Методологические основы коммерческой деятельности

По этим признакам недвижимые вещи не могут быть предметами товарного оборота в силу:

а) их особых физических свойств, определяемых непосредственной связью с землей и невозможностью их перемещения без несоразмерного ущерба их назначению (п. 1 ст. 130 ГК РФ);

б) того, что связь объектов недвижимости с землей определяет индивидуальный подход к их отчуждению, поэтому объекты недвижимости не могут являться материальным предметом оптовой торговли, т.е. торговли партиями товаров;

в) того, что индивидуальный подход к объектам недвижимости и их особые физические свойства определяют необходимость установления по отношению к ним особого охранительного режима государственной регистрации как самих этих объектов, так и сделок, производимых с ними. Установление режима государственной регистрации для объектов недвижимости также не позволяет отнести их к разряду товаров, для которых характерно свободное обращение на товарных рынках.

По этой причине договоры купли-продажи недвижимости, купли-продажи предприятия, аренды зданий и сооружений, аренды предприятий, найма жилого помещения также не могут быть отнесены к коммерческим отчуждательным договорам.

2. Другой особенностью коммерческих отчуждательных договоров является их субъектный состав. Сфера оптовых товарных рынков предполагает торговлю между профессиональными предпринимателями, когда товар отчуждается продавцом не для конечного пользования, а для нужд в целях его перепродажи или для использования в производстве. Этим коммерческая купля-продажа отличается от розничной, в которой в качестве покупателя выступает конечный потребитель (независимо от того, является ли им физическое или юридическое лицо). Конечным звеном на оптовых рынках является оптовый потребитель, который также по своей природе представляет собой перепродавца товаров. Однако он продает товары, приобретенные оптом, в розницу для использования их по назначению, а не для дальнейшей перепродажи.

Это, однако, не исключает случаев, когда конечный потребитель может приобрести товар у оптового продавца в оптовой сети, если для этого имеются правовые предпосылки (например, некоторые оптовые продавцы могут осуществлять расчеты только в безналичном порядке). С другой стороны, оптовый продавец, продавая товары на оптовом рынке, никогда не может быть уверен в том, что они не будут использованы оптовым покупателем по их непосредственному назначению, т.е. как конечным потребителем. Это не исключает главного принципа оптовой торговли - перепродажи приобретенного товара для его продвижения на рынке с целью извлечения прибыли. Поэтому продажа товаров с целью их использования, не связанной с предпринимательской деятельностью, т.е. розничная купля-продажа (п. 1 ст. 492 ГК РФ), не может быть отнесена к коммерческим отчуждательным договорам.

С этим вопросом непосредственно связан вопрос о возможности отнесения публичных отчуждательных договоров к разряду коммерческих. Публичные договоры не должны относиться к коммерческим договорам в силу того, что:

а) во многих случаях признак публичности договора связан с участием в нем в качестве одной из сторон физических лиц, что исключено для коммерческих договоров;

б) режим публичных договоров практически не предоставляет коммерсантам ту степень свободы предпринимательства, которая необходима на оптовых рынках, и требует максимального диапазона в выборе торговых партнеров, посредников и сервисных организаций.

По этому признаку договор энергоснабжения не может быть отнесен к коммерческим отчуждательным договорам.

3. Третье отличие коммерческих отчуждательных договоров - в особенностях передачи имущества, а именно:

а) передаваемые правомочия собственности должны передаваться контрагенту в полном объеме. Например, если будет передан товар и только правомочие владения им, то формируется договорная модель договора хранения, которое не относится к числу отчуждательных договоров. Если вместе с товаром контрагенту будут предоставлены правомочия владения и пользования, то возникнет конструкция договора проката или безвозмездного пользования, но отчуждение товара также не произойдет. Только при передаче одновременно всех трех правомочий собственности может быть сформирована модель отчуждательного договора, например купли-продажи или мены;

б) правомочия собственности должны передаваться контрагенту договора на постоянной основе. Даже в случае, когда контрагенту передается весь комплекс правомочий собственности, как в договоре доверительного управления имуществом, необходимость возврата этого имущества его прежнему владельцу исключает возможность продвижения товара на рынке, что не позволяет их отнести к отчуждательным коммерческим договорам.

4. Последней существенной особенностью, выделяющей коммерческие отчуждательные договоры из ряда договоров на передачу имущества, является их общепредпринимательский возмездный характер. Признак необходимости извлечения прибыли от совершаемой сделки, характерный для любого вида коммерческого договора, не позволяет отнести к разряду коммерческих договоры дарения и безвозмездного пользования. Кроме того, с учетом запрета дарения между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ) договор дарения, несмотря на то, что его модель предполагает полную передачу всего комплекса правомочий собственности и полное отчуждение имущества, не может быть признан коммерческим в силу своей безвозмездности. Договор безвозмездного пользования кроме своего безвозмездного характера, нашедшего отражение в его названии, не может быть признан отчуждательным договором, так как предполагает возврат имущества ссудодателю через оговоренный в договоре промежуток времени.

