Методологические основы коммерческой деятельности

Установление запрета на перемену лиц в договорах поставки продовольственных товаров влечет недействительность такого условия по основанию ст. 168 ГК РФ. Данное положение имеет большое значение для оборота продовольственных товаров, так как признание любого существенного условия (а условие о перемене лица в обязательстве является условием о предмете договора уступки требования или договора о переводе долга - соответственно существенным условием договора) ничтожным имеет значительно более серьезные последствия, чем последствия недействительности сделки. Степень строгости невозможности установления условия о запрете перемены лиц в договорах поставки продовольственных товаров законодателем значительно усилена путем наложения дополнительного запрета на возможность согласования сторонами договора условия о дополнительной ответственности за несоблюдение запрета перемены лиц. Другими словами, недействительно не только условие о запрете перемены лиц в данном обязательстве, но также и связанное с ним условие о несоблюдении данного условия о запрете перемены лиц.

На перемену лиц в договоре поставки продовольственных товаров распространяются правила гл. 24 ГК РФ, в частности норма ст. 383 ГК РФ, в соответствии с которой не допускается переход к другому лицу прав, неразрывно связанных с личностью кредитора. По общему правилу п. 2 ст. 382 ГК РФ для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором, однако без согласия должника не допускается уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388 ГК РФ). Кроме того, не следует упускать из виду, что в соответствии со ст. 392 ГК РФ при переводе долга новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником.

Часть 11 ст. 9 ФЗ о ГРТД устанавливает правило, в соответствии с которым услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг. Данное правило имеет целью разделение торговой деятельности в смысле, определенном п. 1 ст. 2 указанного Закона, в качестве предпринимательской деятельности, связанной с приобретением и продажей товаров, и иных обслуживающих торговлю дополнительных обязательств, не имеющих предметом куплю-продажу товаров, а направленных на их продвижение по товарным рынкам от производителя к конечному потребителю. Данная норма имеет диспозитивный характер. Это означает, что хозяйствующие субъекты торговой деятельности не обязаны совершать действия по продвижению товаров, но могут проводить соответствующие работы или оказывать услуги в этом направлении. Однако такое установление законодателя существенно расширяет возможности деятельности хозяйствующих субъектов товарных рынков, позволяя им не только оказывать услуги, но и проводить некоторые виды работ, связанных с товарообращением. Оптовая торговля не состоит исключительно из цепочки последовательных перепродаж товара от его производителя до конечного потребителя. В процессе осуществления торговой деятельности товар нуждается в физическом перемещении в пространстве, накапливании на складах, определенных условиях хранения, сортировке в партии, погрузке, охране и во многих других необходимых действиях, без осуществления которых доставка его до конечного потребителя в итоге оказалась бы невозможной. Все эти процессы в сфере торговли, где действуют профессиональные предприниматели, осуществляются на договорной основе непосредственно субъектами торговой деятельности. По юридико-экономическому, а также по целевому признаку такие обязательства могут быть направлены на выполнение работ и на оказание услуг. Работы, в свою очередь, могут иметь материальный результат (отчет при проведении маркетинговых исследований, рекламный продукт), а могут и не иметь такового (такелажные работы, погрузочные работы). Услуги, осуществляемые в сфере торговли, могут представлять собой деятельность по хранению товаров, их страхованию, по перевозке грузов, логистике, рекламораспространению, транспортной экспедиции, коммерческой концессии и др.

Все дополнительные обязательства в сфере продвижения товаров разделяются по функциональной направленности:

1) транспортные обязательства. К этой группе относятся все виды грузовых перевозок, такелажные и погрузочно-разгрузочные работы, а также связанные с этим договоры транспортной экспедиции. К разряду транспортных обязательств в торговле также относятся транспортные услуги транспортных организаций за перевозку товаров (перевозка, подача вагонов, взвешивание грузов и пр.); услуги организаций по погрузке товаров в транспортные средства и выгрузке из них, экспедиционные операции и другие услуги;

2) обязательства, направленные на обеспечение материальных интересов собственников товаров. Эта группа обязательств имеет целью сохранение товаров в процессе их продвижения к конечному потребителю. Сохранность товаров находится в непосредственной связи с обеспечением их безопасности, которая включает не только необходимость соблюдения требований, связанных непосредственно с хранением товаров, но также и услуги по их охране. Существенное значение в обеспечении качества товаров должно уделяться условиям их хранения и транспортировки, исполнению требований государственных стандартов и регламентов, установленных законом. Материальные интересы собственников защищаются не только посредством обеспечения сохранности товара, но и путем осуществления услуг по их страхованию, а также по страхованию ответственности как самих продавцов, так и коммерческих представителей и исполнителей сервисных обязательств;

3) обязательства, направленные на организацию товаропотоков и осуществление контроля движения товаров. Основу этой группы договоров составляют так называемые организационные договоры <1>, целью которых является обеспечение общих условий взаимосвязанной деятельности субъектов торговли. К обязательствам такого рода относятся договоры о взаимосвязанной деятельности субъектов рынка, договоры на организацию сбыта товаров и обеспечение материальными ресурсами, обязательства по организации перевозок и узловые соглашения, соглашения органов государственной и муниципальной власти с субъектами рынка по организации торговой деятельности и многие другие виды соглашений.

