Право интеллектуальной собственности

Такое положение соответствует правилам как внутренней, так и международной торговли и выражает принцип исчерпания права на распространение товара, в котором воплощены охраняемые маркетинговые обозначения. Таким образом, в соответствии с принципом исчерпания права на распространение после первой продажи или иной передачи права собственности на товары для их дальнейшего распространения не требуется согласие правообладателей маркетинговых обозначений, воплощенных в товарах. Этот принцип в весьма неточной форме сформулирован в ст. 1487 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Как уже показано в предыдущих главах, патентное законодательство, как и законодательство об авторском праве и смежных правах, содержит ограничения исключительного права. Для товарных знаков некоторые ограничения предусмотрены Соглашением ТРИПС. В соответствии со ст. 17 "могут предусматривать ограниченные исключения из прав, пре-мых товарным знаком, такие как добросовестное использование терминов, при условии, что такие исключения учитывают интересы владельца товарного знака и третьих лиц"'. В Граждан-м кодексе Российской Федерации допустимость ограничений искл-ного права на товарные знаки и знаки обслуживания установлена 'Ст. 1229 на основе двухуровневого критерия.

В соответствии с одним из исследований ВОИС "такие исключения сто применяются, когда обозначение используется честно и добросовестно только для целей описания или информации. Часто также ставится условие, чтобы такое использование применялось в сочетании со всем, что необходимо для идентификации лица, предприятия или товаров или услуг, что в связи с обозначением не должно предприниматься ничего, что мог-бы навести на предположение о подтверждении или поддержке со стоны владельца товарного знака"². В исследовании приводятся примеры допустимого несанкционированного использования товарных знаков, частности использование не в коммерческих целях или использование, которое охраняется правом на свободу таких высказываний, как критика потребителем, выраженная в отношении определенного товарного знака.

§ 6.9 Охрана общеизвестных знаков

Парижская конвенция изначально предназначалась для охраны ряда объектов промышленной собственности, прежде всего товарных знаков, уже отмечалось, это было продиктовано тем, что товарные знаки производителей товаров незаконно использовали иные лица, нанося материальный и моральный ущерб тем лицам, которые первыми использовали тот или иной товарный знак для маркировки своей продукции. Ввиду расширения в конце XIX в. международной торговли создатели Парижской конвенции стремились придать охране товарных знаков экстерриториальный характер. Например, ст. 6 первоначального текста Парижской конвенции устанавливала, что "любой товарный знак, надлежаще заявленный в стране происхождения, будет признан в других странах и охраняться таким, как он есть, во всех других странах Союза"³.

Впоследствии экстерриториальность охраны, установленная в Парижской конвенции, была поставлена в зависимость от ее ограничения странами Союза. Этот принцип был положен в основу Мадридского соглашения о регистрации товарных знаков 1891 г., которое позволяло выполнять международную регистрацию товарных знаков с предоставлением странам Парижского союза права отказать в предоставлении охраны и права признания международной регистрации недействительной¹.

В 1925 г. в Парижскую конвенцию была включена ст. 6^Ь'\ которая, по существу, предоставляла экстерриториальную охрану общеизвестным товарным знакам. В соответствии с этой статьей страны обязуются "отклонять или признавать недействительной регистрацию и запрещать применение товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способные вызвать смешение со знаком, который по определению компетентного органа страны регистрации или страны применения уже является в этой стране общеизвестным"².

Данная статья относится только к товарным знакам, однако ст. 16(2) Соглашения ТРИПС распространила действие ст. 6^b,s Парижской конвенции mutatis mutandis (с соответствующими изменениями) и на знаки обслуживания³. Это подтверждено в ст. 16 Договора о законах по товарным знакам: "Любая Договаривающаяся Сторона применяет к знакам обслуживания соответствующие положения Парижской конвенции в отношении товарных знаков и регистрирует их"⁴. Сингапурский договор о законах по товарным знакам повторил это положение⁵. Таким образом, сформулированные в ст. 6^b,s(l) Парижской конвенции обязательства по охране общеизвестных знаков относятся к товарным знакам и знакам обслуживания.

Как известно, синонимами слова "общеизвестный" являются слов;1 "общепринятый", "общепризнанный", "общераспространенный", "общеустановленный". Поэтому можно установить следующее определение:

Общеизвестный товарный знак -- это товарный знак, который в результате широкого и длительного использования стал хорошо известным среди потребителей товаров с этим знаком.

Известность товарному знаку обеспечивает в первую очередь высокое [качество товаров, которое связывается со вполне определенным производителем. Высокое качество товаров с товарным знаком повышает репутацию производителя, делает товары привлекательными для потребителей.

В соответствии со ст. 1508 Гражданского кодекса Российской Федерации признается общеизвестным только товарный знак на основе:

государственной регистрации;

международных договоров.

Правовая охрана общеизвестному товарному знаку предоставляется решением патентного ведомства, которое принимается на основании установленных им правил, соответствующих Совместной рекомендации о положениях в отношении охраны общеизвестных знаков', принятой в 1999 г. Ассамблеей Парижского союза по охране промышленной собственности и Генеральной Ассамблей ВОИС. В ст. 2 этой Рекомендации приводятся факторы, которые патентное ведомство должно принимать во внимание для вынесения заключения о том, является знак общеизвестным или нет. К таким факторам, в частности, относятся:

*степень известности или признания знака в соответствующем секторе экономики;

*продолжительность, степень и регион использования знака;

*продолжительность, степень и регион любой деятельности по

продвижению знака, включая рекламу или пропаганду, презентацию на ярмарках или выставках товаров, для которых используется этот знак;

продолжительность и регион осуществленной регистрации знака и (или) любых заявок на его регистрацию в той степени, в какой они отражают использование или признание этого знака;

материалы, отражающие факты успешной реализации прав на знак, в частности отражающие степень, в которой этот знак был признан общеизвестным патентным ведомством;

ценность, присущая этому знаку.