Таким образом, из всего разнообразия договоров на передачу имущества, поименованных в ГК РФ, отчуждательными коммерческими договорами могут быть признаны только четыре вида договоров: договор поставки, договор поставки для государственных нужд, договор контрактации и договор мены. Три из этих четырех договоров являются различными видами купли-продажи. Параграф 1 гл. 30 ГК РФ регламентирует основные правила правового регулирования купли-продажи как договорного типа. Вполне закономерно, что коммерческая купля-продажа должна обладать рядом специфических признаков, которые, с одной стороны, обусловлены особенностями оптовых товарных рынков, являющихся сферой коммерческой деятельности, а с другой стороны, связаны с отчуждательным характером совершаемых сделок.

8.2 Особенности и виды субъектов отчуждательных договоров

Основной функцией оптовой торговли, представляющей собой сферу применения коммерческих договоров, является продвижение товара от изготовителя к потребителю, что достигается благодаря наличию у оптовых торговцев профессиональных знаний и навыков в сбыте товара. Правовой основой движения товаров от производителя к покупателю являются отчуждательные договоры. Благодаря правовому механизму, при помощи которого возможна законная передача имущества от одного субъекта права другому, решаются все задачи, стоящие перед торговлей. Таким механизмом являются договоры о передаче имущества продавца в собственность покупателя (купля-продажа, поставка, мена и др.).

Субъекты коммерческих отношений зачастую выступают в торговом обороте в качестве "перепродавцов". Особенность оптовых торговых рынков заключается в том, что на различных этапах процесса торговли в обороте субъекты коммерческих договоров могут быть как покупателями, так и продавцами. Вещный титул товара претерпевает динамику при его движении в торговом обороте. Покупатель, приобретая товар у производителя, из товароприобретателя становится товаровладельцем. Продавая этот товар следующему покупателю, товаровладелец прекращает быть таковым, передавая титул собственника товара своему контрагенту - товароприобретателю, который в свою очередь становится товаровладельцем, и т.д. В итоге многократного перехода титула собственника товар находит конечного потребителя, которого интересуют не товарные свойства имущества, а его потребительские характеристики как вещи.

В соответствии со структурой рыночных связей субъекты коммерческих договоров, выполняющие функции непосредственного продвижения товара, разделяются на:

1) производителей товара, основной функцией которых является производство товара и его сбыт. В случае если на предприятии-производителе хорошо налажена система сбыта продукции, товар может быть сразу приобретен конечным потребителем, как розничным, так и оптовым. Главным требованием, предъявляемым в этих случаях к производителю, является соблюдение им условий, касающихся порядка учета и регистрации товаров. В большинстве случаев производители товара сбывают свою продукцию не на потребительский рынок, а на рынок оптовой торговли, на котором действуют два вида субъектов коммерческой деятельности;

2) перепродавцов оптовых торговых сетей, основной задачей которых является продвижение товара из оптовой сети в розничную. Перепродавцы оптовых торговых сетей действуют на оптовых рынках, их можно также называть "оптовыми покупателями". Они приобретают товар с целью его дальнейшей перепродажи. Оптовые покупатели покупают товар оптом и продают его тоже оптом;

3) перепродавцов розничных торговых сетей, действующих в розничной торговле. Их деятельность направлена на доведение товаров до конечного потребителя. Поскольку они приобретают товар в оптовой сети, а реализуют его в розничной, они именуются "оптовыми потребителями". Их деятельность также осуществляется посредством перепродажи товара, но только конечным его потребителям. Оптовые потребители приобретают товар оптом, а продают в розницу. Примером оптового потребителя является предприятие розничной торговли, например универмаг.

Основными субъектами коммерческих договоров, осуществляющими продвижение товаров, являются перепродавцы товаров. Их отличает ряд характерных особенностей:

1. Перепродавцы всегда действуют в обороте от своего имени и за свой счет. Это главное отличие перепродавцов от коммерческих посредников.

2. Основной особенностью деятельности перепродавцов является приобретение товара на свое имя.

3. Основной целью деятельности перепродавцов является перепродажа приобретенного товара за большую цену, чем он был ими приобретен, с целью извлечения прибыли. Прибыль образуется из разницы между покупной ценой и ценой последующей продажи товара.

4. Деятельности перепродавцов присущи все признаки предпринимательской деятельности (самостоятельность, рисковость, деятельность в своем интересе, обязательная государственная регистрация, возмездность сделок, особые требования к ответственности и др.).

5. В торговом обороте все перепродавцы в отношениях между собой и другими участниками коммерческой деятельности выступают в качестве равных субъектов права.

6. Перепродавцы товаров действуют на оптовых рынках в своем интересе, что существенно отличает их от различного рода коммерческих представителей, действующих, как правило, в интересах клиента (т.е. перепродавца).

8.2.1 Оптовые продавцы оптовых торговых сетей

Оптовыми покупателями называются перепродавцы товаров, действующие внутри оптовой торговой сети. К оптовым покупателям относятся дилеры, дистрибьюторы, трейдеры и фирмы-стокисты.