Особым видом этой группы отношений являются услуги в области логистики, направленные на управление материальными и информационными потоками в процессе товародвижения;

4) обязательства, направленные на информационное обеспечение торговли. К числу таких обязательств относятся работы по проведению маркетинговых исследований возможности осуществления и оптимизации продаж различных видов товаров; разработка, производство и распространение рекламной продукции, информационно-консультативное обеспечение торговой деятельности, направленное на доведение информации до субъектов торговой деятельности, проведение консультаций и экспертиз в отношении различных видов товаров и коммерческой деятельности; договор коммерческой концессии, предназначенный для передачи делового опыта, навыков и знаний в определенной области коммерческой деятельности с предоставлением возможности пользования фирменным наименованием, товарными знаками и ноу-хау их правообладателя.

Часть 12 ст. 9 ФЗ о ГРТД императивно исключает возможность заключения смешанных договоров, включающих одновременно и условия договоров поставки продовольственных товаров, и условия дополнительных обязательств, имеющих целью продвижение этих товаров на рынках. Этот запрет находится в непосредственной связи с другим запретом, содержащимся в ч. 12 указанной статьи, в соответствии с которым не допускается возможность заключения договора поставки продовольственных товаров путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров.

Эти запреты имеют большое значение в регулировании товарного оборота продовольственных товаров, освобождая его стороны, являющиеся профессиональными предпринимателями в сфере купли-продажи товаров, от не свойственной им деятельности. Понуждение к принятию на себя обязанности по продвижению товаров любыми способами является нарушением свободы договора, а если эта деятельность предполагается еще и безвозмездной, то это - прямое нарушение принципов свободы предпринимательства и гражданско-правового принципа диспозитивности. В целях исключения злоупотребления экономически более выгодным положением на рынке продовольственных товаров любой из сторон договоров поставки таких товаров законодателем предложен механизм, во-первых, исключающий возможность недобросовестного давления на контрагента путем установления кабальных условий для экономически слабой стороны договора поставки продовольственных товаров; во-вторых, не допускающий безвозмездной деятельности по продвижению товаров, что противоречит основному принципу предпринимательства - извлечению прибыли.

Систематическое толкование правил ч. ч. 11, 12 ст. 9 ФЗ о ГРТД позволяет заключить, что на рынке продовольственных товаров хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, и хозяйствующие субъекты, осуществляющие поставки продовольственных товаров, могут, кроме основного договора поставки, заключать автономные соглашения (договоры), целью которых является продвижение продовольственных товаров на рынке. Такие договоры могут иметь характер как договоров возмездного оказания услуг, так и договоров о выполнении работ. Эти договоры всегда должны иметь возмездный характер и заключаться в соответствии с принципом свободы договора их сторонами, действующими своей волей и в своем интересе (п. 2 ст. 1 ГК РФ).

Правовое регулирование поставки продовольственных товаров в связи с принятием Федерального закона "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" претерпело существенные изменения. Многие из положений, относящихся к данному предмету регулирования, нуждаются в серьезном дальнейшем совершенствовании, основные направления которого должна подсказать как хозяйственная, так и правоприменительная практика.

8.3.2 Поставка товаров для государственных и муниципальных нужд

Правовое регулирование договора поставки для государственных нужд в коммерческом обороте регламентировано нормами гл. 30 ГК РФ и Федеральным законом от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", разделяет два вида государственных нужд - государственные и муниципальные. Под государственными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств федерального или регионального бюджета Российской Федерации и внебюджетных источников финансирования потребности Российской Федерации и государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления их функций и полномочий, в том числе для реализации федеральных целевых программ, для исполнения международных обязательств Российской Федерации, для реализации межгосударственных целевых программ, в которых участвует Российская Федерация, либо потребности субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для осуществления функций и полномочий субъектов Российской Федерации, государственных заказчиков, в том числе для реализации региональных целевых программ.

Под муниципальными нуждами понимаются обеспечиваемые за счет средств местных бюджетов и внебюджетных источников финансирования потребности муниципальных образований, муниципальных заказчиков в товарах, работах, услугах, необходимых для решения вопросов местного значения и осуществления отдельных государственных полномочий, переданных органам местного самоуправления федеральными законами и (или) законами субъектов Российской Федерации, функций и полномочий муниципальных заказчиков.

Структура договорных связей в договоре поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.

Основная цель норм, регламентирующих отношения по поставкам товаров для государственных нужд (§ 4 гл. 30 ГК РФ), заключается в установлении специальных правил, которые учитывают особенности данных правоотношений, вызванные участием в них такого своеобразного субъекта гражданского права, как государство.