Вынесение заключения об общеизвестности знака зависит от конкретных обстоятельств, поскольку в некоторых случаях важна совокупность всех факторов, а в других -- только часть из них. Возможны случаи, когда решение может быть основано на дополнительных факторах, которые не указаны выше.

Толкование каждого из упомянутых факторов дается в Пояснительных примечаниях, подготовленных Международным бюро ВОИС².

Помимо факторов, которые могут помочь в установлении общеизвестности знака, Рекомендация содержит положения об охране общеизвестных знаков, о конфликтующих знаках, наименованиях предприятий, названиях доменов.

Товарный знак, который признан патентным ведомством общеизвестным, вносится в Перечень общеизвестных товарных знаков, а сведения, относящиеся к общеизвестному товарному знаку, публикуются в Официальном бюллетене патентного ведомства.

Патентное ведомство выдает свидетельство на общеизвестный товарный знак после внесения товарного знака в Перечень общеизвестных товарных знаков.

Необходимо отметить, что число общеизвестных товарных знаком в сравнении с числом регистрируемых обычных товарных знаков невелико. Причина такого положения заключается не столько в относительной сложности доказательств общеизвестности, сколько в том, что признание товарного знака общеизвестным не дает особых преимуществ заявителю по сравнению с обычной регистрацией товарного знака.

Во-первых, в обоих случаях новизна любого заявляемого знака будет опорочена при наличии смешения с уже зарегистрированным или признанным общеизвестным знаком.

Во-вторых, действие прав на зарегистрированный товарный знак может быть бессрочным, как и для общеизвестного товарного знака.

Таким образом, возможность признания товарных знаков общеизвестными не следует переоценивать по сравнению с обычной регистрацией, в том числе с международной регистрацией по Мадридской процедуре. Поэтому многие непоследовательности международных и национальных норм охраны общеизвестных товарных знаков не имеют принципиального значения.

Общеизвестный товарный знак часто отождествляется с брендом производителя. Однако понятие "бренд" шире, чем "общеизвестный товарный знак", поскольку включает не только товарные знаки (trade marks), но и фирменные наименования (trade names), деловую репутацию и престиж производителя товаров (goodwill). Бренд -- это обобщающая характеристика, включающая имя (brand-name) и образ (brand-image) производителя товаров или услуг. Следует особо подчеркнуть, что бренд не является объектом интеллектуальной собственности, поэтому бренд неправомерно отождествлять с "раскрученным" товарным знаком.

Общеизвестные товарные знаки многих известных производителей весьма часто становятся предметом незаконного использования малоизвестными производителями. Очень часто продукция выпускается с общеизвестными товарными знаками и экспортируется в страны с высоким уровнем цен. В результате основным производителям товаров наносится значительный моральный и материальный ущерб, а потребители приобретают товары, как правило, низкого качества. Охрана общеизвестных товарных знаков направлена на пресечение такой формы использования товарных знаков и предотвращение выпуска на рынок контрафактных товаров.

Существуют товарные знаки, которые почти никогда не используются правомерно. Например, компания Microsoft не пользуется уважением большинства пользователей, вынужденных покупать недостаточно кач-ю продукцию из-за монопольного и доминирующего положения й компании в соответствующей области программного обеспечения, известны случаи, когда независимые программисты обозначали свои работки товарными знаками этой компании. Наоборот, все разработки стараются позиционировать себя как производителей программных продуктов, альтернативных продукции Microsoft.

Данный пример не является единственным, но он демонстрирует, что монопольное положение того или иного производителя неминуемо ведет снижению качества выпускаемой продукции. В этой связи правовая ох-;i на общеизвестных товарных знаков далеко не всегда способствует сохранению и поддержанию высокого качества выпускаемой продукции.

§ 6.10 Срок охраны товарных знаков

В большинстве стран, в том числе и в Российской Федерации ст. 1491), исключительное право на товарный знак действует в течение 10 лет со дня подачи заявки в патентное ведомство. Срок действия исключительного права может быть продлен на 10 лет по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года действия этого права. Продление срока действия исключительного права возможно неограниченное число раз.

Эта норма соответствует ст. 18(2) Соглашения ТРИПС, которая устанавливает, что "регистрация товарного знака может продлеваться неограниченное число раз"'. Следовательно, международные нормы не ограничивают количество продлений установленного срока охраны, поэтому действие | регистрации товарного знака может быть бессрочным. Таким сроком действия исключительных прав не обладают иные объекты интеллектуальной I собственности, за исключением инвестиционных баз данных.

В соответствии со ст. 1508(2) Гражданского кодекса Российской Федерации правовая охрана общеизвестного товарного знака действует бессрочно.