1. Дилеры. Понятие дилерской деятельности в коммерческом обороте законодательно закреплено только в отношении дилерской деятельности на бирже в ст. 9 Закона "О товарных биржах и биржевой торговле", в соответствии с которым дилерской деятельностью признается совершение биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже. Систематическое толкование норм Закона позволяет определить дилерскую деятельность в коммерческом обороте следующим образом: дилерской деятельностью в коммерческом обороте признается совершение сделок купли-продажи товаров от своего имени и за свой счет с целью их дальнейшей перепродажи оптовым покупателям оптовой торговой сети или оптовым потребителям розничной торговой сети.

Слово "дилер" в переводе с английского языка (dealer) - "торговец". Дилерская деятельность может осуществляться не только на бирже, но и вне ее. В роли дилеров могут выступать не только юридические лица, но и частные предприниматели. Они обладают правом собственности на продаваемый товар, поэтому принимают на себя основные коммерческие риски. Доход этих посредников образуется за счет разницы цен покупки и продажи товара.

Дилерская деятельность предполагает совершение сделок посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи товара.

Основой деятельности дилера является самостоятельная торговля, в которой он сам становится собственником приобретаемых товаров и выступает стороной заключаемых сделок. В этом смысле дилерскую деятельность нельзя относить к формам посреднической деятельности. Это самостоятельная деятельность участников коммерческого оборота, связанная с приобретением товаров в собственность и с целью их дальнейшей перепродажи. С этим связаны особенности торговой деятельности дилеров:

1) дилеры всегда действуют в собственных интересах, а не в интересах клиентов;

2) целью их деятельности является перепродажа товаров;

3) их действия всегда спекулятивны - прибыль складывается из разности между продажной и покупной ценой товара, а не из вознаграждений клиентов, как у брокеров;

4) дилер выступает в торговом обороте в качестве торговца, а не как посредник.

2. Дистрибьюторы. Дистрибьютор в переводе с английского языка (distributor) - "распределитель". Так же как и дилеры, дистрибьюторы - это оптовые посредники, осуществляющие коммерческую деятельность от своего имени и за свой счет, которым также предоставлены исключительные права на покупку и перепродажу определенных товаров в пределах оговоренной территории или рынка. Отношения между принципалом (экспортером) и дистрибьютором оформляются дистрибьюторским договором (Distributorship Agreement), или договором о сбыте. Дистрибьютор, как правило, имеет тесные и продолжительные связи с экспортером товара.

В Руководстве по составлению международных дистрибьюторских соглашений Международной торговой палаты (МТП) выделяются следующие характерные черты деятельности дистрибьюторов: 1) производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, которому часто предоставляется исключительное право сбыта; 2) отношения устанавливаются на согласованный период времени; 3) сотрудничество, исходя из его характера, не может быть эпизодическим; 4) в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи.

Согласно тому же Руководству дистрибьютор должен: 1) приобретать и перепродавать товар от своего имени и за свой счет; 2) принимать на себя организацию продаж на определенной территории; 3) не создавать обязательств для производителя.

Различают несколько видов дистрибьюторов: 1) генеральный дистрибьютор - дистрибьютор, организующий в определенном регионе сбыт продукции конкретной фирмы своими силами или через собственную дилерскую сеть; 2) регулярные дистрибьюторы, как правило, имеют склады и выполняют функции накопления и хранения товаров, заключают договоры на поставку в будущих периодах, оказывают услуги в сортировке и подборе ассортиментных групп товаров; 3) дистрибьюторы, не имеющие складов, в основном участвуют в транзитных поставках.

Трейдеры. Трейдер (от англ. trader) - биржевой торговец. Трейдеры - специализированные посредники, которые совершают сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет. Брокеры и дилеры участвуют в торгах с помощью трейдеров. Трейдеры - лица, объявляющие заявки и совершающие сделки от имени участника торгов. Ранее правовое положение трейдеров регулировалось актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ), которые ныне утратили силу. На товарных рынках трейдеры осуществляют деятельность в качестве биржевых посредников, работая с дилерами в качестве представителей биржи.

Стокисты. Специализированными посредниками являются фирмы-стокисты. Они осуществляют по договору комиссии исключительную продажу товара определенного экспортера. Поступающий от иностранного комитента товар хранится на так называемом консигнационном складе. Но в отличие от товара, получаемого дистрибьютором, право собственности на этот товар сохраняется за иностранным поставщиком (консигнантом). Этот товар реализуется по договорам средним и мелким покупателям. Стокисты (англ. stock(s) - запас(ы)) - дилерские фирмы, осуществляющие экспортно-импортные операции на основании специального договора о консигнационном складе. Такой договор является разновидностью договора комиссии и заключается одновременно с основным дилерским договором о предоставлении исключительного права на продажу. Стокисты как консигнаторы, как правило, имеют в собственности складские помещения, покупают товары на себя за свой счет и продают от своего имени.

8.2.2 Сетевые оптовые потребители

Статья 2 ФЗ о ГРТД под торговой сетью понимает совокупность двух и более торговых объектов, которые находятся под общим управлением, или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации. Торговая сеть - это объединение торговых объектов. ФЗ о ГРТД устанавливает минимальное количество объединенных торговых объектов. Даже два объединенных между собой объекта уже могут быть признаны торговой сетью.