Договорные связи в договоре поставки для государственных и муниципальных нужд могут иметь простую и сложную структуру. Законодательством предусмотрено несколько видов договорных связей в поставке для государственных и муниципальных нужд:

1) поставка осуществляется поставщиком-исполнителем в соответствии с условиями государственного контракта на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд непосредственно государственному заказчику (двухсторонний договор);

2) поставка осуществляется поставщиком-исполнителем в соответствии с условиями государственного контракта на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд указанным государственным заказчиком получателям без заключения с последними поставщиком (исполнителем) каких-либо договоров на поставку товаров для государственных нужд (договор в пользу третьего лица);

3) поставка осуществляется поставщиком-исполнителем в соответствии с условиями государственного контракта на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд указанным государственным заказчиком получателям с заключением с последними поставщиком (исполнителем) договоров на поставку товаров для государственных нужд на основании извещения о прикреплении, выдаваемого заказчиком (договор с условием об обязательном его заключении);

4) государственный контракт может заключаться между государственным заказчиком и головным исполнителем заказа, который, в свою очередь, заключает договоры (контракты) с поставщиками сырья, материалов и комплектующих изделий для обеспечения заказа.

Последний вид структуры договорных связей поставки для государственных нужд не является коммерческим договором, так как он применяется в сферах промышленного производства, как правило, связанных с обеспечением интересов военно-промышленного комплекса, и не имеет применения на свободных оптовых товарных рынках. Первые три вида договорных связей достаточно широко распространены в коммерческом обороте.

Основания поставки для государственных и муниципальных нужд.

Поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основании государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд (п. 1 ст. 525 ГК РФ).

Под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

Поставки продукции для федеральных государственных нужд осуществляются в целях:

- создания и поддержания государственных материальных резервов Российской Федерации;

- поддержания необходимого уровня обороноспособности и безопасности Российской Федерации;

- обеспечения экспортных поставок продукции для выполнения международных экономических, в том числе валютно-кредитных, обязательств Российской Федерации;

- реализации федеральных целевых программ;

- обеспечения иных федеральных государственных нужд.

Государственный или муниципальный контракт заключается на основании заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров для государственных и муниципальных нужд (п. 1 ст. 527 ГК РФ). Порядок размещения государственных и муниципальных заказов определяется Федеральными законами от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", от 2 декабря 1994 г. N 53-ФЗ "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд", от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве", от 27 декабря 1995 г. N 213-ФЗ "О государственном оборонном заказе" и от 13 декабря 1994 г. N 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд".

Размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме, а также без проведения торгов, например путем запроса котировок у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) или на товарных биржах. Федеральными органами исполнительной власти, осуществляющими нормативное правовое регулирование в сфере размещения государственных и муниципальных заказов и обладающими правом принимать нормативные правовые акты, регулирующие отношения, связанные с размещением этих заказов, являются Минэкономразвития России и ФАС России. Проведение открытых или закрытых торгов является основным способом размещения государственных заказов. Однако допускается и прямое доведение государственных заказов до поставщиков-исполнителей.

В случаях, установленных законом, заключение государственного или муниципального контракта является обязательным для поставщика-исполнителя. При этом в случае причинения поставщику убытков в связи с выполнением государственного или муниципального контракта они должны быть возмещены государственным или муниципальным заказчиком в полном объеме. Заключение государственного контракта является обязательным в следующих случаях:

1) если поставщик-исполнитель сам принял доведенный до него государственным или муниципальным заказчиком заказ;

2) если поставщик-исполнитель стал победителем торгов, проведенных для размещения государственного заказа;

3) когда принятие доведенного до поставщика-исполнителя государственного заказа является обязательным в силу его специальной правоспособности (например, когда в роли поставщика выступает унитарное или казенное предприятие);

4) если поставщик-исполнитель занимает доминирующее положение на рынке соответствующего товара.

Особенности субъектного состава сторон договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.

Сторонами государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд являются государственный заказчик и поставщик-исполнитель. Государственными и муниципальными заказчиками могут выступать: государственные органы (в том числе органы государственной власти), органы управления государственными внебюджетными фондами, органы местного самоуправления, бюджетные учреждения, а также некоторые получатели средств федерального бюджета, бюджетов субъектов Российской Федерации или местных бюджетов при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг за счет бюджетных средств и внебюджетных источников финансирования.

В некоторых случаях могут создаваться специальные органы (федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления), уполномоченные на осуществление функций по размещению заказов для заказчиков, которые осуществляют функции по размещению заказов для заказчиков, определенные решением о создании соответствующего уполномоченного органа, за исключением подписания государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков. При этом государственные или муниципальные контракты, а также гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений все равно подписываются государственными или муниципальными заказчиками. Порядок взаимодействия уполномоченного органа и государственных или муниципальных заказчиков должен устанавливаться решением о создании такого уполномоченного органа.

Государственным заказчиком на поставку материальных ценностей в государственный резерв является федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий управление государственным резервом, который:

а) осуществляет отбор поставщиков материальных ценностей в государственный резерв для заключения с ними государственных контрактов (договоров);

б) при заключении государственных контрактов (договоров) на поставку материальных ценностей в государственный резерв определяет конкретных получателей, рассматривает и согласовывает с поставщиками номенклатуру, объем, качество, цену и сроки поставки материальных ценностей в государственный резерв;

в) заключает или поручает заключить подведомственным территориальным органам государственные контракты (договоры) на поставку материальных ценностей в государственный резерв;

г) обеспечивает расчеты с поставщиками за материальные ценности, поставляемые в государственный резерв в соответствии с государственным контрактом (договором).

