Право интеллектуальной собственности

Размещено на http://www.allbest.ru/

ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Судариков С.А.



УДК 347.7/.78(470+571)

ББК 67.404.3(2Рос)я73 С89

Рецензенты: И.А. Близнец, ректор Российского государственного института интеллектуальной собственности Федеральной службы по интеллектуальной собственности, действительный государственный советник 3-го класса, доктор юридических наук, профессор; А.П. Сергеев, заведующий кафедрой гражданского права Санкт-Петербургского государственного университета экономики и финансов, доктор юридических наук, профессор.

Судариков С.А.

Право интеллектуальной собственности : учеб. -- М. : ТК Велби, Изд-во Проспект, 2008.-- 368 с.

ISBN 978-5-482-01794-4

На основе международных договоров и Гражданского кодекса Российской Федерации рассмотрены правовое положение субъектов и объектов интеллектуальной собственности, недостатки и противоречия ее системы.

Для студентов и преподавателей высших учебных заведений, сотрудников научно-исследовательских и прикладных институтов, органов юстиции, правоохранительных органов, патентных поверенных и т.д. Издание может быть полезно лицам, имеющим отношение к созданию, использованию и охране объектов интеллектуальной собственности.

УДК 347.7/78(470+571) ББК67.404.3(2Рос)я73

Учебное издание

Учебник

Подписано в печать 15.10.07. Формат 60х90'/_|6. Печать офсетная. Печ. л. 23,0. Тираж 3000 экз. Заказ № 77. ООО "ТК Велби" 107120, г. Москва, Хлебников пер., д. 7, стр. 2.

Отпечатано в ОАО "Тверской ордена Трудового Красного Знамени полиграфкомбинат детской литературы им. 50-летия СССР". 170040, г. Тверь, пр-т 50 лет Октября, 46.

© С. А. Судариков, 2008 ISBN 978-5-482-01794-4© ООО "Издательство Проспект", 2008



ПРЕДИСЛОВИЕ

В последние годы в странах с переходной экономикой заявлено об инновационном развитии, основанном на знании. Утверждается, что инновационная экономика приходит на смену рыночной экономике, т. е. позволяет ее "перепрыгнуть" подобно тому, как некоторые страны перешли в свое время из феодализма в социализм. Ирония заключается в том, что сейчас эти же страны возвращаются в "перепрыгнутый" ранее капитализм.

Естественно, такие абсурдные заявления исходят из стран, в которых рыночная экономика не создана. Экономическое развитие всех стран всегда основывалось на знании и всегда было инновационным. Словоблудие с "инновациями" преследует одну цель -- скрыть низкий уровень научных исследований, разработок и промышленного производства. Этому способствует и использование вместо термина "новшество" англоязычного термина "инновация". В результате любое достижение можно считать инновационным, хотя в нем нет никаких новшеств или же они таковы только для отсталых предприятий, производящих никому не нужную продукцию благодаря поддержке государства.

Инновации только тогда становятся подлинными новшествами, когда они имеют мировой уровень. Основой таких новшеств являются, прежде всего, изобретения во всех областях общественного производства. Особая важность изобретений для инновационного развития выражена крылатой фразой: "История человечества -- это история изобретений". Исключительно велика роль научно-технических произведений, являющихся носителями знания, которые позволяют создавать изобретения и иные результаты творческой деятельности. Таким результатам во всех странах предоставляется правовая охрана как объектам интеллектуальной собственности.

Из-за глобализации системы интеллектуальной собственности инновационное развитие немыслимо, если оно не основано на создании и использовании объектов интеллектуальной собственности. Это позволило многим заинтересованным лицам утверждать, что интеллектуальная собственность является важнейшим фактором и движущей силой экономического развития любой страны, соответствует интересам всех групп общества и интересам каждого государства, стимулирует творчество авторов.

Однако в действительности система интеллектуальной собственности предназначена для обеспечения как экономических интересов обладателей, владельцев, производителей объектов интеллектуальной собственности, так и политических целей экономически развитых стран. Интересы авторов объектов интеллектуальной собственности используются как лицемерный аргумент для дальнейшего ужесточения системы интеллектуальной собственности.

Система интеллектуальной собственности долгое время не была объектом объективного и критического анализа. Этому способствовало и то, что в международных договорах в области интеллектуальной собственности, как и в национальном законодательстве, явно не сформулированы фундаментальные принципы этой системы, хотя некоторые их элементы установлены.

В данной книге излагаются некоторые результаты объективного анализа современной системы интеллектуальной собственности на основе трех фундаментальных принципов:

*дуализма интеллектуальной собственности;

исчерпания права на распространение объектов;

ограничения права интеллектуальной собственности.

Все изложение основано на положениях международных договоров в области интеллектуальной собственности и на части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации, вступающей в силу с 1 января 2008 г.

В первой главе излагаются основные положения системы интеллектуальной собственности, в том числе ее фундаментальные принципы и международное право интеллектуальной собственности. Определены основные понятия, объекты права, принципы возникновения и обеспечения права, управление интеллектуальной собственностью, а также роль и место интеллектуальной собственности в обществе.

Во второй главе рассмотрены содержание и проблемы авторского права. Внимание уделено эволюции авторского права, в том числе в России. Рассмотрены субъекты и объекты авторского права, принципы и условия возникновения правовой охраны, отдельные виды произведений литературы, науки и искусства, в том числе со служебным статусом.

