Уголовное право Российской Федерации

Существуют и общеправовые последствия судимости. Так, в соответствии с ч. 3 ст. 32 Конституции РФ лишаются избирательного права лица, отбывающие наказание в местах лишения свободы. Лица, имеющие судимость, не могут выполнять определенные трудовые функции, например работать судьей, сотрудником полиции, прокурором, адвокатом, присяжным заседателем и т.д. В соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 23 Федерального закона "О воинской обязанности и военной службе" 1998 г. не подлежат призыву на военную службу граждане, имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления. В ст. 13 Федерального закона от 13 декабря 1996 г. "Об оружии" определено, что лицензия на приобретение оружия не выдается гражданам Российской Федерации, имеющим судимость за совершение умышленного преступления. Над некоторыми категориями лиц, имеющих судимость, устанавливается административный надзор органов внутренних дел. Ряд государств устанавливают ограничения для въезда на их территорию лиц, имеющих судимость за некоторые преступления (напр., США). Кроме того, как сказано в ч. 1 ст. 86 УК, судимость влечет за собой иные правовые последствия в случаях и в порядке, которые установлены федеральными законами.

Погашение и снятие судимости. Совершенно очевидно, что несудимыми являются лица, освобожденные от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК), в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76 УК), в связи с истечением сроков давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК) и по делам о преступлениях в сфере экономической деятельности (ст. 76.1 УК).

Согласно ч. 2 ст. 86 УК несудимыми являются лица, освобожденные от наказания. Это предписание закона относится только к двум видам безусловного освобождения от наказания: освобождению от отбывания наказания вследствие истечения давности исполнения обвинительного приговора (ст. 83 УК) и освобождению несовершеннолетнего от наказания за совершение им преступления небольшой или средней тяжести, а также тяжкого преступления с применением к нему судом мер воспитательного воздействия (ч. ч. 1, 2 ст. 92 УК). Меры воспитательного воздействия не входят в уголовную ответственность, поэтому лица, освобожденные от нее в перечисленных случаях, не являются судимыми.

Военнослужащие, отбывающие арест или содержание в дисциплинарной воинской части, освобождаются от дальнейшего отбывания наказания в случае заболевания, делающего их негодными к несению военной службы (ч. 3 ст. 81 УК). Это безусловное освобождение от отбывания наказания, но оно не сопровождается отпадением судимости, которая имеет годичный срок в соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 86 УК.

Все иные виды освобождения от наказания носят условный характер, что предполагает наличие судимости в течение испытательного срока. Такими видами условного освобождения от наказания являются: условное осуждение (ст. ст. 73 и 74 УК); условно-досрочное освобождение от наказания (ст. 79 УК); отсрочка отбывания наказания (ст. 82 УК); освобождение от наказания в связи с болезнью (ч. 4 ст. 81 УК); отсрочка отбывания наказания больным наркоманией (ст. 82.1 УК).

В ст. 86 УК установлены следующие варианты определения сроков судимости.

При условном осуждении испытательный срок является сроком судимости (п. "а" ч. 3 ст. 86 УК).

Если лицо осуждается не к лишению свободы, а к иному наказанию, то срок судимости равен одному году (п. "б" ч. 3 ст. 86 УК). Следовательно, одногодичный срок судимости будет и у лица, осужденного к минимальной сумме штрафа, и у лица, осужденного к исправительным работам на срок 2 года, и у лица, осужденного к лишению права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на 5 лет. Различные по тяжести наказания, различны и сроки некоторых из них, а срок судимости один. Обоснованно ли это? Думается, что нет.

Продолжительность срока судимости лиц, осужденных к лишению свободы, определяется категорией совершенного преступления.

В ч. 4 ст. 86 УК определено, что если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была ему заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого наказания с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказания. Это предписание закона неясно. Прежде всего возникает вопрос: о каком виде досрочного освобождения от наказания идет речь? Напомним, что в ч. 2 ст. 86 УК уже упоминалось об освобождении от наказания. Одним из видов освобождения от отбывания наказания является условно-досрочное освобождение. О нем в анализируемой норме нет упоминания. Но из сути этого института следует, что при условно-досрочном освобождении испытательный срок, как и испытательный срок при условном осуждении, является сроком судимости. Порядок определения срока судимости при замене неотбытой части срока наказания иной, о чем будет сказано в дальнейшем. Отметим и то, что в ст. 86 УК продолжительность срока судимости определяется видом наказания, а если это лишение свободы - категорией совершенного преступления, а не "фактическим сроком наказания", поэтому рассматриваемое предписание закона неисполнимо.

При УДО от отбывания наказания судимость слагается из срока отбывания наказания до УДО, и помимо этого она реализуется в течение испытательного срока с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного наказания (ч. 7 ст. 79 и ч. 4 ст. 86 УК).

При применении УДО от лишения свободы испытательный срок, являющийся сроком судимости, меньше срока судимости, установленного п. п. "в", "г" и "д" ч. 3 ст. 86 УК. Так, при УДО от лишения свободы лица, осужденного за преступление небольшой тяжести, при назначении судом за содеянное максимального срока этого наказания в виде 3 лет неотбытый его срок будет равен 2 годам, а в п. "в" срок судимости за такие преступления более продолжителен - 3 года.

УДО при осуждении виновного лица к максимальному сроку наказания в виде лишения свободы за тяжкое преступление возможно после фактического отбытия им половины срока наказания - 5 лет, что меньше срока судимости, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 86 УК, - 6 лет.

