительских обязанностей, то суд не может, а должен защитить интересы ребенка и направить осужденного в то место лишения свободы, в котором он должен отбывать наказание. Осужденный не оправдал оказанного ему доверия, что предопределяет отмену отсрочки.

Согласно ч. 4 ст. 82 УК, если до достижения ребенком 14-летнего возраста истек срок, равный сроку наказания, отбывание которого отсрочено, и уголовно-исполнительная инспекция констатирует соблюдение осужденным условий отсрочки и исправление лица, суд по представлению данной инспекции может принять решение о сокращении срока отсрочки и об освобождении от отбывания наказания или оставшейся части наказания с одновременным снятием судимости. Указанный срок, равный сроку назначенного наказания, не может быть более 5 лет, поскольку отсрочка не предоставляется осужденным к лишению свободы на срок свыше 5 лет. Таким образом, уже через 5 и менее лет лицо, которому предоставлена отсрочка отбывания наказания, может быть полностью освобождено от наказания, если оно после вступления приговора в законную силу его не отбывало, либо досрочно освобождено от оставшейся части наказания - при его надлежащем поведении и наступившем исправлении.

По достижении ребенком 14-летнего возраста, если отсрочка не была отменена или сокращена, суд освобождает осужденного от отбывания наказания или оставшейся части наказания со снятием судимости либо заменяет оставшуюся часть наказания более мягким видом наказания (ч. 3 ст. 82 УК). Следовательно, по истечении испытательного срока при условии соблюдения требований отсрочки реальное отбывание наказания в виде лишения свободы невозможно.

В случае совершения лицом в период отсрочки нового преступления суд назначает наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 УК, т.е. по совокупности приговоров. В законе не говорится о возможности сохранения или отмены отсрочки, предоставленной в связи с совершением первого преступления. Думается, что она должна быть отменена: лицо, имеющее 2 судимости, не может заниматься воспитанием ребенка. Кроме того, если отсрочка может быть отменена в связи с невыполнением обязанностей по воспитанию ребенка или отказом от ребенка, то она тем более может быть отменена в связи с совершением нового преступления.

§ 7. Отсрочка отбывания наказания больным наркоманией

Данный вид отсрочки отбывания наказания был введен в УК Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. N 420-ФЗ "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1>.

Согласно ст. 82.1 осужденному к лишению свободы суд может отсрочить отбывание наказания в виде лишения свободы на срок до окончания лечения и медико-социальной реабилитации, но не более чем на 5 лет.

Условиями применения этой отсрочки являются:

а) лицо должно быть признано больным наркоманией;

б) оно должно совершить преступление впервые;

в) перечень соответствующих преступлений прямо указан законодателем: 1) ч. 1 ст. 228 "Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества"; 2) ч. 1 ст. 231 "Незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры"; 3) ст. 233 "Незаконная выдача либо подделка рецептов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ";

г) лицо должно изъявить желание добровольно пройти курс лечения от наркомании, а также медико-социальную реабилитацию.

При отказе осужденного от прохождения курса лечения от наркомании, а также медико-социальной реабилитации либо уклонении от лечения после предупреждения, объявленного органом, осуществляющим контроль за поведением осужденного, суд по представлению этого органа отменяет отсрочку отбывания наказания и направляет осужденного для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

Если осужденный прошел курс лечения от наркомании и медико-социальной реабилитации, то при наличии объективно подтвержденной ремиссии, длительность которой после окончания лечения и медико-социальной реабилитации составляет не менее двух лет, суд освобождает осужденного, признанного больным наркоманией, от отбывания наказания или оставшейся части наказания.

В случаях, когда наряду с вышеуказанными тремя преступлениями в результате установления судом факта совершения этим осужденным еще и иного преступления, суд по представлению органа, осуществляющего контроль за поведением осужденного, отменяет отсрочку отбывания наказания, назначает наказание по правилам, предусмотренным ч. 5 ст. 69 "Назначение наказания по совокупности преступлений" УК, и направляет осужденного для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

Если же данное осужденное лицо в период отсрочки отбывания наказания совершило новое преступление, то суд отменяет отсрочку отбывания наказания, назначает ему наказание по правилам, предусмотренным ст. 70 "Назначение наказания по совокупности приговоров" УК, и направляет осужденного в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

§ 8. Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора суда

Применение института давности исполнения обвинительного приговора базируется на отпадении или снижении общественной опасности личности в течение сроков давности.

Исполнение приговора, о котором идет речь в ст. 83 УК, заключается в реализации наказания. Именно давности исполнения - реализации наказания посвящена эта норма. И в заголовке, и в ч. 1 ст. 83 УК речь идет не о давности исполнения приговора - категории уголовного процесса, а о давности исполнения наказания. Следовательно, заголовок статьи неточен. Данный вид давности исполнения наказания является безусловным, так как носит окончательный характер. Он не связан с какими-либо обязательствами, налагаемыми на лицо, освобожденное от отбывания наказания.