В третьей главе анализируются содержание и проблемы смежных прав. Рассмотрены все объекты права, признаваемые Гражданским кодексом Российской Федерации, в том числе инвестиционные базы данных и посмертные произведения. Внимание уделено критическому анализу такой охраны.

В четвертой главе особо рассматриваются основные права, предоставляемые авторам, исполнителям и иным лицам. Рассматриваются проблемы, связанные с введением ряда прав, которые относятся к личным неимущественным авторским правам. Излагается новый подход к интерпретации прав, введенных новыми договорами Всемирной организации интеллектуальной собственности (далее -- ВОИС). В заключение рассматриваются сроки действия авторского права и смежных прав, а также ограничения этих прав.

Пятая глава посвящена патентному праву, понимаемому как совокупность прав, предоставляемых правообладателю на результаты творческой деятельности в производственной области. Существо патентного права в действительности заключается не в виде охранного документа, а в виде охраняемого объекта. Другими словами, охранным документом результатов творческой деятельности на одни объекты является патент (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения), а на другие -- свидетельство (топологии интегральных микросхем).

Шестая глава посвящена маркетинговым обозначениям, под которыми обычно понимаются средства индивидуализации участников гражданского оборота. Представление о маркетинговых обозначениях является новым и имеет ряд несомненных преимуществ перед средствами индивидуализации. Рассмотрены нормы в отношении фирменных наименований и коммерческих обозначений, противоречащие международным нормам. Кроме того, рассмотрена норма о запрещении регистрации в качестве товарных знаков обозначений, тождественных доменному имени, что легализует киберсквоттинг.

Седьмая глава посвящена общим проблемам передачи исключительного права на интеллектуальную собственность. Для детального рассмотрения вопросов передачи прав и технологий следует использовать иные публикации. Из нетрадиционных вопросов передачи исключительного права рассмотрены франшизные договоры и договоры о передаче полномочий.

Восьмая глава анализирует проблемы защиты интеллектуальных прав. Внимание уделено контрафактным товарам, техническим средствам защиты товаров, в которых воплощены объекты авторского права и смежных прав. Особо рассмотрены причины нарушения интеллектуальных прав. Обосновывается положение, высказанное в предшествующих публикациях, что правообладатели, игнорируя стратегию дифференцированных цен, сами стимулируют нарушения прав. Правообладатели не могут признаться, что можно получить дополнительную прибыль и ликвидировать контрафактное производство на внешних рынках, следуя стратегии дифференцированных цен, поскольку это означало бы ошибочность концепции глобализации интеллектуальной собственности. Поэтому правообладатели отказываются от экономических методов защиты своих прав и предпочитают использовать правовые методы защиты. В результате вся государственная политика экономически развитых стран в области защиты прав интеллектуальной собственности признает только репрессивно-правовые методы обеспечения прав и игнорирует экономические. В главе подчеркивается, что понимание экономических причин нарушений прав интеллектуальной собственности важно для любого государства, особенно в случаях преднамеренных обвинений в нарушении прав человека и прав интеллектуальной собственности.

Завершается книга словарем терминов интеллектуальной собственности.

Автор надеется, что книга может быть полезной для понимания существа правовой охраны основных результатов творческой и интеллектуальной деятельности, направлений ее совершенствования и эффективного использования. Предназначается она всем, кто имеет отношение к созданию, использованию и охране объектов интеллектуальной собственности. Книга адресуется студентам правоведческих и иных специальностей вузов, а также преподавателям высших учебных заведений, сотрудникам научно-исследовательских и прикладных институтов, органов юстиции, правоохранительным органам, патентным поверенным и т. д. Соответствующие разделы книги будут полезны лицам, имеющим отношение к государственному управлению и регулированию системы интеллектуальной собственности в странах с переходной экономикой.

Содержание книги соответствует большинству учебных программ по курсам интеллектуальной собственности для студентов высших учебных заведений, иных курсов подготовки и переподготовки специалистов в области интеллектуальной собственности.

интеллектуальный авторский патент франчайзинг



Глава 1 ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ

§ 1.1 Общие положения

Среди результатов деятельности человека особое положение занимают результаты творческой деятельности, прежде всего изобретения и произведения науки, литературы и искусства, а также промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения и т. д. Уровень результатов творческой деятельности может существенно различаться. Поэтому результаты творческой деятельности любого уровня объединяют понятием "результаты интеллектуальной деятельности".

Долгое время результаты интеллектуальной творческой деятельности не были чьей-либо собственностью, т. е. в современном представлении они являлись общественным достоянием (см. § 4.14). Другими словами, любые результаты интеллектуальной деятельности могли использоваться другими лицами без каких-либо ограничений, хотя авторство на результаты творческой деятельности во многих странах признавалось.

Собственность на результаты творческой деятельности стала признаваться с XV в. Венецианская республика -- крупнейшая морская и торговая держава того времени -- первой сделала результаты творческой деятельности товаром. Другими словами, стали признаваться права собственности на результаты творческой деятельности. Впоследствии такое право собственности было установлено и в других странах. Так возникла система интеллектуальной собственности.

В соответствии с современными представлениями понятие "интеллектуальная собственность" может быть определено следующим образом.