Иная ситуация может возникнуть при УДО лиц, отбывающих наказание за особо тяжкие преступления. Так, лицо, отбывающее 20-летний срок лишения свободы за квалифицированное убийство (ч. 2 ст. 105 УК), может быть условно-досрочно освобождено не ранее отбытия им двух третей срока назначенного наказания - 13 лет и 4 месяцев. Испытательный срок при этом будет равен 6 годам и 8 месяцам, в то время как в соответствии с п. "д" ч. 3 ст. 86 УК срок судимости за особо тяжкое преступление равен 8 годам. Эта конкуренция рассматриваемых норм решается в пользу специальной нормы - ст. 79 УК.

Напротив, в случае предоставления отсрочки отбывания наказания до достижения ребенком 14-летнего возраста (ст. 82 УК) срок судимости может превысить сроки судимости, установленные в ст. 86 УК. И эта коллизия решается в пользу специальной нормы - ст. 82 УК.

Как правило, сроки судимости менее продолжительны, чем сроки освобождения от наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора, установленные ст. 83 УК. Так, рассматриваемый срок давности при осуждении лица за тяжкое преступление равен 10 годам (п. "в" ч. 1 ст. 83 УК), а срок судимости за такое преступление - 6 годам (п. "г" ч. 3 ст. 86 УК), при осуждении лица за особо тяжкое преступление - соответственно, 15 лет (п. "г" ч. 1 ст. 83 УК) и 8 лет (п. "д" ч. 3 ст. 86 УК). И только при осуждении лица за преступления небольшой тяжести срок давности исполнения наказания меньше, чем срок судимости за такое же преступление: 2 года (п. "а" ч. 1 ст. 83 УК) и 3 года (п. "в" ч. 3 ст. 86 УК). Рассматриваемая коллизия решается в пользу специальной нормы - ст. 83 УК.

При злостном уклонении от отбывания ряда наказаний УК предусматривает их замену другим, более строгим наказанием. Так, при злостном уклонении от отбывания исправительных работ они могут быть заменены принудительными работами или лишением свободы (ч. 4 ст. 50 УК). Срок судимости при назначении в порядке такой замены более мягкого наказания, чем лишение свободы, будет равен 1 году (п. "б" ч. 3 ст. 86 УК).

При замене штрафа более строгим наказанием сочетание судимостей иное: годичный срок судимости после вступления приговора в законную силу, а за ней судимость в процессе исполнения иного наказания плюс судимость после его исполнения. Если же рассматриваемая замена осуществлена лишением свободы, то срок судимости зависит от категории совершенного преступления.

При замене наказания более строгим судимость слагается из срока отбытия назначенного судом наказания, срока отбытия замененного наказания и собственно срока судимости.

Вполне очевидно, что проблема определения сроков судимости при замене наказания более строгим должна найти свое решение в законе - в ст. 86 УК.

Основная масса случаев погашения судимости определяется видом назначенного судом виновному лицу наказания, а если это лишение свободы, то категорией преступления.

Поэтому в соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 86 УК у лиц, осужденных к наказанию более легкому, чем лишение свободы, судимость автоматически погашается через год после отбытия наказания. Категория совершенного преступления при этом не учитывается.

В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступление небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после исполнения наказания (п. "в" ч. 3 ст. 86 УК).

В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за совершение тяжкого преступления, - по истечении шести лет после исполнения наказания (п. "г" ч. 3 ст. 86 УК).

В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за совершение особо тяжкого преступления, - по истечении восьми лет после отбытия наказания (п. "д" ч. 3 ст. 86 УК). По сравнению с ранее действовавшим УК РСФСР 1960 г. (ст. 57) максимальный срок лишения свободы увеличился, а максимальный срок погашения судимости при этом снизился на два года.

Установление сроков судимости носит характер уголовно-правовой презумпции - обоснованного предположения законодателя о том, что именно эти сроки достаточны для достижения целей, стоящих перед судимостью.

В ст. 86 УК не предусмотрено прерывание срока судимости в связи с совершением лицом нового преступления. Судимость - завершающий этап реализации уголовной ответственности. Совершение в этот период нового преступления свидетельствует о пренебрежении лицом факта осуждения, о невыполнении судимостью воспитательного, сдерживающего от совершения нового преступления воздействия. Отказ от установления в законе прерывания судимости придает ей формальный характер, снимает ее профилактическое и воспитательное воздействие, необоснованно сужает возможности применения на практике институтов опасного и особо опасного рецидива (ст. 18 УК).

Как известно, опасный и особо опасный виды рецидива предполагают различные комбинации судимостей. Так, п. "а" ч. 3 ст. 18 УК определяет, что особо опасный рецидив преступлений имеет место при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы. Вместе с тем совершение осужденным в течение срока судимости нового умышленного преступления не прерывает течения срока судимости. Лицо осуждается вновь и вновь, а судимость автоматически погашается одна за другой. Возможность определения особо опасного рецидива практически исключена.

Прерывание течения срока судимости предусмотрено в УК ряда стран мира (см., напр., ч. 1 ст. 136 УК Испании, ч. 3 ст. 81 УК Республики Таджикистан, ч. 6 ст. 63 Уголовного закона Латвийской Республики). Было бы желательно предусмотреть возможность прерывания срока судимости и в УК.

В соответствии со ст. 57 УК 1960 г. судимость у особо опасных рецидивистов и лиц, осужденных к лишению свободы на срок свыше десяти лет, не погашалась. Ее можно было лишь снять в судебном порядке по истечении восьмилетнего срока после отбытия наказания. В ст. 86 УК такого ограничения для погашения судимости нет. Позиция УК 1960 г. по рассматриваемым вопросам представляется верной. Осуждение к лишению свободы на срок свыше десяти лет и тем более совершение преступления при особо опасном рецидиве свидетельствуют о высокой общественной опасности как преступления, так и лица, его совершившего. Такие лица должны заслужить снятие с них судимости. В свете сказанного представляется верным решение рассматриваемого вопроса в ст. 84 УК Таджикистана, в которой судимость с лиц, осужденных за совершение особо опасных преступлений, может быть снята судом по истечении восьмилетнего срока с момента окончания исполнения наказания.