В ст. 83 УК установлены правила освобождения вследствие истечения сроков давности как от основного, так и от дополнительного наказания.

В ч. 1 ст. 83 УК определено, что лицо, осужденное за совершение преступления, освобождается от исполнения наказания, если истекли следующие сроки со дня вступления приговора в законную силу:

а) 2 года при осуждении за преступление небольшой тяжести;

б) 6 лет при осуждении за преступление средней тяжести;

в) 10 лет при осуждении за тяжкое преступление;

г) 15 лет при осуждении за особо тяжкое преступление.

Приведенные сроки давности исполнения уголовного наказания тождественны срокам давности привлечения к уголовной ответственности. Их продолжительность также зависит от категории совершенного преступления.

Максимальный срок давности исполнения наказания равен 15 годам, если лицо не уклоняется от его исполнения. Вместе с тем в ст. 56 УК установлена возможность назначения лишения свободы на срок до 30 лет. Логика требует того, чтобы срок давности исполнения наказания не был меньше максимального срока наказания.

Сроки давности изменяются резкими скачками, что может привести к несоответствию сроков давности исполнения наказания со сроком его исполнения. Допустим, лицо было осуждено к 2 годам и 10 месяцам лишения свободы за преступление небольшой тяжести - срок давности исполнения наказания равен 2 годам. Другое лицо совершило преступление средней тяжести, наказание за которое было назначено судом в виде лишения свободы на 3 года и 2 месяца. Срок давности исполнения наказания будет равен 6 годам. Судя по наказаниям, общественная опасность преступлений почти одинакова, а продолжительность сроков давности исполнения этих наказаний различается в три раза. Это свидетельствует о недостаточном совершенстве ч. 1 ст. 83 УК. Сроки давности исполнения наказания желательно удлинить.

Течение сроков давности исполнения наказания приостанавливается, если осужденный уклоняется от его отбывания. В подобном случае течение давности возобновляется с момента задержания осужденного или его явки с повинной. Сроки давности, истекшие к моменту начала уклонения от отбывания наказания, подлежат зачету (ч. 2 ст. 83 УК). Уклонение от исполнения наказания - деятельность умышленная, специально направленная на неисполнение наказания.

Проблема совершения в течение срока давности исполнения наказания нового преступления (в том числе особо тяжкого) в ст. 83 УК не рассмотрена, что является пробелом закона.

Вместе с тем с момента совершения нового преступления начинается исчисление нового срока - срока давности привлечения к уголовной ответственности (давности осуждения). Поскольку совершение в течение срока давности нового преступления свидетельствует о сохранении или даже о повышенной общественной опасности лица, то следовало бы установить в законе, что совершение осужденным нового умышленного преступления, за совершение которого законом предусмотрено лишение свободы, прерывает срок давности исполнения наказания, который следовало бы исчислять с этого момента. Отметим, что такое прерывание течения срока давности исполнения наказания устанавливалось в ст. 49 УК 1960 г.

В уголовных кодексах некоторых стран предусмотрена возможность продления срока давности исполнения наказания. В этом отношении заслуживает внимания предписание § 79 УК ФРГ, в соответствии с которым суд может продлить срок давности на половину срока, предусмотренного законом, перед его истечением, по ходатайству органа, исполняющего приговор, если осужденный пребывает в местности, откуда не может быть осуществлена его выдача или доставка.

В ч. 3 ст. 83 УК содержатся предписания об особом порядке применения давности к лицу, осужденному к смертной казни или пожизненному лишению свободы. В таком случае вопрос о применении давности решается судом. Если суд не сочтет возможным применить срок давности, то смертная казнь или пожизненное лишение свободы заменяются лишением свободы на определенный срок. Если имело место осуждение за одно преступление, то замененный срок лишения свободы не должен превышать 20 лет (ч. 2 ст. 56 УК), при совокупности преступлений - 25 лет (ст. 69 УК), а при совокупности приговоров - 30 лет (ч. 4 ст. 56, ст. 70 УК).

Особый подход к решению вопроса о давности исполнения указанных наказаний предопределен, во-первых, тем, что их назначение свидетельствует о высокой общественной опасности содеянного и лица, его совершившего. Во-вторых, смертная казнь и пожизненное лишение свободы являются исключительными по своему характеру наказаниями. Приговор к смертной казни и пожизненному лишению свободы в течение 15-летнего срока давности подлежит исполнению. После этого срока суд решает вопрос о применении или неприменении давности.