Интеллектуальная собственность -- это установленное юридическими законами право некоторых лиц на результаты интеллектуальной деятельности этих же или иных лиц.

Важно особо отметить, что право интеллектуальной собственности устанавливается юридическими законами, которые принципиально отличаются от законов природы и законов общества.

Законы природы существуют независимо от человека. Они могут быть открыты человеком, проверены, использованы, но не могут быть изменены. Законы природы имеют непосредственное действие, а поступки человека, противоречащие законам природы, могут иметь самые тяжкие и гибельные последствия.

Законы общества также существуют независимо от отдельного человека. Эти законы гораздо сложнее установить и еще труднее проверить. В отличие от законов природы законы общества имеют отложенное действие.

Это создает иллюзии, что законы общества можно безнаказанно нарушать. Однако это не так, поскольку через конечный промежуток времени эти нарушения ведут к гибели общества и многих его элементов.

Юридические законы имеют иную сущность, поскольку они создаются властной элитой общества для обеспечения, прежде всего, своих интересов. В отличие от законов природы и общества, которые имеют прямое или отложенное во времени действие, юридические законы нуждаются в обеспечении. Для этого создаются правоохранительные и правоприменительные органы, в том числе суды и милиция. В случае нарушения юридических законов вступает в действие репрессивная государственная система, карающая нарушителей законов.

Такую сущность имеет и система интеллектуальной собственности, в которой устанавливаются права некоторых лиц, называемых правообладателями, на некоторые результаты интеллектуальной деятельности и определяются меры (в том числе и уголовные) к нарушителям этих прав.

Правовая система интеллектуальной собственности образована национальным законодательством и международными договорами.

Национальное законодательство в области интеллектуальной собственности многих стран имеет очень давнюю историю. В странах с переходной экономикой такое законодательство включает соответствующие положения гражданского кодекса и специализированные законы. В Российской Федерации законодательство об интеллектуальной собственности включено в часть четвертую Гражданского кодекса. Кодификация законодательства об интеллектуальной собственности характерна не только для Российской Федерации. Например, во Франции законодательство об интеллектуальной собственности также кодифицировано. В большинстве же стран действуют специализированные законы для отдельных категорий объектов интеллектуальной собственности. Мы оставляем в стороне обсуждение достоинств и недостатков кодифицированного и специализированного законодательства. Отметим только, что ряд приписываемых кодификации недостатков может считаться ее достоинством, поскольку затрудняет ставшие хроническими изменения специализированных законов в интересах тех или иных лиц.

Национальное законодательство обычно соответствует международным договорам, членами которых являются те или иные страны.

§ 1.2 Международное право интеллектуальной собственности

Хотя национальные нормы в отношении интеллектуальной собственности появились в XV в., но лишь в конце XIX в. вступили в силу два первых международных договора: в 1883 г. была принята Парижская конвенция по охране промышленной собственности, а в 1886 г. -- Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений.

Нормы и положения этих конвенций стали основой международного права интеллектуальной собственности. В конце XIX -- начале XX в. появились новые международные договоры, регулирующие правоотношения, связанные с различными объектами творческой и интеллектуальной деятельности, которые расширили охрану, установленную Бернской и Парижской конвенциями.

Международные договоры в области интеллектуальной собственности делятся на три группы:

*договоры об охране объектов интеллектуальной собственности;

*договоры о регистрации объектов интеллектуальной собственности;

*договоры о классификации объектов интеллектуальной собственности.

Договоры об охране объектов интеллектуальной собственности:

*Парижская конвенция по охране промышленной собственности (1883)';

*Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений (1886);

Мадридское соглашение о пресечении ложных и вводящих в заблуждение указаний происхождения на товарах (1891);

Всемирная конвенция об авторском праве (1952);

Римская конвенция об охране исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций (1961);

Международная конвенция по охране сортов растений (1961);

Женевская конвенция об охране производителей фонограмм от несанкционированного воспроизведения их фонограмм (1971);

*Брюссельская конвенция о распространении несущих программы сигналов, передаваемых через спутники (1974);

Найробийский договор об охране олимпийского символа (1981);

Соглашение о торговых аспектах прав интеллектуальной собственности (1994);

Договор о законах по товарным знакам (1994); *Договор ВОИС по авторскому праву (1996); *Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (1996); *Договор о патентном праве (2000);

Сингапурский договор о законах по товарным знакам (2006). Договоры о регистрации объектов интеллектуальной собственности:

Мадридское соглашение о международной регистрации знаков (1891) и Протокол к Мадридскому соглашению о международной регистрации товарных знаков (1989);

Гаагское соглашение о международной регистрации промышленных образцов (1925);

*Лиссабонское соглашение об охране указаний мест происхождения и их международной регистрации (1958);

*Договор о патентной кооперации (1970);

*Будапештский договор о международном признании депонирования
микроорганизмов для целей патентной процедуры (1977).

Договоры о классификации объектов интеллектуальной собственности:

*Ниццкое соглашение о Международной классификации товаров
и услуг для регистрации знаков (1957);

*Локарнское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов (1968);

Страсбургское соглашение о Международной патентной классификации (1971);

Венское соглашение об учреждении Международной классификации изобразительных элементов знаков (1973).