При осуждении лица по совокупности преступлений и по совокупности приговоров срок погашения судимости исчисляется за каждое из входящих в совокупность преступлений самостоятельно.

Состояние судимости начинается с момента вступления приговора в законную силу и продолжается до момента автоматического погашения судимости или ее снятия судом.

Судимости при осуждении лица за пределами Российской Федерации при определении рецидива не учитываются. В некоторых случаях они являются квалифицирующими преступление обстоятельствами. Так, совершение лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, рассматривается в качестве квалифицирующего признака таких преступлений, как изнасилование (ч. 5 ст. 131 УК), насильственные действия сексуального характера (ч. 5 ст. 132 УК), половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ч. 6 ст. 134 УК), и др.

Сроки погашения судимости для лиц, совершивших преступления до достижения ими возраста 18 лет, сокращены и равны: 6 месяцам после отбытия или исполнения наказания более мягкого, чем лишение свободы; 1 году после отбытия лишения свободы за преступления небольшой и средней тяжести; 3 годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление (ст. 95 УК).

Закон предусматривает возможность досрочного снятия судимости по просьбе осужденного, если он вел себя "безупречно" (ч. 5 ст. 86 УК), однако в законе не указано, по истечении какого времени это возможно. В ст. 86 УК к осужденному предъявляется явно завышенное требование - безупречное поведение. Допустим, он хорошо работает и даже поступил в вуз, но при этом курит, иногда на бульваре с друзьями распивает бутылку водки. Можно ли такое поведение лица считать безупречным? К тому же осужденный по истечении первого месяца после освобождения от наказания может решить, что он достиг "безупречности", и обратиться в суд с просьбой снять с него судимость. Предположим, суд отказал ему в этом. Однако освобожденный имеет право буквально через неделю вновь обратиться в суд с повторным требованием отмены судимости. И так без конца. Несомненно, что требование, предъявляемое к осужденному в течение срока судимости, надо снизить и установить, по истечении какой части срока судимости можно возбуждать перед судом ходатайство о ее снятии.

В ч. 7 ст. 87 УК Таджикистана предусмотрена возможность снятия судом судимости по истечении не менее половины срока судимости.

Такое же правило следовало бы установить и в ст. 86 УК. Как уже отмечалось, у лиц, условно-досрочно освобожденных от пожизненного лишения свободы, судимость следовало бы снимать не ранее истечения восьмилетнего срока судимости.

З.А. Незнамова пишет: "Судимость всегда носит персонифицированный характер, ибо в уголовном праве нет просто судимости, а есть судимость конкретного лица за совершение конкретного преступления и к конкретной мере наказания" <1>. Этот вывод спорен. Судимость не индивидуализируется, как наказание. Она дифференцируется в зависимости от вида назначенного наказания, а если это лишение свободы, то от категории совершенного преступления. Следовательно, некие Иванов, Петров, Сидоров и т.д., осужденные за различные преступления к различным срокам лишения свободы за совершение преступлений средней тяжести, будут считаться в одинаковой мере судимыми в течение шести лет после отбытия наказания. О какой индивидуализации судимости при этом может идти речь?

Индивидуализация судимости возможна лишь в процессе ее досрочного снятия согласно предписаниям ч. 5 ст. 86 УК, ибо оно применимо только к лицам, ведущим себя "безупречно". Безупречность - качество, присущее конкретной личности, оно индивидуально.

Своеобразная индивидуализация судимости связана с условным осуждением и условно-досрочным освобождением от наказания. При их реализации определяется индивидуальный испытательный срок, по истечении которого условно осужденный и условно-досрочно освобожденный от наказания считаются несудимыми.

Для погашения судимости не требуется ни специального решения суда, ни иного документа, удостоверяющего этот факт. Погашение судимости наступает автоматически, при наличии определенных, установленных законом условий.

Судимость может быть снята актом амнистии или помилования.

В п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 апреля 2000 г. "О практике назначения судами видов исправительных учреждений" определено, что "если во время отбывания наказания истек срок погашения судимости за одно или несколько преступлений, которая явилась основанием для назначения осужденному исправительной колонии строгого или особого режима по последнему приговору, то назначенный по приговору суда вид колонии не подлежит пересмотру, а лицо не переводится в исправительную колонию другого вида, поскольку в соответствии с частями пятой и шестой статьи 74 УИК в исправительных колониях строгого или особого режимов отбывают наказания лица, осужденные за преступления, которые были совершены соответственно при рецидиве, опасном или особо опасном рецидиве" <1>. Рассматриваемая проблема решена в анализируемом Постановлении Пленума Верховного Суда РФ верно. Но ссылка на ст. 74 УИК необоснованна. Вопрос о выборе вида места лишения свободы и его режиме решается судом в соответствии с предписаниями ст. 58 УК. Следовательно, фактически во время отбывания наказания в виде лишения свободы течение сроков судимости за предшествующие преступления как бы приостанавливается. Это обстоятельство является еще одним основанием для официального введения в ст. 86 УК правила приостановления или прерывания срока судимости осуждением лица за новое преступление к лишению свободы.

--------------------------------

Необходимо отметить, что уголовно-исполнительные последствия судимости, сроки которой истекли в процессе исполнения наказания, также не аннулируются до окончания срока исполнения наказания. Поэтому, например, лица, впервые осужденные к лишению свободы, отбывают наказание отдельно от лиц, ранее отбывавших это наказание. Такой порядок сохраняется в тех случаях, когда в процессе исполнения этого наказания судимость за ранее совершенное преступление была погашена (ч. 2 ст. 80 УИК).