Объединение торговых объектов может производиться по двум основаниям. Перечень этих оснований исчерпывающий, поэтому иных оснований для признания объединения торговых объектов в качестве торговой сети быть не может. Данную норму следует толковать как императивную. Во-первых, объединение торговых объектов может быть произведено по признаку их общего управления (например, торговая сеть автосалонов автомобилей различных торговых марок, объединенная по признаку общего собственника этих автосалонов, осуществляющих их централизованное управление (холдинг)). Во-вторых, объединение торговых объектов возможно под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации (например, торговая дилерская сеть автомобилей, объединенная по признаку единой торговой марки ("Мерседес", "Форд" и т.д.), каждый из автосалонов которой имеет отдельного собственника и самостоятельно осуществляет управление своей деятельностью в пределах рекомендаций и требований, предъявляемых владельцем торговой марки).

На практике часто одно и то же торговое предприятие одновременно является торговым объектом в нескольких торговых сетях. Например, автомобильный салон определенной торговой марки одновременно может входить в торговую сеть владельца торговой марки (что обеспечивает ему возможность использования последних передовых технологий продаж и обслуживания автомобилей) и быть элементом сети единого собственника торговой сети автомобильных салонов, осуществляющего продажу и обслуживание автомобилей различных торговых марок (что значительно повышает его конкурентоспособность на рынке автомобильной продукции за счет высокого профессионализма сотрудников, возможностей использования преимуществ корпоративного управления и т.д.).

Введение понятия торговых сетей в перечень основных понятий ФЗ о ГРТД оправдано прежде всего необходимостью усиленного контроля и надзора над их деятельностью, так как в последние годы торговая деятельность пошла по пути образования объединения предприятий торговли. Понятие торговой сети в ФЗ о ГРТД используется в целях утверждения методики расчета объема всех реализованных продовольственных товаров (п. 3 ч. 1 ст. 5 ФЗ о ГРТД), установления особого режима правового регулирования торговли продовольственными товарами (ст. 9 ФЗ о ГРТД), формирования механизмов антимонопольного регулирования отношений между хозяйствующими субъектами товарных рынков (ч. 1 ст. 13 и ч. 1 ст. 14 ФЗ о ГРТД).

1. Организации розничной торговли. В зависимости от уровня обслуживания покупателей можно выделить несколько видов предприятий розничной торговли:

1) розничные торговые предприятия, которые базируются на принципе самообслуживания. Самообслуживание является основой любой торговли со скидкой. Это самый экономичный и для продавца, и для покупателя тип обслуживания. К числу таких торговых предприятий относятся, например, супермаркеты эконом-класса ("Копейка", "Пятерочка");

2) розничные торговые предприятия со свободным отбором товаров имеют в штате продавцов-консультантов, находящихся в торговом зале, к которым покупатель имеет возможность обратиться за помощью. К числу таких торговых предприятий относятся, например, сетевые магазины косметики и парфюмерии;

3) розничные торговые предприятия с ограниченным обслуживанием позволяют покупателю получить более квалифицированное обслуживание и помощь со стороны торгового персонала, так как в таких магазинах покупателям требуется больше информации. В этих магазинах потребителям, как правило, предоставляется возможность приобретения товара в кредит и возврата приобретенных товаров. К числу таких предприятий торговли относятся, например, сетевые магазины электроники и бытовой техники;

4) розничные торговые предприятия с полным обслуживанием представляют собой дорогие фирменные салоны, бутики, галереи с высококвалифицированным персоналом и высоким уровнем цен, обусловленным большими накладными расходами.

По формам собственности розничные предприятия делятся на:

1) корпоративную сеть магазинов - один из наиболее важных и значительных феноменов розничной торговли в XX в. Сеть магазинов - это два или более торговых заведения, находящихся под общим владением и контролем, продающих товары аналогичного ассортимента, имеющих общую службу закупок и сбыта, а возможно, и аналогичное архитектурное оформление;

2) добровольные сети, представляющие собой совокупность независимых розничных торговцев под эгидой оптовика;

3) кооперативы розничных торговцев, т.е. группы независимых розничных торговцев, объединивших свои усилия;

4) розничный конгломерат - это корпорация свободной формы, объединяющая несколько предприятий разнородных направлений и форм розничной торговли под единым владением с частичной интеграцией функций распределения и управления.

2. Объединения предприятий розничной торговли. Большинство органов местного самоуправления стремится к формированию локальных торговых розничных сетей в торговых районах для реализации программ по зонированию сфер деятельности с целью создания для потребителей большего количества возможностей сделать все необходимые покупки при однократном посещении. Важную роль в этом процессе играют различные виды объединений предприятий розничной торговли.

1. Региональные торговые центры - группа торговых предприятий, принадлежащих одному собственнику, спланированных, построенных и управляемых как единое целое.

2. Районный торговый центр включает в себя несколько розничных магазинов. В его состав могут также быть включены универсам и магазин товаров повседневного спроса.

3. Торговые центры микрорайонов - это так называемые магазины шаговой доступности, центры по продаже товаров повседневного спроса с головным магазином типа универсама и несколькими предприятиями сферы услуг, такими как химчистка, прачечная самообслуживания, мастерская по ремонту обуви и косметический салон.