Поставщиками-исполнителями являются организации, признанные победителями торгов, проводившихся в целях размещения государственных заказов, либо принявшие доведенный до них государственный заказ к исполнению. В случаях размещения государственного заказа путем проведения конкурса и определения его победителя либо принятия поставщиком (исполнителем) доведенного до него государственного заказа для государственного заказчика заключение государственного контракта с указанными поставщиками является обязательным.

Особенности заключения и исполнения договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.

Порядок заключения государственного или муниципального контракта предусмотрен ст. 528 ГК РФ и состоит из следующих этапов:

а) разработка проекта контракта и направление его поставщику (если иное не предусмотрено соглашением между ними);

б) совершение поставщиком одного из следующих действий - подписание проекта контракта поставщиком либо составление протокола разногласий (при условии наличия разногласий по условиям контракта) и направление его государственному заказчику;

в) в случае направления разногласий - протокол разногласий должен быть рассмотрен в течение 30 дней, по результатам чего возможно одно из следующих действий: подписание контракта в редакции протокола разногласий либо отклонение протокола разногласий и, как следствие, отказ от заключения государственного контракта (в случае, если такое заключение не относится к ряду обязательных).

Если государственный или муниципальный контракт заключены с использованием процедуры прикрепления поставщика к определенному покупателю, поставщик при наличии извещения о прикреплении не вправе уклоняться от заключения с покупателем договора поставки товаров для государственных нужд. В этом случае такое требование обеспечивается предоставлением покупателю права обратиться в арбитражный суд с иском о понуждении поставщика-исполнителя заключить договор на условиях разработанного покупателем проекта договора. При поставке товаров покупателям, с которыми поставщиком-исполнителем в соответствии с государственным контрактом заключены договоры поставки, по общему правилу обязанность оплаты поставленных товаров возлагается не на государственного заказчика, а на покупателя, получившего товары.

Важной особенностью, характерной только для государственного контракта на поставку для государственных и муниципальных нужд, является введение в его правовой режим средств дополнительной защиты поставщика (исполнителя) как экономически более слабой (по отношению к государственному заказчику) стороны договора. При оплате покупателем товаров по договору поставки товаров для государственных или муниципальных нужд государственный или муниципальный заказчик признается поручителем по этому обязательству покупателя в соответствии с правилами ст. ст. 361 - 367 ГК РФ. Поэтому согласно ст. 533 ГК РФ в случае неоплаты товаров покупателем государственный заказчик будет отвечать перед поставщиком (исполнителем) в полном объеме, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек и других убытков, вызванных неоплатой поставленных товаров.

Принцип равенства сторон договора, являющийся одним из основополагающих принципов коммерческого права, реализуется в договоре поставки для государственных и муниципальных нужд путем формирования льготного правового режима изменения и расторжения этого вида договора. В случае, когда убытки, причиненные поставщику, который является экономически слабой стороной в договоре, в связи с выполнением государственного контракта, не возмещаются покупателем (государственным или муниципальным заказчиком) в соответствии с государственным контрактом, поставщик-исполнитель вправе отказаться от исполнения государственного контракта и потребовать возмещения убытков, вызванных расторжением государственного контракта (п. 2 ст. 533 ГК РФ). Убытки, причиненные покупателю таким отказом поставщика, возмещаются государственным заказчиком (п. 3 ст. 533 ГК РФ). Данное правило показывает, что в представленном правоотношении стороны договора совершенно равны. Несмотря на столь выраженную разницу в экономическом положении контрагентов, их различные экономические возможности уравновешиваются юридическим механизмом предоставления поставщику дополнительных прав на расторжение договора и возмещение убытков. Равное правовое положение характерно для гражданско-правового типа регулирования, и в этом смысле договор поставки для государственных и муниципальных нужд должен несомненно относиться к сфере регулирования гражданского права.

8.3.3 Договор контрактации сельскохозяйственной продукции

По договору контрактации продавец - производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию покупателю-заготовителю, т.е. лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

К отношениям по договору контрактации в части, не урегулированной нормами § 5 гл. 30 ГК РФ, применяются правила о договоре поставки (ст. ст. 506 - 524 ГК РФ), а в соответствующих случаях - о поставке товаров для государственных нужд (ст. ст. 525 - 534 ГК РФ). Также в отношении договоров контрактации действуют нормы Федерального закона "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд" и Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства".

Особенности договора контрактации в коммерческих отношениях.

Субъектный состав договора контрактации. Федеральный закон "О развитии сельского хозяйства" признает сельскохозяйственными товаропроизводителями организации и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих производство сельскохозяйственной продукции, ее первичную и последующую переработку в соответствии с перечнем, утверждаемым Правительством РФ, и реализацию этой продукции при условии, что в доходе сельскохозяйственных товаропроизводителей от реализации товаров доля дохода от реализации этой продукции составляет не менее чем 70% за календарный год.