Административные функции в отношении большинства вышеперечисленных договоров выполняет Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС). Всемирная торговая организация (далее -- ВТО) выполняет такие функции в отношении Соглашения по Торговым Аспектам Прав Интеллектуальной Собственности (ТРИПС). ЮНЕСКО выполняет административные функции в отношении Всемирной конвенции об авторском праве. Административные функции в отношении Римской конвенции выполняются ЮНЕСКО и Международной организацией труда совместно с ВОИС, а в отношении Международной конвенции по охране селекционных достижений -- Международным союзом по охране селекционных достижений (УПОВ).

Помимо действующих международных договоров существуют договоры, которые были приняты на дипломатических конференциях, но не вступили в силу, например:

*Договор о международной регистрации научных открытий (1978);

*Договор об интеллектуальной собственности в отношении интегральных микросхем (1989).

С другой стороны, действие Договора о международной регистрации аудиовизуальных произведений (1989) было приостановлено, а затем и прекращено в 2000 г. по решению Генеральной ассамблеи ВОИС из-за убыточности учрежденного Регистра аудиовизуальных произведений.

Несколько проектов договоров было предложено секретариатом ВОИС, но они либо не обсуждались, либо не были приняты:

*Договор ВОИС по интеллектуальной собственности и отношении баз данных (1996);

*Договор ВОИС по аудиовизуальным исполнениям (2000).

Действующие договоры образуют международную систему интеллектуальной собственности.

С точки зрения международных правоотношений система интеллектуальной собственности относится к международному частному праву. Это прямо признано в Соглашении ТРИПС: "Право интеллектуальной собственности является частным правом"'.

Деление права на публичное и частное появилось в Древнем Риме, причем публичное право относилось к правам общества, а частное -- к правам физических и юридических лиц. Такое деление права легло в основу правовых систем ряда европейских стран и международного права.

На международном уровне международное публичное право, которое обычно называют международным правом, регулирует отношения между государствами, а международное частное право -- взаимоотношения с участием иностранных физических и юридических лиц (иностранный элемент). В основе международного частного права лежат международные договоры.

Права и обязанности государств, вытекающие из международных договоров, регулирует Венская конвенция о праве международных договоров, принятая 23 мая 1969 г. и вступившая в силу 27 января 1980 г. Конвенция применяется к договорам, заключенным между государствами, а также к любому договору, принятому в рамках международной организации, являющейся межправительственной. Такими организациями являются ВОИС, ВТО, ЮНЕСКО и т. д., в рамках которых приняты перечисленные выше договоры, и поэтому к ним применяются положения Венской конвенции. Знание положений этой конвенции необходимо для правильной интерпретации положений международных договоров.

Основные принципы международного права, установленные Венской конвенцией и относящиеся к договорам, принятым в рамках международных организаций, заключаются в следующем:

Договоры обязательны для его участников и должны ими добросовестно выполняться.

Участник не может ссылаться на положения национального законодательства в качестве оправдания невыполнения им договора.

Другими словами, нормы международных договоров имеют приоритет перед нормами национального законодательства. Поэтому все страны, являющиеся членами международных договоров, должны применять эти нормы, а не нормы национального законодательства, если последние не соответствуют международным нормам.

3.Договоры не имеют обратной силы, т. е. "положения договора необязательны для участника договора в отношении любого действия или факта, которые имели место до даты вступления договора в силу для указанного участника". Однако принцип ретроактивности (обратная сила договора) допускается, если это явствует из договора.

Ряд международных договоров в области интеллектуальной собственности содержит принцип ретроактивности: ст. 18 Бернской конвенции, ст. 13 Договора ВОИС по авторскому праву, ст. 22 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, ст. 9 и 14 Соглашения ТРИПС.

4.Договоры должны толковаться добросовестно в соответствии с обычным значением, которое следует придавать терминам договора в их контексте, а также в свете объекта и целей договора. Контекст охватывает текст, преамбулу и приложения, например, любое соглашение, достигнутое между всеми участниками в связи с заключением договора; любой документ, составленный одними участниками и принятый другими участниками в качестве документа, относящегося к договору.

Данное положение придает силу международных норм всевозможным оговоркам, согласованным заявлениям, предлагавшимся заинтересованными делегациями.

5. Возможно обращение к дополнительным средствам толкования, в том числе к подготовительным материалам и обстоятельствам заключения договора.

Данное положение позволяет придавать особый смысл любому положению подготовительных материалов дипломатической конференции, принявшей договор. Например, перед Дипломатической конференцией по некоторым вопросам авторского права и смежных прав Секретариат ВОИС подготовил Основные предложения в отношении положений, регулирующих материальные нормы права, отдельные положения которых использовались для рекомендаций ВОИС по модернизации национального законодательства стран с переходной экономикой, хотя ни одно из них не вошло в текст договора.

В связи с тем, что страны с переходной экономикой являются членами большинства международных договоров в области интеллектуальной собственности, они обязаны следовать международным нормам при модернизации национального законодательства. Кроме того, многие международные договоры содержат положения, которые обязывают государства принимать эффективные меры для обеспечения норм этих договоров. Другими словами, страны должны формировать правоохранительную практику для соответствия международным договорам.