3. Ритейлеры. Ритейл (от англ. retail sales - розничные продажи) - это торговая сфера, характеризующая розничную торговлю различными товарами. Отличительными особенностями ритейла по сравнению с более привычной розничной торговлей являются работа с массовым клиентом, охватывающая не один регион продаж, и использование особых технологий торговли - ритейл-технологий. Ритейлерами называются крупные торговые сети, занимающиеся реализацией различных товаров в больших масштабах.

Деятельность ритейлеров характеризуется определенными особенностями: 1) широкий ассортимент предлагаемых товаров; 2) удобная система магазинов самообслуживания; 3) закупка у поставщиков или производителей крупных партий товаров; 4) возможность диктовать свои условия поставщикам по цене товаров и по отсрочке в их оплате; 5) осуществление сборов за представление продукции поставщика на полках и витринах своих магазинов; 6) выгодные условия поставки могут использоваться для реализации товаров топовых брендов с высоким качеством и по невысокой цене, что повышает спрос.

8.2.3 Несетевые оптово-розничные торговцы

1. Торговые дома. Торговые дома в последнее время получили достаточно широкое распространение и специализируются сегодня на реализации различной продукции. Кроме того, торговые дома сегодня оказывают значительное влияние на экономику и рынок не только отдельного города, но и целой области. По организационной форме торговый дом представляет собой крупную оптово-розничную фирму, интегрированную в сферу производства и финансов.

Торговые дома представляют собой многофункциональные организации. Наряду с приобретением и последующей продажей товаров они осуществляют производственную деятельность по обработке, расфасовке, упаковке, подсортировке реализуемых товаров и др. Торговые дома строятся как единое юридическое лицо либо в форме контрактных объединений, т.е. связанных договорами о совместной деятельности сообществ торговых, производственных, складских, транспортных и иных организаций.

По характеру деятельности выделяются следующие виды торговых домов: 1) осуществляющие оптовую и розничную торговлю от собственного имени и за свой счет; 2) осуществляющие посреднические услуги; 3) выполняющие снабженческо-сбытовые функции производственных организаций. В качестве достоинств торговых домов можно отметить: 1) их оперативное реагирование на изменения конъюнктуры рынка; 2) выполнение важных дополнительных функций в связи с производством и сбытом товаров; 3) объединение мелких и средних оптовых организаций; 4) достигаемое на этой основе снижение издержек обращения, стоимости маркетинговых исследований и рекламных мероприятий.

2. Распределительные центры. В последние годы в торговом обороте широко распространился термин "распределительный центр". Это связано с коренным изменением функций складов в системе оптовой и розничной торговли. Современный распределительный центр принципиально отличается от обычного и даже автоматизированного склада очень высокой производительностью всех операций по переработке грузов. Главная функция распределительного центра - не простое складирование товаров, приводящее к замедлению оборота, а максимально быстрая комплектация партий товаров и отгрузка их потребителям. Создание разветвленной сети распределительных логистических центров должно позволить качественно улучшить логистический сервис, снизить уровень транспортных издержек грузоотправителей, оптимизировать процесс доставки, хранения и распределения грузов с использованием современных технологий.

С внедрением в технологические процессы по складированию и транспортировке товаров современных логистических схем и последующей автоматизацией этих процессов, закупая товар на себя, управляющий орган оптовой сетевой компании, централизуя закупку товаров, добивается наибольших скидок у поставщиков и более быстрого обновления ассортимента в зависимости от изменения спроса населения с целью ускорения оборачиваемости товарных запасов. Реальный экономический эффект от такой деятельности является решающим фактором в конкурентной борьбе.

Современное федеральное законодательство не регламентирует деятельность распределительных центров. Отдельные нормативно-правовые акты Правительства РФ и ведомств не создают четко очерченного правового поля для их функционирования, поэтому ко всем отношениям распределительных центров сегодня должно применяться гражданское законодательство.

3. Торгово-развлекательные и торгово-офисные центры - это крупноформатные многофункциональные комплексы, отличительной особенностью которых является совмещение в одном объекте недвижимости нескольких организаций различной функциональной направленности. Торговые центры могут включать в себя одновременно и отделы по продаже продовольственных товаров, и отделы по продаже промышленных товаров, развлекательные заведения, кинотеатры, деловые центры. Деятельность торгового центра направлена на удовлетворение самых широких интересов покупателей.

8.3 Отдельные виды коммерческих отчуждательных договоров

8.3.1 Поставка товаров

Особенности договора поставки товаров в коммерческой деятельности.

Основным отличительным признаком договора поставки ГК РФ называет его субъектный состав, условия о сроке и целевой признак.

По договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, - обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

В условиях планового хозяйства в советский период договор поставки между организациями был очень актуален в связи с возможностью заблаговременного планирования совершаемых сделок. В ГК РФ договор поставки был сохранен в качестве одного из видов договора купли-продажи, ориентированного на регулирование отношений по реализации различных товаров, которые складываются в основном между профессиональными участниками имущественного оборота, занимающимися производством и оптовой торговлей сырьем, материалами, оборудованием или комплектующими изделиями.