В свете сказанного представляется неточным предписание ч. 6 ст. 86 УК, в которой определено, что погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Последствия судимости аннулируются по истечении сроков судимости только после исполнения или отбытия наказания. Этот вывод следует из сопоставительного анализа ч. 6 ст. 86 УК и ст. 18 УК (рецидив преступлений), ст. 58 УК (назначение осужденному к лишению свободы вида исправительного учреждения), ч. 3 ст. 60 УК (общие начала назначения наказания), п. "а" ч. 1 ст. 63 УК (обстоятельства, отягчающие наказание) и некоторых других норм. В этих нормах предусмотрен учет судимости при решении вопросов, возникающих при назначении наказания виновному лицу. Приговор распространяется на все время исполнения наказания вне зависимости от того, сохранились ли или погашены судимости за предыдущие преступления, учтенные в приговоре.

В ч. 6 ст. 86 УК имеется в виду аннулирование последствий судимости ее погашением или снятием после исполнения или отбытия наказания.

Контрольные вопросы

1. Какому органу принадлежит право издания акта амнистии?

2. На каких лиц, как правило, не распространяется амнистия?

3. В чем состоит отличие амнистии от помилования?

4. Какова процедура помилования?

5. Какие правоограничения связаны с судимостью?

6. Каковы сроки погашения судимости?

Литература

Гришко А.Я., Потапов А.М. Амнистия, помилование, судимость. М., 2010.

Саженков Ю.В., Селиверстов В.И. Правовые проблемы помилования в России. М., 2008.

Сотников С.А. Амнистия в уголовном праве России. М., 2010.

Раздел шестой. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ И НАКАЗАНИЕ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

Глава XXIII. ОСОБЕННОСТИ УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И НАКАЗАНИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ

§ 1. Общие положения

В УК содержится глава, предусматривающая особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних (гл. 14). В этой главе получили развитие принципы справедливости и гуманизма. Это проявилось в том, что, во-первых, расширены категории преступлений, за совершение которых возможно применение принудительных мер воспитательного воздействия вместо наказания; во-вторых, произошло дальнейшее смягчение некоторых видов наказания, применяемых к несовершеннолетним (в частности, таких наказаний, как исправительные работы и штраф; кроме того, сокращены сроки давности и погашения судимости); в-третьих, в УК говорится о необходимости при назначении наказания несовершеннолетнему учитывать условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности личности, а также влияние на него старших по возрасту лиц.

Сосредоточение всех относящихся к несовершеннолетним норм Общей части в одной главе дает возможность показать общие принципы уголовной ответственности этих лиц и привести в систему все нормы, регулирующие уголовную ответственность несовершеннолетних. Дальнейшая гуманизация ответственности несовершеннолетних была реализована в декабре 2003 г. Федеральным законом, внесшим существенные изменения в гл. 14 УК <1>.

Эта глава содержит общие положения, относящиеся к уголовной ответственности несовершеннолетних (ст. 87), видам наказаний, применяемых к несовершеннолетним (ст. 88), условиям освобождения этих лиц от уголовной ответственности и наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия и характеристике этих мер (ст. ст. 90 - 92), основаниям условно-досрочного освобождения от наказания (ст. 93), срокам давности привлечения к уголовной ответственности, исполнения обвинительного приговора и срокам погашения судимости (ст. ст. 94 - 95). Заключительная статья (ст. 96) предоставляет суду право в исключительных случаях применять положения гл. 14 УК к лицам, совершившим преступления в возрасте от 18 до 20 лет.

В случаях если те или иные вопросы уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних не предусмотрены гл. 14 УК, следует руководствоваться положениями его Общей части (напр., ст. 80 УК о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания).

§ 2. Система и виды наказаний несовершеннолетних

Согласно ст. 88 УК к несовершеннолетним могут применяться следующие виды наказаний:

1) штраф;

2) лишение права заниматься определенной деятельностью;

3) обязательные работы;

4) исправительные работы;

5) ограничение свободы;

6) лишение свободы на определенный срок.

Перечень мер наказания, предусмотренных Кодексом в отношении несовершеннолетних, в сравнении с перечнем мер наказаний в отношении лиц, достигших совершеннолетия, весьма ограничен, что противоречит Минимальным стандартным правилам ООН, согласно п. 18.1 которых "в целях обеспечения большей гибкости и во избежание по возможности заключения в исправительные учреждения компетентный орган власти должен располагать при решении дела широким комплексом мер воздействия" <1>.

К несовершеннолетним не применимы: лишение права занимать определенные должности; лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград; назначаемые только военнослужащим ограничение по военной службе и содержание в дисциплинарной воинской части; принудительные работы; арест; пожизненное лишение свободы и смертная казнь.

Возрастные особенности несовершеннолетних, специфика совершаемых ими преступлений делают необходимым разработку таких мер наказания, в которых акцент смещается с карательных на воспитательные и предупредительные аспекты. Невысокая эффективность лишения свободы побуждает избегать в отношении несовершеннолетних наказаний, связанных с изоляцией от общества, и предусматривать в законе наказания, с помощью которых несовершеннолетние отвлекались бы от криминогенной среды и приобщались к общественно полезному труду.

Штраф. УК предусматривает пониженные размеры штрафа для несовершеннолетних. Это наказание, являющееся денежным взысканием, налагаемым судом в случаях и пределах, установленных законом, применяется как при наличии у несовершеннолетнего самостоятельного заработка или имущества, на которое может быть обращено взыскание, так и при отсутствии таковых.