Статья 3 Федерального закона "О развитии сельского хозяйства" сельскохозяйственными товаропроизводителями также признает:

1) граждан, ведущих личное подсобное хозяйство, в соответствии с Федеральным законом от 7 июля 2003 г. N 112-ФЗ "О личном подсобном хозяйстве";

2) сельскохозяйственные потребительские кооперативы (перерабатывающие, сбытовые (торговые), обслуживающие (в том числе кредитные), снабженческие, заготовительные), созданные в соответствии с Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации";

3) крестьянские (фермерские) хозяйства в соответствии с Федеральным законом от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском) хозяйстве".

В.В. Витрянский справедливо считает, что нет законодательных препятствий для того, чтобы относить к договорам контрактации также договор на реализацию гражданами сельскохозяйственной продукции, выращенной или произведенной ими на приусадебных или дачных участках.

Главным квалифицирующим признаком продавца в договоре контрактации является его производственная деятельность по созданию сельскохозяйственной продукции и дальнейшая продажа (отчуждение) произведенных товаров с целью извлечения прибыли. Продавец выступает в этом договорном отношении в качестве производителя, а не в качестве перепродавца товаров. Его деятельность не всегда носит профессиональный характер, так как в качестве продавцов в договоре контрактации могут участвовать и граждане - физические лица. Во-первых, сам факт участия физического лица в договорных отношениях такого рода свидетельствует о его немалых профессиональных навыках в сфере культивации сельскохозяйственной продукции. Во-вторых, обычаи делового оборота, исторически сложившиеся в области торговли на сельскохозяйственных рынках, вполне предусматривают участие в торговле физических лиц. С другой стороны, физическое лицо, принимая участие в заготовках сельскохозяйственной продукции, исходит из того, что закупка представляет собой приобретение покупателем достаточно большой (по сравнению с бытовыми представлениями) партии товара, так как заготовитель как перепродавец или переработчик заинтересован в приобретении большого количества товара для получения большей прибыли.

В качестве покупателя в договоре контрактации выступает заготовитель. Заготовители в силу конструкции договора контрактации, регламентированной в ГК РФ (ст. 535), являются профессиональными предпринимателями. В качестве заготовителей в договоре контрактации могут принимать участие переработчики сельскохозяйственной продукции (например, мясоперерабатывающие комбинаты, молокозаводы, текстильные предприятия, хлебозаводы и др.), а также профессиональные перепродавцы сельскохозяйственной продукции (оптовые торговые организации, заготовительные конторы, организации потребительской кооперации и т.д.).

Другим отличительным признаком договора контрактации является цель приобретения заготовителем сельскохозяйственной продукции. Статья 535 ГК РФ регламентирует, что целью закупки сельскохозяйственной продукции является ее продажа или переработка. В случае продажи сельскохозяйственной продукции она поступает в торговый оборот в качестве товара и далее посредством коммерческой деятельности субъектов товарных рынков в итоге находит своего конечного потребителя на розничных рынках, который использует ее непосредственно, т.е. для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью. Когда целью приобретения продукции заготовителем является ее переработка, сельскохозяйственная продукция не поступает в товарный оборот непосредственно, так как закупщик не является в этом договоре субъектом коммерческой деятельности. В данном случае продукция используется в качестве сырья для производства других видов товаров. Поэтому в случаях, когда закупщик осуществляет приобретение сельскохозяйственной продукции непосредственно у поставщика для производственных целей, договор контрактации не может быть отнесен к разряду коммерческих договоров, предполагающих приобретение товаров с целью их дальнейшей перепродажи.

Если же закупщик приобретает тот же самый товар (сельскохозяйственную продукцию) не непосредственно у производителя, а на оптовом рынке, на который она попала усилиями перепродавцов, то такое приобретение сельскохозяйственной продукции нельзя отнести к договору контрактации, потому что в качестве продавца в нем выступает оптовый продавец, а не сельскохозяйственный производитель. Таким образом, в этом случае такой договор должен быть квалифицирован как договор поставки. Продукты переработки не могут быть предметом договора контрактации. После переработки приобретенной по договору контрактации сельскохозяйственной продукции производитель-переработчик выходит на торговые рынки с новым продуктом, который продает в качестве производителя-продавца также посредством заключения договоров поставки.

Проведенный анализ показывает, что не все виды контрактации сельскохозяйственной продукции могут быть отнесены к коммерческим отчуждательным договорам.

Материальный предмет договора контрактации - сельскохозяйственная продукция - обладает рядом специфических признаков, которые определяют особенности формирования правовой модели договора контрактации. Прежде всего это будущие товары, которые еще подлежат выращиванию (зерно, овощи и др.) или производству в условиях сельского хозяйства (живой скот, птица и др.). Кроме того, выращивание связано с различными стадиями сельскохозяйственного производства (обработкой почвы, посевом, уборкой) и его условиями, иногда не зависящими от воли производителя (засуха, непредвиденные размеры половодья и т.д.).