Исключительное право на товарный знак прекращается на основании:

истечения срока действия исключительного права;

отказа правообладателя от права на товарный знак; *ликвидации юридического лица или прекращения деятельности индивидуального предпринимателя;

*использования коллективного знака на товарах, не обладающих едиными характеристиками качества или иными общими характеристиками;

неиспользования товарного знака;

признания регистрации недействительной. Из всех оснований прекращения действия регистрации товарного знака дополнительных пояснений требуют два последних пункта.

1. Действие регистрации товарного знака может быть прекращено досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его государственной регистрации. В соответствии со ст. 1486(1) Гражданского кодекса Российской Федерации заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования может подаваться в Палату по патентным спорам патентного ведомства по истечении указанных трех лет при условии, что вплоть до подачи такого заявления товарный знак не использовался.

В соответствии со ст. 1486(2) бремя доказывания использования товарного знака лежит на правообладателе. При решении вопроса о досрочном прекращении охраны товарного знака могут быть приняты во внимание представленные владельцем товарного знака доказательства того, что товарный знак не использовался по не зависящим от него обстоятельствам, в частности форс-мажорным.

2. Регистрация товарного знака признается недействительной, если: *произведена в нарушение абсолютных и (или) относительных оснований для отказа в регистрации;

*товарный знак превратился в обозначение, вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товаров определенного вида; * поступила заявка, обладающая более ранним приоритетом. Заявление о признании регистрации товарного знака недействительной подается в Палату по патентным спорам патентного ведомства, которая рассматривает возражения в соответствии с установленным порядком. Решение Палаты по патентным спорам может быть обжаловано в суде.

В соответствии со ст. Парижской конвенции в отношении обще известных товарных знаков "срок не устанавливается для предъявления требования об аннулировании или запрещения применения знаков, зарегистрированных или используемых недобросовестно"'. По мнению Г. Боденхаузена, "недобросовестность обычно имеет место, если лицо, реагирующее или использующее знак, способный вызвать смешение, знает общеизвестный знак.

Регистрация товарного знака аннулируется патентным ведомством язи с прекращением ее действия или признанием ее недействительной, случае признания предоставления правовой охраны товарному знаку недействительным свидетельство на товарный знак и запись в Государственная реестре товарных знаков аннулируются. Прекращение правовой охраны Верного знака означает прекращение исключительного права на товарный ПК.

Следует отметить, что в законодательстве не устанавливается, с какого момента прекращается действие регистрации и соответствующего исключительного права: с момента регистрации товарного знака или с момента признания регистрации недействительной. Из прямого смысла закон-ва можно заключить, что речь должна идти об аннулировании с момента регистрации товарного знака. Однако такой простой вывод ведет к Иду противоречий.

§ 6.11 Международная регистрация товарных знаков

Международные договоры не признают экстерриториальности товарных знаков. Другими словами, охрана товарных знаков имеет территориальный характер, подобно иным объектам промышленной собственности, Поэтому производители товаров вынуждены заботиться о регистрации своих товарных знаков в своей стране и за рубежом.

Международная регистрация товарных знаков может выполняться:

национальными или региональными патентными ведомствами;

Международным бюро ВОИС.

В соответствии со ст. 1507 Гражданского кодекса Российской Федерации заявка на международную регистрацию подается через патентное ведомство.

Регистрация знаков за рубежом представляет собой весьма сложную и дорогую процедуру. Заявитель должен готовить заявки на регистрацию товарных знаков на государственных языках тех стран, в которые экспортируется или будет экспортироваться его продукция, и тратить значительные средства для получения охранных свидетельств на свои товарные знаки. Поскольку выдача охранных свидетельств не является автоматической и простой, заявителю в течение продолжительного времени приходится уточнять те или иные особенности своих заявок, что требует не только времени, но и дополнительных средств. Тем не менее национальная процедура регистрации зарубежных товарных знаков остается востребованной.

Международная система регистрации знаков основана на Мадридском соглашении и Протоколе к Мадридскому соглашению и осуществляется Международным бюро ВОИС. Международная регистрация обязывать признавать ее в странах, выбранных заявителем, т. е. происходит "территориальное расширение" международной регистрации по выбору заявителя

Международное бюро ВОИС не проводит, по существу, экспертизу товарных знаков, т. е. применяется явочная система регистрация товарных знаков с возможностью отказа национальных патентных ведомств в их регистрации.

Процедура международной регистрации товарных знаков и знаков обслуживания (знаков) в рамках Мадридской системы включает несколько стадий.

Международная заявка подается в Международное бюро ВОИС через национальное патентное ведомство страны происхождения знаки. Если международная заявка направляется заявителем непосредственно в Международное бюро, она не рассматривается и возвращается отправителю.

Международная заявка может быть подана только в том случае, если! товарный знак уже зарегистрирован национальным патентным ведомством (требование Мадридского соглашения) либо в национальное ведом-во подана заявка на регистрацию этого знака (требование Протокола к соглашению).

В рамках Мадридской системы существует три вида международных заявок, регулируемых исключительно:

Мадридским соглашением;

Протоколом к соглашению;

Мадридским соглашением и Протоколом к соглашению.

В первом случае заявка подается на французском языке, а в двух других -- на английском, французском или испанском языках. Выбор вида международной заявки зависит от того, в каких странах заявитель намерен получить международную регистрацию: если эти страны являются члени ми только Мадридского соглашения, то подается заявка, регулируемая этим Соглашением; если страны являются только членами Протокола к соглашению, то подается заявка, регулируемая этим Протоколом; если же страны являются членами Мадридского соглашения и Протокола к нему, то подается третий вид заявки.