Договору поставки присущи все основные признаки договора купли-продажи: консенсуальность (поставщик обязуется передать товары покупателю, а последний обязуется их оплатить), возмездность, двусторонний встречный (синаллагматический) характер. Однако существует ряд отличительных признаков, которые позволяют отграничить договор поставки как вид купли-продажи от иных признаков как самой купли-продажи, так и отдельных ее видов.

Все стороны договора поставки являются профессиональными предпринимателями. В случаях, когда торговая деятельность разрешена некоммерческим организациям их учредителями, некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров в рамках их целевой правоспособности, установленной уставом этих организаций. Индивидуальные предприниматели по своему правовому статусу приравниваются к коммерческим организациям (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Профессиональная деятельность поставщиков товаров в договоре поставки непосредственно связана с двумя видами процессов - созданием (производством) товаров и их продвижением на рынке (закупкой с последующей перепродажей). Таким образом, в договоре поставки в качестве поставщиков принимают участие производители товаров и оптовые перепродавцы. Оптовые потребители отличаются от иных субъектов договора поставки тем, что в этом виде купли-продажи они могут действовать только в качестве покупателей товара, потому что затем они перепродают его на розничном рынке путем розничной купли-продажи, цель которой состоит в удовлетворении личных, семейных или домашних потребностей потребителя, что совершенно не соответствует цели договора поставки.

Целевой признак договора поставки, а именно использование товаров в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, свидетельствует о том, что в качестве покупателя по договору поставки также в большинстве случаев должна выступать коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, занимающиеся предпринимательской деятельностью. Пленум ВАС РФ рекомендует исходить из признаков договора поставки, предусмотренных ст. 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа. При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Определение договора поставки, содержащееся в ст. 506 ГК РФ, также делает акцент на важность условия о сроке в договоре поставки. В соответствии с формулировкой названной статьи поставку от купли-продажи отличает наличие разрыва между моментом заключения договора и его исполнением. Условие о сроке - часть наследия плановой системы хозяйствования, однако очень важное для обеспечения договорной дисциплины, особенно учитывая долгосрочные связи партнеров на рынках, которые должны отличаться стабильностью. По договору поставки возможна передача товаров единовременно (в указанный в договоре срок) либо отдельными партиями в течение длительного периода (в обусловленные сроки).

Существенным условием для договоров поставки, предусматривающих поставку товаров в течение всего срока действия договора отдельными партиями, служит период поставки (ст. 508 ГК РФ), т.е. обусловленные сторонами сроки поставки отдельных партий товаров. Если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. В этом случае периодом поставки будет считаться один месяц. В зависимости от конкретных условий взаимоотношений, наряду с определением периодов поставки, в договоре могут быть установлены график поставки (декадный, месячный, годовой и т.п.) и самостоятельная ответственность за его нарушение. В договоре поставки, как и в других предпринимательских соглашениях, досрочное исполнение обязательств допускается лишь по соглашению сторон. Особенностью же договора поставки является правило, в соответствии с которым товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.

Другой особенностью является объект поставки, которым может быть товар, понимаемый в широком смысле как материальный объект, продукт труда, обладающий потребительской стоимостью и изготовленный для реализации на рынке. Объектами поставки чаще всего выступают партии однородных товаров, оптовые партии и т.п. При поставке данные товары должны быть пригодными к использованию в предпринимательской деятельности. Договор поставки также предполагает передачу как одной, в том числе индивидуально-определенной, вещи, так и большого количества вещей. Оптовая торговля, по определению, предполагает перепродажу товара партиями, т.е. не в единичном экземпляре. Поэтому в большинстве случаев поставка единичной вещи не может быть отнесена к коммерческой поставке. Это совершенно не означает, что конструкция договора поставки не может быть использована на оптовых рынках, наоборот, сегодня это один из наиболее распространенных видов отчуждательных договоров, предметом которых являются партии товаров.

По материальному предмету договор поставки может быть нескольких разновидностей:

- договор на поставку продукции по прямым длительным хозяйственным связям;

- договор на поставку товаров производственно-технического назначения;

- договор на поставку сырья и материалов для переработки;

- договор на поставку товаров широкого потребления;

- договор на поставку товаров через посреднические организации;

- контракты на поставку товаров для государственных нужд.

К коммерческой поставке могут быть отнесены только те ее виды, которые не связаны с процессом производства товаров и одновременно являются основными видами сделок на оптовых рынках, поэтому коммерческой поставкой могут быть признаны только последние три из перечисленных видов договора поставки. Еще одной особенностью договора поставки является то, что этот вид купли-продажи используется не только на оптовых товарных рынках. Поставка охватывает собой несколько этапов, связанных с торговой деятельностью, но не всегда имеющих прямое отношение к деятельности коммерческой. Отношения по поставке применяются для регулирования взаимоотношений между:

1) производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий;

2) между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров;

3) между оптовыми организациями на оптовых рынках товаров, включая оптовых потребителей.

Собственно к коммерческой поставке можно отнести только последний вид взаимоотношений с использованием договорной модели поставки.