Штраф, назначенный несовершеннолетнему осужденному, по решению суда может взыскиваться с его родителей или иных законных представителей с их согласия. Штраф назначается в размере от 1 тыс. до 50 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода несовершеннолетнего осужденного за период от двух недель до шести месяцев. В соответствии со ст. 31 УИК осужденный к штрафу без рассрочки выплаты обязан уплатить штраф в течение 30 дней со дня вступления приговора суда в силу. Суд может назначить штраф с рассрочкой выплаты определенными частями на срок до 5 лет. Доля несовершеннолетних, осужденных к штрафу, в последние годы увеличивается. Так, если в 2001 г. к штрафу было осуждено 0,6% от общего количества осужденных несовершеннолетних, в 2002 г. - 0,4%, то в 2006 г. - 6,75%, в 2007 г. - 7,51%, в 2008 г. - 10,2%, в 2009 г. - 10,9%, в 2010 г. - 10,7% <1>.

Включение в УК Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. положения о возможности уплаты штрафа, назначенного несовершеннолетнему, родителями или иными законными представителями, даже с их согласия, нарушает принцип личной ответственности за совершенное преступление.

Лишение права заниматься определенной деятельностью. Глава 14 УК не содержит каких-либо особенностей применения этого наказания к несовершеннолетним, вследствие чего на них распространяются общие правила применения этого наказания. Согласно ч. 2 ст. 47 УК лишение права заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от 1 года до 5 лет в качестве основного вида наказания и на срок от 6 месяцев до 3 лет в качестве дополнительного вида наказания. В качестве дополнительного вида это наказание может назначаться и тогда, когда оно не предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК. Применение данного наказания целесообразно с целью предупреждения совершения новых преступлений в тех случаях, когда совершенное несовершеннолетним преступление связано с выполняемой им деятельностью (напр., с управлением транспортным средством, предпринимательской деятельностью и пр.).

В ч. 2 ст. 47 УК также установлено: "В случаях, специально предусмотренных соответствующими статьями Особенной части настоящего Кодекса, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок до 20 лет в качестве дополнительного вида наказания". Буквальное толкование этого положения приводит к выводу, что юридическая природа рассматриваемого дополнительного наказания заключается не только в том, чтобы предупредить совершение лицом новых преступлений, но и в том, чтобы усилить основное наказание, вследствие чего вряд ли оправданно назначение несовершеннолетнему дополнительного наказания, превышающего по размерам основное. Как представляется, при осуждении лица, совершившего особо тяжкое преступление в несовершеннолетнем возрасте, предусмотренное п. п. "а" и "б" ч. 3 ст. 131 или п. п. "а" и "б" ч. 4 ст. 131, п. п. "а" и "б" ч. 3 ст. 132 или п. п. "а" и "б" ч. 4 ст. 132, а также п. п. "а" и "б" ч. 3 ст. 230 УК, к лишению свободы сроком до 10 лет (ч. 6 ст. 88 УК) дополнительное наказание в виде лишения права заниматься определенной деятельностью при необходимости может быть назначено на срок не свыше 10 лет. В гл. 14 УК следовало бы включить положение, регулирующее особенности назначения рассматриваемого дополнительного наказания лицам, совершившим преступление в несовершеннолетнем возрасте, а пока закон не изменен, Пленуму Верховного Суда РФ следовало бы дать разъяснения по данному вопросу.

Обязательные работы. Согласно ч. 3 ст. 88 УК обязательные работы заключаются в выполнении работ, посильных для несовершеннолетнего, и исполняются им в свободное от учебы или от основной работы время.

Выполнение несовершеннолетним обязательных работ должно исполняться только в районе местожительства несовершеннолетнего и осуществляться с соблюдением норм трудового законодательства, согласно которому запрещается применение труда несовершеннолетних на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, на подземных работах, а также на работах, выполнение которых может причинить вред их здоровью и нравственному развитию (игорный бизнес, работа в ночных клубах, производство, перевозка и торговля спиртными напитками, табачными изделиями, наркотическими и токсическими препаратами). Запрещается переноска и передвижение несовершеннолетними тяжестей, превышающих установленные для них предельные нормы (ст. 265 Трудового кодекса РФ) <1>.

Обязательные работы могут назначаться несовершеннолетним на срок от 40 до 160 часов. Для лиц в возрасте до 15 лет продолжительность обязательных работ не должна превышать 2 часов в день, для лиц в возрасте от 15 до 16 лет - 3 часов в день.

Реализация ч. 3 ст. 88 УК относительно осуждения к обязательным работам лиц, не достигших возраста 15 лет, представляется затруднительной, поскольку согласно ч. 3 ст. 63 Трудового кодекса лишь с согласия одного из родителей (опекуна, попечителя) и органа опеки и попечительства трудовой договор может быть заключен с учащимся, достигшим возраста 14 лет, для выполнения в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда их здоровью и не нарушающего процесса обучения.

По общему правилу заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16 лет (ч. 1 ст. 63), и лишь в случае получения основного общего образования либо оставления в соответствии с федеральным законом общеобразовательного учреждения трудовой договор могут заключать лица, достигшие возраста 15 лет (ч. 2 ст. 63). Указанные положения Трудового кодекса направлены на защиту интересов несовершеннолетних. В последние годы доля лиц, осужденных к обязательным работам за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, увеличивается. Так, если в 2006 г. это наказание было применено к 3,95% от общего количества лиц, осужденных за преступления, совершенные в несовершеннолетнем возрасте, то в 2007 г. эта доля составляла 7,7%; в 2008 г. - 11,17%; в 2009 - 2010 гг. эта мера наказания отнесена по статистике к другим мерам наказания.

Исправительные работы. Максимальный срок исправительных работ для несовершеннолетних составляет 1 год, а не 2 года, как это предусмотрено в отношении взрослых, а вот минимальный срок этого наказания для несовершеннолетних такой же, как для взрослых, - 2 месяца. Процент удержаний из зарплаты несовершеннолетнего осужденного такой же, как и взрослого, хотя этот процент мог бы быть и меньшим.