4.Заявка на международную регистрацию представляется на официальном бланке, подписанном ведомством происхождения и заявителем, и держит данные о заявителе'. Заявка должна содержать черно-белое или цветное изображение знака, его шрифтовое исполнение, вид знака (объ-ный, звуковой, коллективный и т. д.), его словесное описание, названия варов и услуг, в отношении которых испрашивается регистрация, ин-цию о пошлинах и т. д.

5.Ведомство происхождения удостоверяет дату получения заявления, Которая станет датой международной регистрации, и направляет заявку в Международное бюро ВОИС.

6.После получения международной заявки Международное бюро проверяет ее соответствие требованиям Соглашения или Протокола инструкции. В случае соответствия заявки этим требованиям сведения о знаке вносятся в Международный реестр, публикуются в периодическом Бюллетене международных знаков (WIPO Gazette of International Рarks), о чем уведомляются патентные ведомства всех стран.

Патентное ведомство каждой страны, указанной в международной заявке, проводит ее экспертизу подобно экспертизе обычно поданных заявок. Если ведомство устанавливает основания для отказа в регистрации, Оно уведомляет об этом Международное бюро в течение 12 месяцев для заявок, регулируемых Соглашением, и в течение 12 или 18 месяцев для заявок, регулируемых Протоколом. Сведения об отказе вносятся в Международный реестр и публикуются в Бюллетене международных знаков, а копия направляется заявителю международной регистрации. Если патентное Ведомство не находит оснований для отказа в охране, оно может не сообщать об этом Международному бюро.

С даты международной регистрации охрана знака в каждой из указанных заявителем стран, кроме отказавших в регистрации, будет такой, как если бы этот знак был зарегистрирован патентным ведомством каждой страны.

Продолжительность действия международной регистрации составляет 20 лет для заявки в соответствии с Мадридским соглашением и 10 лет для заявки в соответствии с Протоколом. При уплате соответствующих пошлин регистрация может быть продлена на последующие периоды. За шесть месяцев до продления Международное бюро направляет напоминание владельцу знака. В случае несвоевременной оплаты пошлины за продление регистрации обладателю регистрации предоставляется льготный шестимесячный период с оплатой дополнительного сбора.

См.: Общая инструкция к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков и Протоколу к этому соглашению. Женева: ВОИС, № 204(R). 1998. С. 83-84.

Мадридское соглашение по сравнению с Мадридским протоколом имеет следующие недостатки:

*низкая "добавочная пошлина" за указание страны, на которую распространяется международная регистрация;

малый срок для подготовки отказа в предоставлении охраны;

подача заявки на одном языке.

Протокол к Мадридскому соглашению появился для устранения этих и некоторых других недостатков Соглашения.

Во-первых, многие страны не желали становиться членами Соглашения, поскольку они несли убытки от такого членства. За признание международной регистрации страны получали 73 швейцарских франка, тогда как национальные пошлины были иногда на порядок выше. Для привлечении новых членов в Протокол введена норма, позволяющая странам устанавливать индивидуальную пошлину. Другими словами, ст. 8(7)(а) Протокола позволяет уменьшить основной недостаток Мадридского соглашения. Для установления индивидуальной пошлины страна должна сделать соответствующее уведомление, чем впоследствии воспользовалось большинство членов Протокола.

Во-вторых, Мадридским соглашением установлен 12-месячный срок для подготовки отказа в международной регистрации. Многие патентные ведомства считали такой срок недостаточным. Для привлечения новых членов в Протокол была введена ст. 5(2)(Ь), которая позволяет странам увеличить вышеуказанный срок до 18 месяцев, если сделано соответствующее уведомление.

В-третьих, Мадридское соглашение для любой международной заявки допускало использование только французского языка'. Протокол к соглашению вначале допускал использование английского или французскою языков, а с 1 апреля 2004 г. -- испанского².

Таким образом, Протокол имеет некоторые преимущества по сравнению с Соглашением, что в итоге привело к росту количества членов Мадридского союза. В настоящее время членами Мадридского союза являются более 80 стран, причем основные заявители являются либо членами Протокола, либо Протокола и Соглашения.

Мадридская система действует с 1893 г., когда была выполнена регистрация первых 76 знаков³. Впоследствии число регистрации неуклонно росло с увеличением членства, как в Мадридском соглашении, так и в Протоколе. По данным ВОИС, всего зарегистрировано около полумиллиона знаков, а в 2005 г. -- 33 169 знаков. Самыми крупными заявителями были Германия -- 5845, или 17,62% всех регистрации, Франция -- 3706 регистрами (11,17%), США -- 2584 регистрации (7,79%). Активность стран с переходной экономикой отражает их экспортное положение: Россия -- 602 регистрации (1,81%), Украина -- 90 регистрации (0,27%), Беларусь -- 31 регистрация (0,09%).

К 2009 г. ВОИС планирует получить 48,2 тыс. международных заявок при средней величине пошлины за регистрацию в 850 швейцарских франков Вез учета индивидуальных пошлин) и доходах за счет пошлин в 39,74 млн Швейцарских франков¹.