Следует особо подчеркнуть, что развитые страны стремятся придать международному частному праву интеллектуальной собственности статус публичного международного права. С этой целью делается все возможное для того, чтобы право частного лица на защиту в суде своей интеллектуальной собственности превратить в обязанность государства защищать его без суда и следствия.

§ 1.3 Объекты интеллектуальной собственности

Результаты творческой и интеллектуальной деятельности, права на которые предоставлены тем или иным лицам национальным законодательством и международными договорами, называют объектами интеллектуальной собственности, следовательно:

Объекты интеллектуальной собственности -- это результаты творческой и интеллектуальной деятельности, которым предоставлена правовая охрана.

Таким образом, объектами интеллектуальной собственности являются не любые результаты интеллектуальной деятельности, а только те из них, на которые распространяется действие соответствующих правовых норм.

Перечни охраняемых объектов интеллектуальной собственности представлены в нескольких международных договорах. Конвенция, учреждающая ВОИС, и Соглашение ТРИПС² признают объектами интеллектуальной собственности:

произведения литературы, науки и искусства;

исполнения некоторых произведений;

фонограммы;

передачи вещательных организаций;

изобретения;

промышленные образцы;

топологии интегральных микросхем;

товарные знаки;

географические указания;

фирменные наименования.

Кроме того, к объектам интеллектуальной собственности относят:

*научные открытия;

'защиту против недобросовестной конкуренции;

*закрытую информацию.

В отношении этих объектов необходимы пояснения.

Во-первых, на международном уровне научные открытия не признаются охраняемыми объектами, поскольку Договор о международной регистрации научных открытий³ не вступил в силу.

Во-вторых, защита против недобросовестной конкуренции -- это совокупность некоторых действий. Поскольку действие не является объектом, то защита против недобросовестной конкуренции не может быть объектом интеллектуальной собственности.

В-третьих, закрытая информация в большинстве случаев является объектом авторского права, а не самостоятельным объектом интеллектуальной собственности. Другое дело, что закрытой информации стремятся придать дополнительную охрану, но обеспечена она может быть не правовыми методами.

В соответствии с современными представлениями интеллектуальная собственность представляет собой правовое положение следующих трех категорий результатов интеллектуальной деятельности:

объекты авторского права и смежных прав;

объекты патентного права;

маркетинговые обозначения.

Объекты патентного права и маркетинговые обозначения объединяются понятием "объекты промышленного права" или "объекты промышленной собственности".

Правовое различие между категориями объектов интеллектуальной собственности заключается в принципах возникновения права:

*права на объекты авторского права и смежных прав возникают с момента их создания;

*права на объекты промышленного права возникают с момента их регистрации и получения охранных документов.

§ 1.4 Авторское право и смежные права

На международном уровне перечень некоторых охраняемых произведений науки, литературы и искусства устанавливается в ст. 2 Бернской конвенции¹. Следует отметить, что Бернская конвенция декларирует охрану не только произведений, но и исполнений некоторых видов произведений. Причина заключается в том, что охрана исполнений на международном уровне стала признаваться с 1964 г., после вступления в силу Римской конвенции², которая декларировала охрану трех объектов смежных прав: исполнений произведений, фонограмм (записей исполнений) и передач вещательных организаций (передач записей исполнений по радио и телевидению).

С другой стороны, такие исполнения, как спектакли, оперы, оперетты, балет, кинофильмы, музыкальные исполнения, лекции, обращения, проповеди и т. д., продолжают охраняться Бернской конвенцией и считаться произведениями литературы и искусства.

Таким образом, одни виды исполнений охраняются Римской конвенцией, а другие -- Бернской конвенцией. Понятно, что лица, охрана прав которых обеспечивается Бернской конвенцией, отказываются признавать такое положение, поскольку, если бы все исполнения охранялись Римской конвенцией, они имели бы меньший срок охраны. Именно поэтому заинтересованные лица делают все возможное, чтобы не допустить исключения исполнений из Бернской конвенции, и продолжают настаивать, что в Бернской конвенции названы только произведения. Представление об охране Бернской конвенцией не только произведений, но и исполнений некоторых видов произведений было высказано в 2000 г.¹, позднее оно было обосновано².

В соответствии с Бернской конвенцией, Соглашением ТРИ ПС, Договором ВОИС по авторскому праву³ и национальным законодательством в большинстве стран мира охраняются следующие объекты авторского права:

литературные произведения;

научные произведения;

научно-технические произведения;

произведения изобразительного искусства;

произведения прикладного искусства;

произведения архитектуры;

фотографические произведения;

аудиовизуальные произведения;

картографические произведения;

компьютерные программы;

базы данных; *мультимедийные произведения;

сетевые произведения;

программное обеспечение;

закрытая информация.

Подробная характеристика этих видов произведений литературы, науки и искусства дается в соответствующих разделах данного издания.

Приведенный перечень объектов авторского права не является исчерпывающим, следовательно, охраняемыми могут быть и иные произведения литературы, науки и искусства. Кстати, по сравнению с перечнем объектов авторского права, приведенным в ст. 1259(1) Гражданского кодекса Российской Федерации⁴, в указанный перечень уже включены некоторые "другие" произведения: научные и научно-технические произведения, сетевые произведения и программное обеспечение, закрытая информация и базы данных, упомянутые, впрочем, лишь в п. 4 ст. 1259 ГК РФ.