При применении исправительных работ, так же как при применении штрафа, следует тщательно оценивать материальное положение несовершеннолетнего осужденного, имея в виду, что ухудшение этих условий может отрицательно повлиять на перевоспитание подростка. При осуждении несовершеннолетних к исправительным работам должны также учитываться указанные выше требования ст. ст. 63, 265 Трудового кодекса РФ.

Исправительные работы не применяются к несовершеннолетним учащимся. В последние годы лишь незначительная часть совершивших преступления несовершеннолетних осуждается к исправительным работам. Так, в 2006 г. к исправительным работам были осуждены 1,7% от общего количества осужденных несовершеннолетних, в 2007 г. - 2,6%, в 2008 г. - 2,93%, в 2009 г. - 2%, в 2010 г. - 1,5%.

Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. "назначение наказания в виде исправительных работ в соответствии с частью 4 статьи 88 УК РФ возможно и в отношении несовершеннолетнего, проходящего обучение в общеобразовательных учреждениях, учреждениях начального профессионального, среднего профессионального, высшего профессионального образования, кроме тех случаев, когда его исполнение может реально препятствовать продолжению обучения, например при очной форме обучения" (п. 23).

Ограничение свободы. Согласно ч. 5 ст. 88 УК ограничение свободы назначается несовершеннолетним осужденным только в качестве основного вида наказания на срок от 2 месяцев до 2 лет. Содержание этого наказания и последствия уклонения от его отбывания определяются ст. 53 УК применительно к взрослым осужденным и никакой специфики относительно несовершеннолетних осужденных не имеют.

Лишение свободы на определенный срок. В соответствии с ч. 6 ст. 88 УК лишение свободы назначается несовершеннолетним, совершившим преступления в возрасте до 16 лет, на срок не свыше 6 лет. Этой же категории несовершеннолетних, совершивших особо тяжкие преступления, а также остальным несовершеннолетним осужденным наказание назначается на срок не свыше 10 лет и отбывается в воспитательных колониях. Наказание в виде лишения свободы не может быть назначено несовершеннолетнему, совершившему в возрасте до 16 лет преступление небольшой или средней тяжести впервые, а также остальным несовершеннолетним, совершившим преступления небольшой тяжести впервые.

При назначении несовершеннолетнему наказания в виде лишения свободы за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления низший предел наказания, предусмотренный соответствующей статьей Особенной части УК, сокращается наполовину (ч. 6.1 ст. 88 УК).

Минимальный срок лишения свободы в отношении несовершеннолетних, как и в отношении взрослых, составляет 2 месяца. В Правилах Организации Объединенных Наций, касающихся защиты несовершеннолетних, лишенных свободы, указывается, что заключение несовершеннолетнего в исправительное учреждение должно всегда применяться в качестве крайней меры и в течение минимально необходимого периода времени <1>.

Несовершеннолетние отбывают лишение свободы отдельно от взрослых в воспитательных колониях. В отличие от взрослых лицам, совершившим преступление в несовершеннолетнем возрасте, не может быть назначено отбывание лишения свободы в тюрьме (ч. 3 ст. 58 УК).

Согласно УК суд может дать указание органу, исполняющему наказание, об учете при обращении с несовершеннолетним осужденным определенных особенностей его личности (ч. 7 ст. 88).

Осужденные, достигшие возраста 18 лет, в целях закрепления результатов исправления, завершения среднего (полного) общего образования или профессиональной подготовки могут быть оставлены в воспитательной колонии до окончания срока наказания, но не более чем до достижения ими возраста 19 лет (ч. 1 ст. 139 УИК).

Отрицательно характеризующиеся осужденные, достигшие 18-летнего возраста, переводятся для дальнейшего отбывания лишения свободы из воспитательной колонии в ее изолированный участок, функционирующий как исправительная колония общего режима (при его наличии), или в исправительную колонию общего режима (ч. 1 ст. 140 УИК). При этом если оставление осужденных, достигших возраста 18 лет, в воспитательной колонии производится согласно ч. 3 ст. 139 УИК по постановлению начальника воспитательной колонии, санкционированному прокурором, то перевод в исправительный участок воспитательной колонии или в исправительную колонию осужденного, достигшего возраста 18 лет, возможен в соответствии с ч. 2 ст. 140 УИК лишь по решению суда. Все осужденные, достигшие возраста 19 лет, по постановлению начальника воспитательной колонии переводятся для дальнейшего отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.

В последние годы применение реального лишения свободы в отношении несовершеннолетних снизилось: если в 60-е - 70-е гг. XX в. оно применялось в 55 - 60% случаев, то в 2006 г. это наказание составило 24,2%, в 2007 г. - 21,03%, в 2008 г. - 22,54%, в 2009 г. - 21,2%, в 2010 г. - 19%. Это объясняется достаточно широким применением к несовершеннолетним условного осуждения: в 2006 г. - 55,95%, в 2007 г. - 54,07%, в 2008 г. - 49,4%, в 2009 г. - 50,7%, в 2010 г. - 52,1% от общего количества осужденных несовершеннолетних.

Часть 6.2 ст. 88 УК предоставила судам дополнительные возможности назначения условного осуждения: в случае если несовершеннолетний, которому назначено условное осуждение, совершил в течение испытательного срока новое преступление, не являющееся особо тяжким, суд с учетом обстоятельств дела и личности виновного может повторно принять решение об условном осуждении, установив новый испытательный срок и возложив на условно осужденного исполнение определенных обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК.

Помимо этого согласно Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. N 2 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" "суд в соответствии с Федеральным законом от 24 июня 1999 г. "Об основах системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних" при наличии к тому оснований вправе обязать осужденного пройти курс социально-педагогической реабилитации (психолого-педагогической коррекции) в образовательных учреждениях, оказывающих педагогическую и психологическую помощь несовершеннолетним, имеющим отклонение в развитии" (п. 25) <1>.