§ 6.12 Охрана географических указаний

Эволюция охраны. Понятие "географическое указание" сформировалась в последние годы, тогда как ранее использовалось и продолжает использоваться словосочетание "наименование места происхождения товара". Международная охрана "указания происхождения или наименования Киеста происхождения" закреплена в ст. 1(2) Парижской конвенции². Из содержания этой статьи не ясно, к чему относится происхождение или наименование -- к товарам или к иным объектам.

Несмотря на то что Парижская конвенция декларирует охрану указаний происхождения или наименований места происхождения товаров, в ст. 10 заявлено о защите указаний, поскольку сделана отсылка к ст. 9, которая требует наложения ареста на товары, незаконно снабженные товарным знаком или фирменным наименованием. Применяя mutatis mutandis (с соответствующими изменениями) положения ст. 9, Парижская конвенция требует, чтобы на любой товар, незаконно содержащий указание о его происхождении, налагался арест в странах Союза, в которых это указание имеет право на охрану, Таким образом, Конвенция признает, что защита указаний, в том числе и | форме ареста товаров, не является экстерриториальной и страны не обязаны ее осуществлять, если это не установлено в национальном законодательстве,

В Парижской конвенции заявлено о защите от ложных указаний места происхождения товаров, но не от указаний, вводящих в заблуждение относительно мест происхождения товаров. Для того чтобы обеспечить защиту и от таких указаний, в 1891 г. было принято Мадридское соглашение о пресечении ложных и вводящих в заблуждение указаний происхождения на mod варах', которое изменялось в 1911, 1925, 1934, 1958 и 1967 гг. Соглашение устанавливает нормы по пресечению использования вышеназванных указаний, в частности наложение ареста на любой товар, содержащий ложно или вводящее в заблуждение указание происхождения. Сфера действия Соглашения ограничивается ст. 4, которая предоставляет судебным нам право решать, какие наименования не относятся к ложным или вводящим в заблуждение, за исключением наименований вин.

Необходимо подчеркнуть, что во всех упомянутых международных договорах в особое положение поставлены вина и спиртные напитки. Даже названия конвенций указывают на крупнейших европейских производителей винодельческой продукции (Франция, Испания, Португалия), которых поддерживали и другие производители, прежде всего Италия.

Национальное законодательство стран с переходной экономикой в той или иной мере содержит положения об охране наименований мест происхождения товаров или географических указаний с учетом в основном положений Парижской конвенции и Соглашения ТРИПС и в меньшей мере -- Мадридского и Лиссабонского соглашений. В Российской Федерации охрана географических указаний началась с принятием Закона "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" в 1992 г. и с 2008 г. регламентируется положениями Гражданского Кодекса.

Объект охраны. В настоящее время объектом охраны признаются географические указания происхождения товаров. В соответствии со ст. 22(1) Соглашения ТРИПС географические указания -- "это указания, которые определяют товар как происходящий с территории члена или региона, или Местности на этой территории, при этом особое качество, репутация или другая характеристика данного товара главным образом приписывается его географическому происхождению"².

Следовательно, понятие "географическое указание" включает:

указание происхождения товаров;

наименование места происхождения товара.

Несмотря на то что эти понятия на первый взгляд выглядят синонимами, в действительности это не так.

Указание происхождения товара -- это обозначение, прямо или косвенно указывающее на место действительного происхождения товара, т. е. место его производства.

Указание происхождения товара обычно представляют в виде названия страны, географического региона, местности или объекта (в том числе исторического). Например, обозначения "Сделано с СССР" или "Made in China" указывают страну, в которой произведены товары.

Вместе с названиями могут использоваться изображения соот-щих географических объектов. Например, товары, произведенные в горных местностях, часто отмечают не только названиями, но и изображениями горных и иных объектов. На упаковки и на сами товары часто наносятся обозначения, указывающие на их происхождение.

Наименование места происхождения товара -- это обозначение, которое отражает уникальные свойства товара, характерные для мест' его происхождения, т. е. особые природные, трудовые, производственные условия.

Количество наименований мест происхождения вин, спиртных напитков, сыров и иной сельскохозяйственной продукции велико, это не только Beaujolais, Cognac, Tequila, Gruyere, Emmental, но и многие другие наименования. Особенностью таких товаров и продуктов является их особое качество и репутация, связанные с местом производства, используемым сырье технологией производства, в том числе и с вековыми традициями и секретами.

Во многих странах особые наименования мест происхождения товара принадлежат в основном сельскохозяйственной продукции и товара" пищевой промышленности. Например, во Франции из почти 600 действующих наименований мест происхождения товаров 470 относятся к ни нам и алкогольной продукции, 47 -- к молочным продуктам, 30 -- к иным сельскохозяйственным продуктам'.

В отличие от указаний мест происхождения товаров наименован мест происхождения товаров подлежат государственной регистрации.

Принцип охраны. С точки зрения возникновения охраны наименования мест происхождения товаров во многих отношениях сходны с товарные ми знаками. Охрана географических указаний не является автоматическое и экстерриториальной, как этого ни хотели бы зарубежные товаропроизв. Как уже отмечалось, охрана географических указаний введем для защиты интересов производителей сельскохозяйственной продукций Франции, Испании, Италии, Португалии и иных стран.

Таким образом, охрана наименования мест происхождения товаров осуществляется в основном в интересах зарубежных производителей сельскохозяйственной и иной сходной продукции. Это неудивительно, поскольку вся современная система интеллектуальной собственности стран с переходной экономикой изначально создавалась под диктовку западных специалистов для защиты интересов своих стран.