Исключительная важность многих произведений литературы, науки и искусства заключается в том, что они являются основными носителями знания и культуры. Знания отражены и выражены прежде всего в научных и научно-технических произведениях, а также в заявочной и патентной документации.

К числу объектов смежных прав, которые прямо или косвенно считаются охраняемыми Бернской конвенцией, Римской конвенцией, Соглашением ТРИПС, Договором ВОИС по исполнениям и фонограммам² и национальным законодательством, относятся:

*музыкальные исполнения;

' драматические и музыкально-драматические исполнения; *хореографические исполнения; ' аудиовизуальные исполнения;

фонограммы;

передачи организаций вещания;

инвестиционные базы данных;

посмертные произведения.

Подробная характеристика этих объектов смежных прав дается в соответствующих разделах данного издания.

§ 1.5 Промышленное право

Охраняемые промышленным правом объекты имеют непосредственное отношение к промышленному производству. Объекты промышленного права создаются не только для совершенствования действующего производства и для становления новых производств, но и для закрепления правовой монополии и подавления конкуренции.

В настоящее время промышленное право распространяется на:

изобретения;

полезные модели;

промышленные образцы;

топологии интегральных микросхем;

селекционные достижения;

товарные знаки и знаки обслуживания; ' фирменные наименования;

наименования мест происхождения товаров.

Подробная характеристика этих объектов промышленного права дается в соответствующих разделах данного издания.

В отличие от объектов авторского права и смежных прав, охрана которых начинается с момента создания, охрана объектов промышленной собственности начинается после их регистрации в патентных ведомствах или иных организациях и получения охранных документов (патентов или свидетельств).

Регистрационные системы являются возмездными. Оплачиваются все услуги патентных ведомств. Для поддержания в силе охранных документов необходимо регулярно оплачивать установленные пошлины, в противном случае охрана объекта промышленной собственности приостанавливается.

Несмотря на то что все объекты промышленной собственности признаются результатом интеллектуальной деятельности, доля творческого труда в создании того или иного объекта промышленной собственности может быть весьма низкой и даже вообще отсутствовать. Прежде всего, это относится к маркетинговым обозначениям, т. е. товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, наименованиям мест происхождения товаров.

Следует подчеркнуть, что между объектами авторского права и промышленного права во многих случаях существует взаимосвязь. Дело не только в том, что многие объекты промышленной собственности создаются на основе знаний, выраженных в научных и научно-технических произведениях, а сами заявочные документы, подаваемые в патентные ведомства для получения охранных документов (патентов или свидетельств), являются объектами авторского права. Некоторые объекты интеллектуальной собственности могут охраняться авторским правом и (или) патентным правом. Примерами могут быть произведения прикладного искусства и промышленные образцы, топологии интегральных микросхем и картографические произведения. Кроме того, компьютерные программы, как признанные объекты авторского права, иногда охраняются как объекты патентного права.

§ 1.6 Возникновение права интеллектуальной собственности

Результаты творческой деятельности всегда присутствовали в жизни человека. Важнейшими результатами творческой деятельности были и остаются изобретения, многие из которых стали поворотными этапами в развитии человеческого общества. Достаточно напомнить изобретение способов добывания огня и получения металлов, изобретение колеса, компаса, бумаги, часов, книгопечатания, микроскопа, телескопа, паровой машины, пишущей машинки, фотоаппарата, линотипа, автомобиля, киноаппарата, фонографа, радиоприемника, магнитофона, транзистора, телевизора, интегральной микросхемы, телефакса, сканера, персонального компьютера, принтера и т. д.

С незапамятных времен человеческому обществу были свойственны элементы музыки и изобразительного искусства. Поворотным моментом в развитии человечества стало изобретение письменности, ставшей выражением этапа развития общества, когда интеллектуальный потенциал человечества потребовал своего выражения не только в виде материальных объектов, которые создавал человек и в которых выражался его интеллект, навыки и умения, но и в виде особых материальных объектов, где фиксировались его мысли и представления о мире и о себе. До наших дней дошли памятники древнего искусства и древней письменности, которые способствовали интеллектуальному и духовному развитию человечества.

Кратко рассмотрим возникновение права на объекты интеллектуальной собственности. Как уже отмечалось, правовая охрана объектов авторского права и смежных прав наступает автоматически с момента их создания, а объектов промышленной собственности -- после регистрации в патентном или ином ведомстве и получения охранных документов (патентов или свидетельств).

Возникновение права на объекты интеллектуальной собственности в национальном законодательстве связывают с критериями правоспособности того или иного объекта.

Следует подчеркнуть, что ни Парижская конвенция по охране промышленной собственности', ни Бернская конвенция об охране произведений литературы и искусства не содержат критериев правоспособности. Более того, обе конвенции не содержат даже упоминания о творческом характере деятельности по созданию того или иного объекта. Положение вполне объяснимое, поскольку многие объекты интеллектуальной собственности не являются не только результатом творческой, но даже интеллектуальной деятельности. Достаточно напомнить о фонограммах, некоторых передачах организаций вещания, географических или фирменных наименованиях.

Критерий творческого характера произведений литературы, науки и искусства в той или иной мере включен в законодательство многих стран. В частности, в ст. 1257 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что "автором произведения науки, литературы и искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано"².