Из этих особенностей следует, что момент заключения договора и момент его исполнения не только не совпадают, но и значительно отдалены во времени. Количество подлежащей передаче сельскохозяйственной продукции не всегда может быть выражено точной цифрой, а ассортимент выращиваемых товаров, как правило, должен определяться заготовителем еще до начала его производственного цикла.

Перечень сельскохозяйственной продукции, производство, первичную и последующую (промышленную) переработку которой осуществляют сельскохозяйственные товаропроизводители, установлен Постановлением Правительства РФ от 11 июня 2008 г. N 446 "Об утверждении Перечня сельскохозяйственной продукции, производство, первичную и последующую (промышленную) переработку которой осуществляют сельскохозяйственные товаропроизводители".

Особенности правового регулирования договора контрактации.

В соответствии со ст. 537 ГК РФ сельскохозяйственный товаропроизводитель обязан передать заготовителю выращенную или произведенную им сельскохозяйственную продукцию в количестве и ассортименте, предусмотренных договором контрактации. Данная норма относит условия о количестве и ассортименте сельскохозяйственной продукции, подлежащей передаче заготовителю, к существенным условиям договора контрактации, поэтому при их отсутствии в тексте договора контрактации он должен признаваться незаключенным.

Сельскохозяйственный товаропроизводитель в значительной степени находится в зависимости от климатических условий, биологического и генетического состояния семенного фонда и физиологического состояния животных (скот, птица), являющихся основой сельскохозяйственной продукции, плодородия земель и ряда иных факторов, существенно повышающих степень предпринимательских рисков. В соответствии с этим сельскохозяйственный товаропроизводитель расценивается в качестве "слабой" стороны договора контрактации, что обусловливает необходимость формирования специального режима его гражданско-правовой защиты.

В соответствии с этим сельскохозяйственному товаропроизводителю предоставляются дополнительные права. Например, по отношению к нему исключается действие правила п. 3 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которым, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, должно нести ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Поэтому производитель сельскохозяйственной продукции несет перед заготовителем ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по принципу вины. Заготовитель же отвечает за нарушение исполнения обязанностей по общим правилам как лицо, допустившее нарушение договора при осуществлении предпринимательской деятельности.

В других случаях для выравнивания правового положения сторон законодатель устанавливает дополнительные обязанности для заготовителя. Например, обязанность принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз (п. 1 ст. 536 ГК РФ). В договоре может быть предусмотрена обязанность заготовителя, осуществляющего переработку сельскохозяйственной продукции, возвращать по требованию производителя отходы такой переработки с оплатой по цене, определенной договором (п. 3 ст. 536 ГК РФ). Кроме того, за просрочку оплаты полученной сельскохозяйственной продукции заготовитель несет ответственность в виде обязанности уплаты производителю пени в размере 1% от неоплаченной суммы за каждый день просрочки платежа.

Еще одним способом защиты сельскохозяйственного товаропроизводителя являются государственные закупочные и товарные интервенции, которые осуществляются в целях стабилизации цен на рынке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия и поддержания уровня доходов сельскохозяйственных товаропроизводителей.

Государственные закупочные интервенции проводятся при снижении цен на реализуемую сельскохозяйственную продукцию ниже минимальных расчетных цен путем закупки, в том числе на биржевых торгах, у сельскохозяйственных товаропроизводителей произведенной ими сельскохозяйственной продукции или путем проведения залоговых операций в отношении данной продукции.

Государственные товарные интервенции проводятся при росте цен на реализуемую сельскохозяйственную продукцию свыше максимальных расчетных цен путем продажи закупленной сельскохозяйственной продукции, в том числе на биржевых торгах.

В целях стабилизации рынка зерна закупочные интервенции, товарные интервенции могут проводиться в отношении пшеницы продовольственной и фуражной, ячменя фуражного, ржи и кукурузы. Перечень иных видов сельскохозяйственной продукции, в отношении которой на основании предложения федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере агропромышленного комплекса, могут проводиться закупочные интервенции, товарные интервенции, залоговые операции, утверждается Правительством РФ.

8.3.4 Коммерческая мена

Под договором мены понимается гражданско-правовой договор, в соответствии с которым каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 567 ГК РФ).

Договор мены - консенсуальный, двусторонний и возмездный договор, относящийся к договорам, направленным на передачу имущества.

С учетом того что предметом мены в коммерческих отчуждательных сделках могут быть только товары, такие сделки также носят название "товарообменные сделки". Товарообменные сделки - это сделки, предусматривающие обмен исключительно товарами. Если хотя бы одна сторона сделки предоставляет другой не товары, а работы или услуги, то такая сделка не является товарообменной. В качестве товара в товарообменной сделке может выступать любое имущество коммерческой организации (основные средства, материалы, готовая продукция, товары и т.д.). Поэтому в случаях, когда одна из обмениваемых вещей не соответствует признакам товара, а, например, является платежным средством (российская и иностранная валюта, чеки, векселя, выданные в оплату товара, и другие платежные документы, являющиеся имуществом, принадлежащим на праве собственности), такие отношения не должны расцениваться в качестве договора коммерческой мены, а будут регулироваться договором купли-продажи. Также объектом договора мены не могут быть права на интеллектуальную собственность или долги организации (дебиторская и кредиторская задолженности). Пленум ВАС РФ отметил, что договор, по которому произведена передача товара в обмен на уступку права требования имущества от третьего лица, не может рассматриваться как договор мены.