Государственная регистрация наименований мест происхождения торов осуществляется патентным ведомством с учетом заключений компетентных государственных органов управления, имеющих отношение производству сельскохозяйственной, пищевой и иной продукции.

Заявка на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара, подаваемая в патентное ведомство, должна содержать: *заявляемое наименование места происхождения; *указание товара, для которого предназначено наименование;

указание места происхождения товара;

описание особых свойств товара;

заключение компетентного органа;

*документ, подтверждающий уплату установленной пошлины. При подаче заявки зарубежными лицами они представляют документ,

Подтверждающий их право на заявленное наименование в стране происхождения товара.

Экспертиза заявки включает предварительную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения.

Предварительная экспертиза выполняется в течение двух месяцев с момента поступления заявки. При ее проведении проверяются содержание заявки, наличие необходимых документов, соблюдение установленных Требований к ним. По результатам предварительной экспертизы выносится решение о дальнейшем рассмотрении заявки либо об отказе в рассмотрении заявки.

Самым сложным элементом экспертизы является установление сия ш между особыми свойствами товара и природными и (или) иными факторам ми заявленного наименования места происхождения товара. Решение принимается на основе заключения компетентного органа, которое должно подтвердить, что особые свойства товара, наименование места происхождения которого регистрируется, связаны с его природными особенностями и (или) иными факторами.

При экспертизе патентное ведомство учитывает требование ст. 151 6(.') Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым не признается наименованием места происхождения товара обозначение, вошедшее во всеобщее употребление в Российской Федерации как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его производства.

По результатам экспертизы патентное ведомство принимает решение о регистрации наименования места происхождения товара или об отказе и регистрации. В случае положительного решения патентное ведомство про^ изводит регистрацию наименования места происхождения товара в Гocударственном реестре. В соответствии со ст. 1529(2) Гражданского кодекса Российской Федерации в Реестр вносятся наименование места происхождения товара, сведения об обладателе свидетельства, указание и описаний особых свойств товара и т. д. Эти же сведения публикуются в официальном бюллетене патентного ведомства.

Несмотря на то что регистрация мест наименований происхождения варов в странах с переходной экономикой действует несколько лет, кол-во регистрации остается небольшим.

Законодательство не допускает использования зарегистрированного именования места происхождения товара лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или любое сходное наименование, способное ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Предоставляемое право использования наименований мест происхождения товаров отличается от иных исключительных прав на объекты промышленной собственности тем, что это право не может быть передано иным лицам. В этом отношении оно напоминает непередаваемость личного неимущественного права, хотя не имеет с ним ничего общего.

Наименования места происхождения товара могут иметь предупредительную маркировку, которая не означает возникновения права на использование наименования, а указывает, что данное наименование зарегистрировано в патентном ведомстве. В соответствии со ст. 1520 Гражданского |Кодекса Российской Федерации обладатель свидетельства на наименование места происхождения товара для оповещения о своем исключительном праве может помещать рядом с наименованием места происхождения товара знак охраны в виде словесного обозначения "зарегистрированное наименование места происхождения товара" или "зарегистрированное НМПТ".

Срок охраны. В соответствии со ст. 1531 Гражданского кодекса Российской Федерации срок действия свидетельства об исключительном праве на наименование места происхождения товара действует в течение 10 лет ев дня подачи заявки в патентное ведомство. Срок действия свидетельства может быть продлен по заявлению обладателя свидетельства каждый paз на 10 лет. Другими словами, действие исключительного права на наименование места происхождения товара может быть бессрочным.

Действие регистрации и свидетельства на право использования наименования места происхождения товара может быть прекращено на основании ряда обстоятельств, например, в связи с исчезновением характерных для данного географического объекта условий и невозможное производства товара с указанными в Реестре свойствами, а для иностр. лиц -- в связи с утратой ими права на данное наименование места происхождения товара в стране происхождения товара.

Действие свидетельства может быть прекращено также в связи с:

прекращением действия регистрации наименования;

истечением срока действия свидетельства;

неуплатой пошлин по истечении льготного срока;

утратой товаром свойств, указанных в Реестре;

прекращением производства товара;

*ликвидацией юридического лица или прекращением деятельности индивидуального предпринимателя;

*отказом обладателя от свидетельства.

Международная охрана. Наименования мест происхождения товаре! могут быть зарегистрированы в рамках Лиссабонского соглашения. Международная регистрация осуществляется на тех же принципах, что и регистрация знаков по Мадридской системе. Международная регистрация испрашивается патентным ведомством страны -- члена Лиссабонскою соглашения. Международное бюро ВОИС регистрирует заявку, сообщ;н-1 об этом соответствующим патентным ведомствам и публикует сведения о регистрации в периодическом бюллетене "Les Appellation d'origine". В течение года с даты получения уведомления о регистрации любая страна может отказать в охране с указанием мотива отказа.

Охрана зарубежным наименованиям может быть предоставлена в силу международных договоров. Однако Парижская конвенция ссылается на национальное законодательство как условие охраны наименований. Таким образом, если зарубежное наименование места происхождения повара не зарегистрировано в некоторой стране, его свободное использование в этой стране может быть правомерным. Например, если напиток содержит указание "Советское шампанское", то это наименование правомерно до тех пор, пока владелец зарегистрированного наименования из соответствующего региона Франции не зарегистрирует сходное наименование в других странах, которые не являются членами Лиссабонского соглашения, например в Российской Федерации.