Для договора поставки характерен особый исключительный порядок заключения договора, суть которого сводится к тому, что сторона, получившая возражения по условиям договора поставки или предложение о согласовании новых условий (в форме протокола разногласий, письма, телеграммы или другим способом), обязана принять меры к согласованию условий договора. Поскольку договоры поставки занимают большую нишу на пространстве оптовой торговли, его стороны, как предприниматели, должны быть заинтересованы в их активном использовании. В связи с этим законодателем установлено правило, предусматривающее обязанность возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора (п. 2 ст. 507 ГК РФ). Следует учитывать, что договор поставки как коммерческий договор не носит публичного характера, поэтому у акцептанта отсутствует право требования заключения договора. Но в связи с желанием законодателя увеличить товарный оборот, сократить количество случаев срыва заключения договоров, а также с целью поддержания договорной дисциплины и повышения культуры товарных отношений на оптовых рынках им установлена ответственность для стороны, не принявшей мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившей другую сторону об отказе от заключения договора в предоставленный ей п. 1 ст. 507 ГК РФ 30-дневный срок.

Нарушение обязанности принять меры к устранению возражений, т.е. уклонение от согласования спорных условий, несообщение об отказе заключить договор, рассматривается как основание для предъявления второй стороной требований о возмещении убытков. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях.

Несогласованные разногласия по договору, заключение которого не является обязательным, могут быть переданы на рассмотрение арбитражного суда только при наличии соглашения сторон (ст. 446 ГК РФ).

Особенности условий в договоре поставки.

Сроки поставки. Срок поставки может быть определен в договоре путем указания либо конкретной даты, либо периодов поставки в течение срока действия договора. Поставщик при исполнении договора, не содержащего срока поставки, может руководствоваться ст. 508 ГК РФ, которая предусматривает поставку товаров помесячно равными партиями. Для годовых и долгосрочных договоров важно указание не только конкретных сроков передачи товаров, но и периодов поставки. На практике используются квартальные, месячные, декадные и иные периоды. Период поставки - это равномерный промежуток времени, в течение которого производится поставка предусмотренного договором количества товаров отдельными партиями (частями). Кроме периодов поставки стороны могут согласовывать графики поставки. Определяемые сторонами графики поставки устанавливают сроки передачи товаров в пределах периода поставки. Их назначение - обеспечить равномерную передачу товаров, в том числе скоропортящихся, а также товаров, для хранения которых необходимы специальные емкости, и др.

Условия о возложении обязанности получения товара. В соответствии со ст. 513 ГК РФ покупатель (получатель) обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Однако продвижение товара по рынку может не только сопровождаться сменой собственника товара, но и предполагать титульное и фактическое передвижение товара через ряд оптовых поставщиков, посредников или иных коммерческих организаций, осуществляющих профессиональную деятельность по реализации товаров. Поэтому ГК РФ предусматривает возможность и порядок возложения покупателем исполнения договора на третьих лиц - получателей.

Инструментом для осуществления этой функции также является отгрузочная разнарядка, которая представляет собой документ, в котором покупатель указывает получателей товаров и их отгрузочные реквизиты. В соответствии с п. 2 ст. 509 ГК РФ принципиальное значение имеет то, что право покупателя давать поставщику указание об отгрузке (передаче) товаров третьим лицам (получателям), т.е. представлять отгрузочную разнарядку, должно быть предусмотрено договором. Если срок представления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, то разнарядка должна быть направлена поставщику не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки.

Обязанность получателя по приему груза. Обязанность по проверке количества и качества товаров, соответствия товаров условиям договора возлагается не только на покупателя, но и на получателя (третье лицо по отношению к сторонам договора), о чем имеется прямое указание в ст. 513 ГК РФ. Получатель также непосредственно осуществляет приемку товаров от перевозчика. Договором поставки могут быть определены срок и порядок направления извещения о выявленных несоответствиях принятого товара договору, транспортным документам, документам по качеству не только покупателем, но и получателями.

Условия изменения и расторжения договора. К договору поставки применяются нормы общих положений о купле-продаже. Кроме того, законодатель предусмотрел специальные правила, отражающие специфику поставочных отношений, касающиеся оснований для изменения или расторжения договора поставки. Одним из последствий неисполнения либо ненадлежащего исполнения договора поставки при определенных условиях может служить реализация поставщиком или покупателем права на односторонний отказ от исполнения договора поставки. Применительно к договору поставки односторонний отказ от исполнения договора или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (ст. 523 ГК РФ). Основания применения одностороннего отказа от исполнения договора разнообразны: в частности, неоднократное нарушение поставщиком сроков поставки товаров или поставка им товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократное нарушение покупателем сроков оплаты товаров или неоднократная невыборка последним товаров.

В особом порядке исчисляются убытки, вызванные расторжением договора поставки. В соответствии со ст. 524 ГК РФ, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства контрагентом добросовестная сторона покупает товары у другого продавца по более высокой цене (покупатель) либо продает товары по более низкой цене (поставщик), чем было предусмотрено договором, она вправе потребовать от контрагента, нарушившего обязательства, возмещения убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и ценой по совершенной взамен сделке (конкретные убытки).

Особенности исполнения обязательств по поставке товаров.