Согласно ст. 568 ГК РФ, если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными. А в случае, когда в соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар, если иной порядок оплаты не предусмотрен договором.

В современном коммерческом обороте договор мены иногда называют бартером, ошибочно считая эти понятия синонимами. В переводе с английского языка слово "barter" означает мену, товарообменную сделку. Однако бартер и мена не одно и то же.

Например, п. 1 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" предусмотрено, что под внешнеторговыми бартерными сделками понимаются сделки, предусматривающие обмен эквивалентными по стоимости товарами, работами, услугами. При этом подчеркнуто, что к бартерным "не относятся сделки, предусматривающие при их использовании денежные или иные платежные средства". Поскольку работы и услуги не могут принадлежать субъектам коммерческой деятельности на праве собственности, так как по правовой природе не являются вещными правами, а договор мены предполагает только обмен товарами, основанный на праве собственности, понятия "бартер" и "мена" не совпадают. В связи с этим Пленум ВАС РФ указал, что двусторонние сделки, предусматривающие обмен товаров на эквивалентные по стоимости услуги, к договору мены не относятся.

Особенности правовой модели договора мены в коммерческих отношениях.

Договор мены относится к отчуждательным договорам, так как направлен на передачу имущества в собственность на постоянной основе. От других отчуждательных договоров договор мены отличается рядом следующих признаков.

В договоре мены исключается как возврат имущества, аналогичного полученному, так и оплата его стоимости. Обмен товаров является критериальным признаком договора мены. Это означает, что с точки зрения коммерческой выгоды торговцу нет необходимости обменивать свой товар на идентичный ему другой товар. Товары обязательно должны отличаться по каким-либо признакам, иначе коммерческая выгода будет отсутствовать. Точно так же нельзя признать договором мены предоставление вместо товара одной из сторон его стоимостной компенсации в денежном или ином выражении. Такой договор должен расцениваться как договор купли-продажи. Вместо товара в договоре мены не могут выступать в качестве его предмета любые права требования, например имущественные права по залогу или займу, денежные права требования, векселя, чеки и иные права. Вещное право на товар должно быть обменено на такое же вещное право на другой товар. Только в этом случае договор может быть квалифицирован как договор мены. Очень важно, чтобы договором мены был точно определен предмет мены, т.е. наименование и количество товаров. Материальное условие о предмете в договоре мены является существенным условием договора. При невозможности определить наименование или количество товара, подлежащего передаче одной из сторон, договор мены считается незаключенным.

В отношении договора мены установлено специальное правило, в соответствии с которым право собственности на полученные в порядке обмена товары переходит к каждой из сторон одновременно после того, как обязательства по передаче товаров исполнены обеими сторонами (ст. 570 ГК РФ). Встречный характер исполнения обязательства и его вещная составляющая приводят к необходимости установления режима обоюдной защиты сторон от возможного нарушения исполнения обязанностей по договору. В договоре мены риски сторон одинаковы. Поэтому если в договоре купли-продажи момент перехода права собственности на товар возникает у покупателя в момент его передачи (п. 1 ст. 223 ГК РФ) и не связан с исполнением им своих обязательств, например, по оплате полученной вещи, то в договоре мены право собственности на обмениваемые товары считается перешедшим от должника к кредитору (а в договоре мены обе стороны выступают как в роли должников, так и в роли кредиторов одновременно) в момент, когда обе стороны фактически получили товар. Это правило направлено на установление возможности беспрепятственного возврата переданного имущества в случае непредоставления встречного исполнения, так как хозяйственная практика свидетельствует о том, что, как правило, товары не могут быть переданы сторонами друг другу одновременно.

Согласно ГК РФ стороны также могут предусмотреть в договоре момент перехода права собственности на обмениваемые товары. Если такое условие в договоре не предусмотрено, право собственности на обмениваемые товары приобретается сторонами одновременно после того, как обе стороны выполнят свои обязанности по передаче товара (ст. 570 ГК РФ). Поэтому частично поставленный по заключенному на длительный срок договору мены товар перейдет в собственность покупателя только после исполнения всего договора. Эти явления могут приводить к нежелательным последствиям для коммерческой деятельности. Выходом из подобной ситуации может служить один из следующих вариантов: заключение договора мены на каждую партию товара; заключение рамочного договора мены с последующим оформлением каждой конкретной сделки дополнительными соглашениями; включение в договор мены условия о переходе к покупателю права собственности на товар с момента его отгрузки.