Аналогичное положение справедливо и для иных зарубежных наименований мест происхождения товаров. Другое дело, что такое свободное использование перестает быть правомерным при экспорте продукции в страны, где наименования мест происхождения товаров охраняются.

§ 6.13 Домены и интеллектуальная собственность

Создание, производство и широчайшее распространение персональных компьютеров привело к последствиям, некоторые из которых до сих пор не до конца осознаны. Рассмотрим два из них, связанных с созданием цифровой формы объектов и цифровой среды, в которой распространяются эти объекты.

Цифровая форма объектов появилась как естественное средство хранения и обработки информации в компьютерах. Аналоговые объекты, например документы, изображения, звуки, могут храниться в компьютерных системах только в том случае, если они преобразованы в цифровую форму, Для такого преобразования необходимы различные технические средства сканеры, цифровые фотоаппараты и мобильные телефоны, цифровые видеокамеры и веб-камеры, платы для оцифровки звуковых и телевизионных сигналов и т. д. Полученные "сырые" цифровые объекты могут быть про образованы в наиболее приемлемый формат при оптимальном соотношении качество -- размер. Однако все эти преобразования правомерны лиши в том случае, если они не нарушают авторское право на аналоговые объекты, т. е. производятся с разрешения правообладателя.

Как уже обсуждалось, в некоторых случаях законодательство об авторском праве разрешает использование произведений в личных целях. Другими словами, на первом этапе развития цифровых технологий оцифровывание аналоговых объектов обосновывалось разрешенными ограничениями исключительного права.

Ситуация радикально изменилась с созданием локальных, а затем и глобальных компьютерных сетей, которые предназначены для передачи цифровых объектов на любые расстояния и в любые регионы. Компьютерные сети стали называть цифровой средой, поскольку в них размещаются и передаются цифровые объекты.

Если оцифровку аналоговых объектов и использование цифровых объектов на локальном компьютере можно было оправдать личным характером использования, то объединение локальных компьютеров в локальную, или глобальную сеть привело к повсеместному нарушению авторского права и смежных прав. По существу, цифровые копии аналоговых объектов переходили из личного в общественное достояние.

Для решения правовых проблем в связи с повсеместным неправомерным использованием цифровых объектов в цифровой среде, прежде всею в Интернете, в 1996 г. была созвана Дипломатическая конференция ВОИС. На ней были приняты два международных договора -- Договор ВОИС ми авторскому праву и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам Из-за противоречия интересов правообладателей и общества эти договори не только не смогли радикально изменить ситуацию в интересах правообладателей, но и оказались внутренне противоречивыми. Тем не менее, считается, что до некоторой степени свободное воспроизведение и распространение цифровых объектов авторского права и смежных прав уда и к ь ограничить. В законодательство стран -- участниц этих договоров включены положения, которые признают неправомерным размещение охраняемых объектов в Интернете без разрешения правообладателей.

Неправомерное размещение в Интернете объектов авторского права и смежных прав оказалось не единственной проблемой для правообладателей. Дело в том, что Интернет оказался идеальной средой для электронной торговли. В результате коммерциализации Интернета в нем оказались раз-щенными не только объекты авторского права и смежных прав, но иные объекты интеллектуальной собственности, прежде всего товарные аки, фирменные наименования, географические указания, т. е. марке-нговые обозначения. Причем во многих случаях эти объекты не только пользуются незаконно, но и являются ложными, т. е. вводят потребителей в заблуждение относительно свойств товаров и их производителей. Появились и иные неправомерные способы использования товарных знаков, фирменных наименований и географических указаний. Одним из них стал киберсквоттинг (cybersquatting).

Киберсквоттинг -- это использование товарного знака, фирменного наименования, географического указания и иных объектов в качестве доменного имени лицами, которые не обладают исключительным правом на эти объекты.

Существует несколько причин возникновения киберсквоттинга. Во-первых, регистрация доменного имени чужим охраняемым маркетинговым обозначением предназначена для перепродажи зарегистрированного домена лицу, которому правомерно принадлежит право на маркетинговое обозначение, но которое своевременно не успело или не смогло зарегистрировать соответствующее доменное имя. Такие спекулятивные действия приняли широкое распространение, причем объемы сделок по перепродаже очень велики: за некоторые доменные имена выплачиваются миллионные суммы.

Во-вторых, регистрация доменного имени охраняемым маркетинговым обозначением предназначена для ведения недобросовестной электронной торговли. Имена доменов могут вызывать ложные ассоциации с действительными производителями известных высококачественных товаров и способствовать реализации через Интернет продукции, которая не [имеет никакого отношения к высококачественному производству. Здесь возможны многократные нарушения законодательства при введении покупателя в заблуждение, в том числе и реализацией товаров с незаконными товарными знаками и иными обозначениями.

Объем киберсквоттинга очень велик, и, по многим данным, более 70% имен доменов, ассоциируемых с известными брендами, зарегистрированы иными лицами.

Регистрация домена проста, дешева, выполняется в режиме реального времени (on-line) и не требует подтверждения правомерности выбранного доменного имени, т. е. при регистрации доменов никоим образом не учитывается их возможная связь с такими охраняемыми объектами, как I товарные знаки, фирменные наименования, географические указания. Следовательно, между системой регистрации доменов и системой интеллектуальной собственности существуют явные противоречия, которые означают, что функционирование системы регистрации доменов во многих случаях нарушает право интеллектуальной собственности, что и ведет к киберсквоттингу, который рассматривается подавляющим большинством стран как нарушение исключительного права на охраняемые маркетинговые обозначения.