В соответствии с Законом от 24 июня 1999 г. возложение на несовершеннолетнего обязанности возвратиться в образовательное учреждение для продолжения обучения возможно только при наличии заключения психолого-медико-педагогической комиссии органа управления.

Отличие применения института условного осуждения в отношении несовершеннолетних заключается в том, что условное осуждение возможно только при осуждении несовершеннолетних к применяемым к ним лишению свободы и исправительным работам, а также в том, что контроль за поведением осужденного в этих случаях осуществляется наряду с органами внутренних дел также комиссиями по делам несовершеннолетних.

К иным мерам наказания (лишение права заниматься определенной деятельностью, обязательные работы, исправительные работы условно) в 2009 г. были осуждены 15,2%, в 2010 г. - 16,7% осужденных несовершеннолетних. Всего в 2009 г. к уголовной ответственности были привлечены 56395 несовершеннолетних, из них освобождены от отбывания наказания по амнистии и другим основаниям 1336 человек, в 2010 г. привлечены к уголовной ответственности 46947 несовершеннолетних, из них освобождены от отбывания наказания 1342 человека.

§ 3. Назначение наказания несовершеннолетним

Уголовная ответственность несовершеннолетних основывается на общих принципах уголовного законодательства - законности, равенства граждан перед законом, вины, справедливости и гуманизма (ст. ст. 3 - 7 УК). Однако эти принципы применительно к несовершеннолетним имеют специфику, которая определяется тем, что наказание в отношении несовершеннолетних в особой степени должно быть подчинено цели исправления виновных и предупреждения совершения новых преступлений.

Назначая наказание несовершеннолетнему, суд должен учитывать условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности личности несовершеннолетнего, а также влияние на него старших по возрасту лиц (ч. 1 ст. 89 УК). Указанные обстоятельства принимаются во внимание при индивидуализации уголовной ответственности и наказания. Правильно квалифицировав преступление, что является важнейшей предпосылкой индивидуализации ответственности, необходимо решить, какую форму реагирования следует избрать в качестве правового последствия этого преступления: 1) уголовную ответственность, определив при этом вид и размер наказания, либо принудительные меры воспитательного воздействия, назначаемые судом взамен наказания (ст. 92 УК), или 2) освобождение от уголовной ответственности с назначением принудительных мер воспитательного воздействия (ст. 90 УК).

Индивидуализируя наказание несовершеннолетним, суды должны отдавать предпочтение наказаниям, не связанным с лишением свободы. К несовершеннолетним имеет преимущественное отношение положение ч. 1 ст. 60 УК о том, что "более строгий вид наказания из числа предусмотренных за совершенное преступление назначается только в случае, если менее строгий вид наказания не сможет обеспечить достижение целей наказания".

Между тем все еще имеются случаи назначения несоразмерно строгих мер наказания, прежде всего в виде лишения свободы.

Так, суд за участие в угоне автомашины без цели хищения осудил к 3 годам лишения свободы несовершеннолетнего П., который учился в школе, преступление совершил впервые, по месту учебы характеризуется положительно, проживал вместе с родителями.

Как указано в ст. 60 УК, суд, назначая наказание, учитывает характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Характер общественной опасности преступления зависит в первую очередь от объекта преступления, характера последствий, формы вины, а также других обстоятельств. Однако при совершении преступления несовершеннолетним следует выяснить, насколько подросток осознавал ценность объекта. Несовершеннолетние не всегда могут полно и правильно осознавать многообразные и сложные стороны и элементы общественных отношений, охраняемых законом; нередко, по их представлению, они посягают на менее ценный объект в сравнении с его действительной значимостью.

Касаясь различных форм вины, следует иметь в виду, что даже в умышленных преступлениях умысел может быть различным по степени осознания виновным своих действий, степени предвидения последствий, времени возникновения умысла (прямой и косвенный, заранее обдуманный и внезапно возникший и т.д.).

В преступлениях, совершенных подростками, в большинстве случаев умысел беднее по содержанию, чем у взрослых. Еще сложнее дать оценку субъективной стороны неосторожного преступления, совершенного подростком. Так, при совершении преступления по легкомыслию несовершеннолетнему бывает затруднительно предвидеть абстрактную возможность наступления общественно опасных последствий, а если он ее и предвидит, то нередко, преувеличивая свои возможности, самонадеянно рассчитывает на то, что ему удастся предотвратить наступление этих последствий, однако расчет оказывается несостоятельным. Аналогично и в преступлениях, совершенных подростками по небрежности, слабо бывает выражен субъективный критерий, т.е. способность подростка по своим индивидуальным качествам (незавершенность интеллектуального развития, особенности психики, недостаточность жизненного опыта, незаконченность образования и т.д.) предвидеть наступление общественно опасного последствия.

При определении характера и степени общественной опасности преступления, совершенного подростком, большое значение имеют мотив и цель преступления. При назначении наказания несовершеннолетним следует иметь в виду, что нередко даже по преступлениям, обязательным признаком которых являются низменные побуждения, доминирующими мотивами поведения подростка являются не низменные, а иные побуждения. Так, кражи, грабежи, разбойные нападения подчас мотивируются у подростков корыстными побуждениями в сочетании с мотивами озорства, стремлением утвердить себя в группе, желанием заполнить свободное время. Хулиганские действия и изнасилования часто связаны со стремлением не отстать от товарищей, выглядеть взрослым, смелым, самостоятельным и т.д.