Критерии правоспособности объектов смежных прав в большинстве случаев связаны с правомерностью использования некоторых видов объектов авторского права и смежных прав.

Критерии правоспособности объектов промышленной собственности на международном уровне установлены в Договоре о патентной кооперации и в Соглашении ТРИПС. Важнейшими из них являются новизна и промышленная применимость соответствующих объектов.

§ 1.7 Моральное и экономическое право

Какие же права на результат интеллектуальной деятельности возникают автоматически при создании произведений литературы, науки и искусства, объектов смежных прав, а также при получении охранного документа на объекты промышленной собственности? В соответствии со ст. 1226 Гражданского кодекса Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности признаются интеллектуальные права'. Следует особо подчеркнуть, что права предоставляются только на результаты интеллектуальной деятельности, которые удовлетворяют условиям правоспособности. Интеллектуальное право содержит две категории прав.

Интеллектуальное право включает:

*личное неимущественное право;

* исключительное право, являющееся имущественным правом.

Следует отметить, что личным неимущественным правом могут обладать только авторы и исполнители, а исключительное право может принадлежать иным лицам.

В соответствии с международными нормами личное неимущественное право и исключительное право определяются следующим образом:

Личное неимущественное право -- это право авторства (исполнительства) и право на защиту репутации автора (исполнителя). Исключительное право -- это право на использование объекта интеллектуальной собственности.

Бернская конвенция признала право авторства и право на защиту репутации автора в 1928 г.², а Парижская конвенция признала право изобретателя "быть названным в качестве такового в патенте" в 1934 г.³ Право исполнительства и право на защиту репутации исполнителя признано Договором ВОИС по исполнениям и фонограммам в 1996 г.⁴ В Российской Федерации личное неимущественное авторское право включает и иные права.

В Парижской конвенции термин "исключительное право" используется только в связи со злоупотреблениями исключительным правом, предоставляемым патентом, в случае неиспользования изобретения и в связи с изготовлением или продажей товаров, снабженных товарным знаком⁵. В Бернской конвенции декларируется исключительное право на использование произведений науки, литературы и искусства".

Аналогичный смысл имел термин "исключительное право" в раннем российском законодательстве. В Законе Российской империи об авторском праве 1911 г. выражение "исключительное право" имело совершенно определенный смысл: только автор имел право на различные способы использования своего произведения и передачу этого права, а все иные лица исключались из такого использования.

В Советском Союзе положения об авторском праве были включены в гражданские кодексы республик, в которых термин "исключительное право" применялся в отношении авторского имени и неприкосновенности произведения. Гражданский кодекс признал две группы прав автора -- личное неимущественное и имущественное. Под личным неимущественным правом понималось право авторства, право на авторское имя, право на неприкосновенность произведения, а под имущественным -- право на получение вознаграждения за использование произведения.

Первый Закон Российской Федерации 1993 г. "Об авторском праве и смежных правах" сохранил эту же градацию прав, расширив понятие имущественного права. В Гражданском кодексе Российской Федерации понятие "имущественное право" заменено понятием "исключительное право". Такая замена имеет как достоинства, так и недостатки.

С одной стороны, исключение понятия "имущественное право" правильно, поскольку объекты интеллектуальной собственности не являются имуществом.

С другой стороны, введение исключительного права вместо имущественного привело к тому, что личное неимущественное право оказалось не относящимся к исключительному праву. В действительности же это не так, поскольку именно личные права принадлежат только автору или исполнителю и поэтому являются абсолютно исключительными, тогда как "исключительное право" может оказаться неисключительным, будучи переданным иным лицам, и не принадлежать исключительно автору или исполнителю.

Подобных сложностей и противоречий можно было бы избежать, если законодательство об авторском праве в СССР и в Российской Федерации принималось с учетом существа международных договоров. Дело в том, что с 1928 г. в Бернской конвенции используется простая и естественная градация прав. В соответствии со ст. 6"'^s существуют моральные (moral) и экономические (economic) права авторов¹. При переводе Бернской конвенции эти термины были заменены на "неимущественное право" и "имущественное право" в соответствии с терминологией действовавшего в то время законодательства. В результате возникли противоречия, которые не удается разрешить. Тем не менее, под терминами "личное неимущественное право" и "исключительное право" следует понимать моральное и экономическое право соответственно.



§ 1.8 Передача права интеллектуальной собственности

Результаты интеллектуальной деятельности отличаются от результатов иных видов деятельности тем, что они связаны с именем своего создателя. Обязательное упоминание имени автора является одним из моральных прав или личных неимущественных прав автора, и возникло оно с появлением письменности и рукописных книг.

С зарождением книгопечатания возникли элементы экономического, имущественного или исключительного права как права на использование произведения и права на получение вознаграждения за его использование иными лицами. Таким образом, авторское право, по существу, стало включать личное неимущественное право и исключительное право. Такое же "расщепление" прав на две категории характерно и для некоторых объектов промышленной собственности, в частности для изобретений.

В отличие от личного неимущественного права, которое в большинстве стран неотделимо от личности создателя объекта интеллектуальной собственности, исключительное право может ему и не принадлежать по ряду причин.

Прежде всего исключительное право может быть передано или уступлено (отчуждено) иным лицам по закону или по договору. Лицо, которому передано исключительное право по договору, называется правопреемником.