Основная проблема заключается в том, что систему регистрации не удается связать с системой интеллектуальной собственности. Вызвано это¹ прежде всего различием этих систем, их предназначением и регистрационными принципами, в частности:

регистрация доменов имеет глобальный, т. е. экстерриториальный, характер, тогда как регистрация объектов промышленной собственности является локальной, т. е. национальной или региональной;

регистрация доменов преследует оперативные цели, т. е. быстрое предоставление пользователю возможности использовать свой сайт, поэтому регистраторы отказываются от любых ограничений, затягивающих регистрацию доменов. Регистрация объектов промышленной собственности преследует долгосрочные цели -- предоставить исключительные права на продолжительное время на основе длительной экспертизы;

домены после их регистрации не становятся охраняемыми объекта-] ми интеллектуальной собственности, тогда как регистрация результатов интеллектуальной деятельности делает их таковыми. Отсутствие правовой охраны доменов не позволяет установить условием правоспособности правомерное использование иных объектов промышленной собственности, таких как товарные знаки, фирменные наименования, географические указания и т. д.;

регистрация доменов носит явочный характер, т. е. осуществляется под ответственность заявителя домена. Предупреждения о недопустимости использования охраняемых объектов часто оказываются декларативными. Сами же заявители порой преднамеренно заявляют к регистрации охраняемые объекты;

переход от явочной системы регистрации доменов к проверочной системе представляется невозможным и не соответствует интересам как регистраторов, так и пользователей, поскольку проверочная система существенным образом затянет и осложнит регистрацию доменов.

Любая охрана правом интеллектуальной собственности может привести к параличу системы регистрации доменных имен, поскольку регистрация доменного имени будет поставлена в зависимость от правомерности использования иных объектов интеллектуальной собственности, которое допустимо с разрешения соответствующих правообладателей. Необходимость поиска охраняемых объектов и правообладателей сделает систему регистрации доменных имен недееспособной. Именно поэтому доменные имена едва ли будут признаны объектами интеллектуальной собственности. Другое дело, что существующая система регистрации доменных имей должна в большей мере учитывать интересы правообладателей охраняемых объектов, в частности, необходимо принятие упрощенных норм аннулирования доменных имен, зарегистрированных с нарушением прав интеллектуальной собственности третьих лиц.

Глава 7 ПЕРЕДАЧА ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА

§ 7.1 Общие положения

Независимо от мотивации интеллектуальной деятельности ее резуль-1рты могут быть использованы самим владельцем (автором или его работодателем) в своем собственном производстве либо проданы другим липам.

Впоследствии русскоязычное слово "продажа" было заменено транслитерированным английским термином "коммерциализация" без изменения его сути. Более мягким синонимом продажи права является термин "передача права" (transfer).

Коммерциализация -- это продажа исключительного права интеллектуальной собственности на договорной основе.

Весьма часто при использовании термина "коммерциализация" допускаются ошибки. Например, когда говорят о коммерциализации изобретений, забывают, что может быть продано (коммерциализировано) пра-90 на объект интеллектуальной собственности, но не материальный объект. Другое дело, что передача прав влечет передачу объекта, выраженного в рой или иной материальной форме, на некоторых условиях, поскольку никакое использование объекта невозможно, если не передан объект использования.

Другими словами, существует следующий принцип.

Принцип неделимости исключительного права и объекта интеллектуальной собственности -- продажа исключительного права влечет передачу объекта, выраженного в материальной форме.

Продажа исключительного права может осуществляться в двух формах:

отчуждение (уступка) прав;

передача прав.

При отчуждении прав продается все исключительное право.

При передаче прав продается часть делимого исключительного права одному или нескольким лицам. В первом случае исключительное право \ может переходить только к одному лицу, и поэтому такая передача называется исключительной. Во втором случае право может переходить к нескольким лицам, и поэтому такая передача называется неисключительной.

Существует различие между отчуждением исключительного права и передачей исключительного права как форм перехода исключительного права от одних лиц к другим. Такое различие в основном проявляется в форме оплаты передаваемого исключительного права. В случае отчуждения оплата производится единовременно в согласованном размере, а в случае перс-хода выплата вознаграждения может быть не только разовой, например паушальный платеж, но и продолжаться (роялти) по мере использования объекта, на который передано исключительное право.

Продажа исключительного права во многом сходна с продажей вещного права, т. е. права владеть, пользоваться и распоряжаться той или иной вещью. Вещное право являлось одним из элементов римского частного права, в котором регламентировалась передача по договору вещного права от одного лица к другому. Понятие договора, сложившееся за тысячелетия, обычно определяется следующим образом.

Договор -- соглашение нескольких лиц о взаимных правах и обязанностях, осуществляемых определенными действиями.

Передача вещного права по договору впоследствии была расширена на исключительное право интеллектуальной собственности. В настоящее! время сложилась развитая теория и практика контрактного и договорного права, которые установили следующий основной принцип.

Принцип договорной передачи права -- обязательность передачи исключительного права интеллектуальной собственности по письменному договору в интересах продавца и покупателя на установленных ими условиях.