Виды исполнения поставщиком обязанности передать товар покупателю. ГК РФ предусмотрены три способа исполнения договора поставки: доставка поставщиком товара покупателю; передача товара организациям транспорта или связи для доставки покупателю; получение товаров покупателем в месте нахождения поставщика (выборка товаров).

Доставка товаров (ст. 510 ГК РФ) осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. Термин "доставка" означает передачу поставщиком товара покупателю в месте его нахождения. В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Передача товара организации связи для доставки покупателю может быть предусмотрена как условиями договора поставки, так и в случаях, когда из договора не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю может считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки его покупателю (п. 2 ст. 458 ГК РФ). Если поставщик передает товар организации транспорта для его доставки покупателю, то в договоре определяются вид транспорта (железнодорожный, водный, автомобильный, воздушный), скорость доставки (грузовая или иная скорость) и иные условия перевозки. При отсутствии условий о способе транспортировки право выбора вида транспорта предоставлено поставщику.

Выборка товара - получение товаров покупателем в месте нахождения поставщика. Понятие выборки товаров аналогично использованному в ст. 458 ГК РФ понятию предоставления продавцом товара в распоряжение покупателя в месте нахождения товара. Поэтому при определении момента исполнения поставщиком обязанности передачи товара покупателю, места и порядка ее исполнения стороны руководствуются как ст. 510, так и ст. 458 ГК РФ.

Порядок исполнения поставщиком своих обязанностей по поставке товаров. К исполнению договора поставки предъявляются более жесткие требования, диктуемые потребностями хозяйственного оборота. Статья 510 ГК РФ, не устанавливая в сравнении со ст. 458 ГК РФ принципиально новых положений об исполнении поставщиком обязанности по передаче товара, конкретизирует основные моменты передачи товара применительно к особенностям предпринимательских отношений при поставке. В соответствии со ст. 509 ГК РФ поставка должна осуществляться путем отгрузки (передачи) товаров покупателю по договору или лицу, указанному в нем в качестве получателя. В случаях же, когда договором предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров конкретным получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка (передача) товаров должна производиться поставщиком тем получателям, которые указаны в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и сроки ее направления покупателем поставщику определяются договором.

Период поставки товаров имеет значение для применения норм, устанавливающих сроки представления отгрузочной разнарядки и предусматривающих порядок восполнения недопоставки товаров. Досрочная поставка или просрочка поставки также часто определяются исходя из установленного договором периода поставки.

Восполнение недопоставки товаров. Гражданский кодекс РФ устанавливает обязательность реального исполнения договора поставки. Поэтому поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан в соответствии со ст. 511 ГК РФ восполнить недопоставленное количество товаров. В отличие от обычной купли-продажи в договоре поставки покупатель вправе обязать поставщика реально исполнить договор лишь в течение срока его действия. Президиум ВАС РФ, рассматривая конкретный спор в порядке надзора, указал следующее. В силу п. 3 ст. 425 ГК РФ законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательства. В соответствии с п. 1 ст. 511 ГК РФ поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором. Таким образом, по общему правилу истечение срока действия договора поставки прекращает обязанность поставщика поставлять предусмотренный этим договором товар.

Обязанность восполнения недопоставки товаров установлена законодателем на случай недопоставки товаров, просрочки поставки или ненадлежащего исполнения поставщиком указаний покупателя о поставке товаров получателям. Недопоставка означает нарушение условий не только о количестве, но и о сроке, следовательно, недопоставка одновременно является и просрочкой поставки. Обязанность восполнения недопоставки товаров сохраняется в пределах срока действия договора. В долгосрочном договоре стороны вправе ограничить предельный срок восполнения.

Современные подходы к правовому регулированию договоров поставки в сфере торговли.

Принятие Федерального закона от 28 декабря 2009 г. N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (ФЗ о ГРТД) существенно трансформировало правовое регулирование отношений субъектов торговой деятельности в сфере торговли продовольственными товарами. При разработке закона перед законодателями стояла цель стимулирования формирования рыночной системы реализации продовольственных товаров на товарном рынке Российской Федерации, в соответствии с чем в законопроекте упомянутого Закона при его разработке были предусмотрены правила государственного регулирования как заключения, так и исполнения договоров поставки продовольственных товаров.

Вопросам государственного регулирования договоров поставки продовольственных товаров полностью посвящена ст. 9 ФЗ о ГРТД. Особенностью данной статьи является предмет ее правового регулирования. Во-первых, все нормы этой статьи непосредственно связаны только с договором поставки, соответственно, они могут применяться к другим видам договоров купли-продажи только по аналогии закона. Исключением из этого правила является договор розничной купли-продажи, к которому положения данной статьи неприменимы в силу его специфического субъективного состава и особенностей предмета договора розничной купли-продажи по его целевому признаку, а именно: в соответствии с п. 1 ст. 492 ГК РФ материальным условием о предмете договора розничной купли-продажи является товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, в то время как предметом договора поставки, согласно ст. 506 ГК РФ, являются товары, предназначенные только для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Другой особенностью предмета регулирования подобных договоров поставки является материальное условие о предмете договора поставки - продовольственные товары, физические свойства которых требуют формирования специального режима правового регулирования отношений сторон такого договора.