Если совершению преступления несовершеннолетним предшествовало неправомерное или провоцирующее поведение взрослых лиц, в том числе признанных потерпевшими по делу, суд вправе признать это обстоятельство смягчающим наказание виновному. Кроме того, судам следует учитывать, что согласно п. "е" ч. 1 ст. 61 УК к обстоятельствам, смягчающим наказание, относится совершение преступления в результате физического или психического принуждения, не исключающего преступность деяния, либо в силу материальной, служебной или иной зависимости несовершеннолетнего, в связи с чем при выяснении факта вовлечения его в совершение преступления взрослыми следует решать вопрос о характере примененного в отношении несовершеннолетнего физического или психического принуждения. По данным криминологических исследований, более трети преступлений (около 38%) подростки совершают под непосредственным влиянием взрослых <1>.

Значительно понизить степень общественной опасности совершенного подростком преступления может второстепенная роль виновного в преступлении.

Велико значение личностных данных в индивидуализации ответственности и наказания несовершеннолетнего. Основными элементами, характеризующими личность подростка, совершившего преступление, являются возраст, образование, семейное положение; психические особенности; потребности и интересы, отношение к нормам права и морали, отношение к родителям, к учебе или к своим обязанностям по работе, связь с антиобщественными элементами, и пр.

Указание на необходимость учета личности виновного, предусмотренную общими началами назначения наказания, применительно к подросткам конкретизируется тем, что несовершеннолетие является обстоятельством, смягчающим наказание (п. "б" ч. 1 ст. 61 УК). Юридическая природа несовершеннолетия в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, заключается как в том, что подросток нередко не представляет себе ни общественной значимости своих действий и их возможных результатов, ни тех последствий, которые могут наступить лично для него вследствие совершения преступления, так и в том, что в силу возрастных особенностей, с одной стороны, несовершеннолетние более чувствительны в сравнении со взрослыми к связанным с наказанием лишениям, ограничениям, а с другой стороны, подростки значительно легче поддаются исправительному воздействию, и потому применять к ним суровые меры наказания в большинстве случаев нецелесообразно.

При уголовно-правовой оценке преступления несовершеннолетнего каждое смягчающее обстоятельство уменьшает наказание виновного больше, а каждое отягчающее обстоятельство повышает наказание меньше, чем это имеет место при аналогичных условиях по делам взрослых. Объясняется это тем, что в каждом деле подростка любое из смягчающих обстоятельств - это уже совокупность минимум двух смягчающих факторов, где второй - несовершеннолетие <1>.

По преступлениям, совершаемым подростками, чаще других встречаются такие смягчающие наказание обстоятельства, как чистосердечное раскаяние и активное способствование раскрытию преступления, совершение преступления вследствие стечения тяжелых жизненных обстоятельств; совершение преступления под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости. Последнее бывает, когда подростка вовлекают в преступную деятельность родители либо лица, их заменяющие, или непосредственные руководители по работе, например бригадиры. Как и в отношении взрослых, суд вправе признать смягчающими и обстоятельства, не указанные в законе (ст. 61 УК РФ). В приговорах по делам несовершеннолетних нередко делаются ссылки на такие смягчающие обстоятельства, как наличие взрослых подстрекателей, совершение преступления под влиянием других лиц, второстепенная роль в совершенном преступлении и т.п.

При индивидуализации наказания несовершеннолетних следует очень осторожно подходить к оценке отягчающих наказание обстоятельств. Очевидно, участие несовершеннолетнего в преступлении, совершенном группой лиц по предварительному сговору либо организованной группой, не следует, как правило, рассматривать в качестве отягчающего наказание обстоятельства в случае, когда подросток вовлечен в преступление взрослыми и принял в нем незначительное участие <1>.

Как уже отмечалось, при назначении наказания несовершеннолетнему необходимо учитывать не только указанные в ст. 61 УК смягчающие наказание обстоятельства, но и условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности личности, а также влияние на него старших по возрасту лиц (ч. 1 ст. 89 УК). Уголовно-процессуальное законодательство (ч. 1 ст. 421 УПК) также предписывает при производстве предварительного следствия и судебного разбирательства обращать особое внимание на выяснение следующих обстоятельств:

1) возраст несовершеннолетнего, число, месяц, год рождения;

2) условия жизни и воспитания, уровень психического развития и иные особенности его личности;

3) влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц.

Возраст 14 - 17 лет - достаточно длительный период; 14-летний подросток по своему развитию существенно отличается от 17-летнего. В ходе предварительного расследования и в суде должны быть приняты меры для установления точного возраста несовершеннолетнего. Это необходимо как для того, чтобы решить вопрос, отвечает ли несовершеннолетний требованиям субъекта преступления, так и для того, чтобы при индивидуализации ответственности и наказания был учтен не только сам факт несовершеннолетия виновного, но и то, в каком именно возрасте им совершено преступление.

Как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г., вопрос о том, подлежит ли уголовной ответственности лицо, достигшее возраста, предусмотренного ч. ч. 1 и 2 ст. 20 УК, но имеющее не связанное с психическим расстройством отставание в психическом развитии, ограничивающее его способность в полной мере осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий (бездействия) либо руководить ими, решается судом исходя из положений ч. 3 ст. 20 УК. При этом, как и при решении вопроса о вменяемости лица, необходимо проведение комплексной психолого-психиатрической экспертизы. При наличии оснований, предусмотренных ч. 3 ст. 20 УК, лицо не подлежит уголовной ответственности.

Устанавливая условия жизни и воспитания, следует выяснить обстоятельства, связанные с наличием у подростка родителей, с выполнением родителями или лицами, их заменяющими, обязанностей по воспитанию подростка, его бытовое окружение и пр. Судебная практика показывает, что одним из криминогенных факторов является проживание подростков в неполных семьях. По данным МВД России, 760 тыс. несовершеннолетних живут в социально опасных условиях, 12,5 тыс. детей числятся в розыске <1>. Наиболее трагично положение беспризорных детей, которых в России насчитывается 2 млн. Такое же их количество было в 1918 г. Но если тогда это было осознано как особо важная проблема для молодого государства, то сейчас данный аспект детской темы остается в стороне.