Исключительное право может быть передано или уступлено:

полностью или в части; в первом случае все исключительное право передается правопреемнику, а во втором -- только часть исключительного права;

исключительно или неисключительно; в первом случае только правопреемник обладает переданным исключительным правом, а лицо, которое передало свое право, его лишается; а во втором -- правопреемник или правопреемники обладают правами, но лицо, передавшее право, его не лишается.

Следует отметить, что использование понятия "исключительное право" вместо понятия "имущественное право" в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации приводит к терминологическим сложностям при описании передачи права, поскольку исключительное право может передаваться исключительным или неисключительным образом. В первом случае получается, что исключительное право -- это исключительное право, а во втором, что исключительное право является неисключительным, поскольку передано неисключительным образом.

Существующая система передачи исключительных прав имеет ряд недостатков. Главный -- это допускаемая возможность исключительной, т. е. полной, передачи исключительных прав иным лицам как в целом, так и в части. В результате такой передачи автор или изобретатель лишается исключительных прав на созданный им объект интеллектуальной собственности, что ведет к серьезным последствиям. Рассмотрим некоторые из них.

Передача исключительного права по договору является, как правило, возмездной, другими словами, передача исключительного права является источником доходов автора произведения, изобретения или иного объекта интеллектуальной собственности. На этом основании часто говорят, что система интеллектуальной собственности способствует творчеству авторов.

Однако следует иметь в виду, что система интеллектуальной собственности распространяет свое действие на уже созданные результаты творческой деятельности. Это означает, что система не может оказывать прямого влияния на создание объектов творческой деятельности, т. е. не может прямо влиять на творчество авторов. В рамках системы интеллектуальной собственности автор и изобретатель могут получать некоторую монетарную компенсацию за результаты своего творческого труда только при их воплощении в некотором товаре и его реализации. Однако доходы, которые автор может получить в рамках системы интеллектуальной собственности, не могут содействовать творчеству, поскольку объект уже был создан за счет иных средств и по иным мотивам. Более того, в большинстве случаев доход не является основным стимулом творчества. Система интеллектуальной собственности существует лишь несколько столетий, тогда как творчество было всегда присуще человеку. Если бы доходы могли влиять на творчество, то самыми творческими людьми оказались бы самые богатые. Однако это бывает редко. Другими словами, между доходом и творчеством нет прямой связи. Более того, иногда считают, что творчество вообще никак не связано с доходами.

Творчество может быть присуще любому человеку -- и бедному, и богатому. Однако действительно творческим человеком движет, прежде всего, стремление к познанию окружающего мира, а также желание сообщить о своем понимании. Так появляются произведения науки, литературы и искусства, создаются изобретения и делаются открытия. Конечно, стремлением к познанию и изменению мира движет не только внутренняя духовность человека, движущей силой являются и тщеславие, стремление к славе, признанию, уважению, восхищению талантом и гениальностью творца, которые и определяют истинную мотивацию творчества.

Стремление улучшить свое материальное положение часто находится в конце списка приоритетов авторов и изобретателей. Можно привести множество высказываний, подтверждающих, что творчество нельзя купить за деньги. Особенно это характерно для литературного, музыкального и художественного творчества. Часто говорят, что если произведение создано по велению души и сердца, то его автор -- творец, а если за деньги -- это ремесленник. Известно множество примеров, когда авторы находили светлое там, где его никогда не было, за что были обласканы властью, получали немыслимые блага, славу, почет и уважение. Только история приоткрывает обществу подлинные лица "творцов", делавших ложь правдой, а правду ложью. Им не была нужна система интеллектуальной собственности: они служили не правде, а лжи, их защищал не закон, а власть.

С другой стороны, очень многие всемирно известные писатели, художники, музыканты, изобретатели влачили жалкое и трагическое существование. Система интеллектуальной собственности ничем не помогла миллионам и миллионам подлинных творцов.

Иногда говорят, что гонорар является для автора или изобретателя экономической или финансовой основой творчества. Однако количество "чистых художников", живущих только на доходы от результатов своей творческой деятельности, невелико. Подавляющее большинство авторов и изобретателей занимаются творческой деятельностью в рамках своей основной работы. Хорошо, если трудовые обязанности совпадают с творческими наклонностями и устремлениями. Однако это бывает редко. Поэтому большинству авторов и изобретателей приходится совмещать несколько направлений деятельности, причем, как правило, творческая деятельность не приносит им никаких благ.

В странах переходной экономики автор монографии научно-технического или экономического профиля обычно получает меньший гонорар, чем его мизерная месячная зарплата в вузе или исследовательском институте. О каком влиянии системы интеллектуальной собственности на творчество ученого можно говорить? Может ли нищенский гонорар стать основой будущего творчества? Ответ очевиден: не может. Основные мотивы творчества совсем иные.

Если даже признать, что для некоторых авторов и изобретателей система интеллектуальной собственности может в некоторой мере материально компенсировать их творческий труд и до некоторой степени способствовать их творчеству, то для других лиц система интеллектуальной собственности не обеспечивает никаких стимулов при создании новых произведений или изобретений, когда творцы особо нуждаются в средствах. Другими словами, система интеллектуальной собственности может до некоторой степени компенсировать реализованную в конкретном продукте творческую деятельность автора, однако она не обеспечивает действительных инвестиций в будущее творчество.