Факт равноценного обмена товарами вызывает сомнения относительно того, что в результате договора мены каждая из его сторон извлекает прибыль. Поэтому возникают трудности в отнесении договора мены к коммерческим или даже вообще к предпринимательским договорам, которым, как известно, в качестве одного из их существеннейших признаков присуща направленность на извлечение прибыли. Обмен товарами на рынках - достаточно распространенная практика, которая связана со специализацией субъектов торговли, их территориальной локализацией, структурой их деловых связей, территориальными и климатическими особенностями потребительского спроса на те или иные виды товаров и со множеством иных факторов. Коммерческая выгода торговцев зачастую определяется не только разницей между покупной и продажной ценой товара при его перепродаже, но и условиями его сбыта, возможностью его распространения, потенциалом различных рынков в удовлетворении спроса на него. Договор мены, несомненно, является одним из способов продвижения товаров на рынках именно в те его части, которые в данный момент нуждаются в этих товарах. Кроме того, договор мены признается гражданским правом в качестве возмездного договора, поскольку каждая из его сторон за исполнение своих обязанностей по передаче товара контрагенту должна получить от последнего встречное предоставление в виде другого обмениваемого товара. Поэтому следует признать, что договор мены все же является коммерчески выгодным, т.е. приводящим к получению прибыли, которая может быть выражена не только материально, но и в виде приобретения сторонами договора мены определенных преимуществ коммерческого, экономического и делового характера, таких, например, как обоюдное улучшение сбыта товара сторонами договора, возможность продажи большего количества товаров, усиление сторонами договора своего положения на рынке и др.

Глава 31 ГК РФ не предъявляет специальных требований к субъектному составу договора мены. Однако в связи с тем, что в отчуждательных договорах сторона, передающая имущество, должна обладать полным составом правомочий собственности, по общему правилу каждая из сторон, участвующая в договоре мены, должна быть собственником обмениваемого имущества или по крайней мере обладать иным ограниченным вещным правом, включающим в себя правомочие по распоряжению соответствующим имуществом. Приобретая товар по договору мены, каждая из сторон этого договора по общему правилу становится его собственником. Однако в некоторых случаях, предусмотренных законом или договором, субъект договора мены не приобретает права собственности на полученный товар.

Например, собственником товара в договорах мены, заключаемых государственными и муниципальными унитарными предприятиями, обладающими правом хозяйственного ведения либо оперативного управления (казенные предприятия) на закрепленное за ними имущество, а также в договорах мены, в которых одной из сторон являются субъекты права оперативного управления (учреждения), становится лицо, являющееся собственником имущества, закрепленного за указанными юридическими лицами. Кроме того, в результате договора мены права собственности на приобретенные товары не могут переходить к лицам, наделенным полномочиями на совершение указанных действий от своего имени в силу договора комиссии, агентского договора или договора доверительного управления.

Особенности правового регулирования договора мены.

Условие о цене. В договоре мены могут отсутствовать условия о цене обмениваемых товаров, а также о распределении между сторонами расходов, связанных с исполнением обязательств. В этих случаях закон предписывает необходимость исходить из предположения, что предметом договора является обмен равноценными товарами. Обмениваемые товары признаются неравноценными, только если это прямо следует из условий договора или вытекает из согласованного волеизъявления сторон. Расходы на передачу товаров, их принятие и иные действия, связанные с исполнением договора, должны в каждом конкретном случае возлагаться на ту сторону, которая несет соответствующие обязанности согласно договору (п. 1 ст. 568 ГК РФ). В соответствии со ст. 568 ГК РФ стороны договора мены могут признать или не признать обмениваемые товары равноценными и в случае выявления разницы в их стоимости установить обязанности оплаты этой разницы в ценах обмениваемых товаров. Эти правила позволяют осуществить обмен неравноценными товарами в рамках одного договора мены, не прибегая к смешанному договору, содержащему элементы мены и купли-продажи.

В соответствии с этим возможны три варианта договоров мены:

а) стоимость товаров договором не установлена, тогда товары признаются равноценными;

б) товары признаются неравноценными и договором предусмотрено, что сторона, передающая товар меньшей стоимости, обязана оплатить разницу в стоимости товара и определен ее размер;

в) товары признаны договором неравноценными, но порядок оплаты разности в ценах не установлен договором мены. В этом случае сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна оплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения ее обязанности передать товар (п. 2 ст. 568 ГК РФ).

При обмене неравноценными товарами одна из сторон может нарушить обязательство по возмещению разницы в цене. В этом случае со второго дня после передачи ей товара начинается начисление процентов за пользование чужими денежными средствами на неуплаченную сумму.

Последовательность обмена товарами. В коммерческих отношениях довольно часто возникают проблемы, связанные с определением поведения сторон при отгрузке товаров в соответствии с договором мены, поскольку на практике часто возникают ситуации, когда даты передачи обмениваемых товаров не совпадают: сначала свою обязанность по передаче товара исполняет одна сторона, а затем спустя некоторое время - ее контрагент. Когда сроки передачи обмениваемых товаров не совпадают, исполнение обязанности по передаче товара той стороной, для которой предусмотрен более поздний срок передачи товара, признается встречным исполнением обязательства (ст. 569 ГК РФ) и на него распространяется правовой режим защиты встречных сделок, закрепленный в ст. 328 ГК РФ. При этом следует учитывать, что правила о встречном исполнении обязательств могут быть применены в отношениях по договору мены, если из договора следует, что исполнение обязательства одной из сторон обусловлено исполнением своего обязательства другой стороной.