Понятие хозяйственного права

Основаниями возбуждения производства по делу о банкротстве являются подача заявления лицом, имеющим право на обращение по этому поводу в арбитражный суд, и наличие в заявлении указания на признаки несостоятельности должника. Кредиторы вправе объединять свои требования к должнику и обращаться в суд с одним заявлением кредитора. При соответствии заявления о признании должника банкротом требованиям Арбитражного процессуального кодекса РФ и Закона «О несостоятельности (банкротстве)» судья арбитражного суда в трехдневный срок обязан вынести определение о принятии заявления к рассмотрению.

Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению требований кредиторов -- меры, направленные на сохранение имущества должника, находящегося в процессе производства дела о его несостоятельности. Арбитражный процессуальный кодекс РФ в качестве таких мер предусматривает:

.наложение ареста на имущество или денежные средства,* принадлежащие ответчику;

.запрещение ответчику совершать определенные действия;

.запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

.приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

.приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.

В Гражданском кодексе РФ деньги и ценные бумаги признаются движимым имуществом (ст. 130).

Меры по обеспечению требований кредиторов предусматриваются также и Законом «О несостоятельности (банкротстве)»:

.запрет на совершение без согласия временного управляющего сделок, связанных (п. 2 ст. 58 Закона):

- с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением указанного имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом;

- с распоряжением любым имуществом должника (движимым и недвижимым), балансовая стоимость которого составляет более 10% балансовой стоимости активов;

- с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требований, переводом долга;

- с учреждением доверительного управления имуществом должника;

.запрет на совершение без согласия арбитражного управляющего сделок, не предусмотренных п. 2 ст. 58 данного Закона;

.установление обязанностей должнику передать ценные бумаги, валютные ценности и иное его имущество на хранение третьим лицам;

.отстранение по ходатайству временного управляющего или лиц, участвующих в деле, руководителя должника от исполнения его обязанностей, если руководитель препятствует осуществлению временным управляющим его функций либо своими действиями нарушает права и интересы должника или кредиторов.

Следует иметь в виду, что такая обеспечительная мера, как арест имущества должника, блокирует работу предприятия и поэтому является крайне нежелательной.

Рассмотренный перечень мер по обеспечению требований кредиторов не является исчерпывающим: по усмотрению арбитражного суда могут быть приняты и другие меры.

Закон предусматривает следующие основания прекращения действия обеспечительных мер:

.введение внешнего управления;

.открытие конкурсного производства;

.утверждение мирового соглашения;

.принятие арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом;

.собственное усмотрение арбитражного суда.

Арбитражный суд может принять решение об отказе в признании должника банкротом. Такое решение принимается в случаях:

.если не наступил предельный срок неисполнения обязательств и обязанностей юридического лица перед кредиторами (3 месяца с момента наступления даты их исполнения), то есть отсутствует признак банкротства;

.заявленные требования кредиторов полностью удовлетворены до принятия арбитражным судом решения по делу о банкротстве;

.установлено фиктивное банкротство.

При наличии доказательств, очевидно свидетельствующих о достаточности у должника ликвидного имущества, арбитражный суд вправе по ходатайству должника отложить рассмотрение дела о банкротстве, предоставив тем самым должнику шанс предотвратить объявление его несостоятельности (если позволяют сроки, поскольку суд обязан вынести решение не позднее чем через пять месяцев после подачи должником заявления).

Основаниями прекращения производства по делу о банкротстве являются: восстановление платежеспособности должника в ходе внешнего управления или заключение мирового соглашения.

11.5 ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА

При рассмотрении дела о банкротстве должника -- юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение. Закон о несостоятельности предусматривает и иные процедуры банкротства, например введение внешнего управления под поручительство (при рассмотрении дел о банкротстве градообразующих организаций).

Основными задачами проведения процедур банкротства являются:

возврат долгов кредиторам;

восстановление условий, необходимых для продолжения юридическим лицом его бизнеса.

11.5.1 Наблюдение

Процедура наблюдения вводится с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, что является новеллой для российского законодательства. На необходимость введения данной процедуры показала практика применения утратившего силу Закона РФ 1992 г. «О несостоятельности (банкротстве) предприятий»: пока суды решали, вводить внешнее управление или назначать конкурсное производство, администрация должника -- юридического лица не без успеха пыталась уклониться от расчетов с кредиторами, передавая имущество предприятия в другие структуры. Поэтому цель процедуры наблюдения -- поставить заслон указанной практике, чтобы сохранить максимум имущества должника. Однако Закон устанавливает, что наблюдение не применяется по отношению к должнику, находящемуся в процессе ликвидации; к отсутствующему должнику; должнику -- индивидуальному предпринимателю.

Введение процедуры наблюдения означает следующее:

.невозможность предъявления имущественных требований к должнику без направления их временному управляющему (в случае, если требования кредиторов признаются установленными) или в арбитражный суд (если размер требований не установлен);

.приостанавливается по ходатайству кредитора производство по делам, связанным со взысканием с должника денежных средств и иного имущества должника;

.приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда, вступивших в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом;

.запрещается удовлетворение требований участника должника -- юридического лица о выделении доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его участников.

Поскольку должник после введения наблюдения ограничивается в распоряжении своим имуществом, определение арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом направляется в кредитные организации, с которыми должник имеет договор банковского счета, в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту нахождения должника, в налоговые и иные уполномоченные органы.

Для проведения наблюдения арбитражный суд назначает временного управляющего из числа кандидатур, предложенных кредиторами, а при отсутствии предложений -- из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих.

Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя и иных органов управления от выполнения своих функций. Однако с целью исключения некомпетентных решений со стороны органов управления, ведущих к дальнейшему ухудшению положения должника, и с целью обеспечения сохранности имущества последнего Закон ограничивает их полномочия. Кроме ограничений, рассмотренных нами в § 11.4, органы управления должника не вправе принимать решения:

.о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;

.о создании юридических лиц или об участии в иных юридических лицах;

.о создании филиалов и представительств;

.о выплате дивидендов;

.о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

.о выходе из состава участников должника -- юридического лица, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций.

Решение об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц может быть принято органами управления должника с согласия временного управляющего.

По окончании наблюдения временный управляющий представляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления его платежеспособности. Если временный управляющий находит возможным восстановление платежеспособности должника, он определяет мероприятия, которые могут привести к достижению данной цели, необходимые для этого затраты, а также суммы, которые кредиторы в итоге смогут получить. На первом собрании кредиторов временный управляющий информирует их о своих выводах и предлагает обратиться в арбитражный суд с ходатайством о введении внешнего управления. Предложения временного управляющего носят рекомендательный характер.

В случае, когда платежеспособность восстановить невозможно, собрание кредиторов принимает решение о необходимости обращения в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

На основании решения первого собрания кредиторов или по собственной инициативе арбитражный суд принимает одно из следующих решений:

1. Решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Это решение может быть принято судом на основании соответствующего ходатайства собрания кредиторов. Принятие такого решения по инициативе суда допускается в случае отсутствия по истечении недели с даты проведения первого собрания кредиторов решения этого собрания о введении внешнего управления или решения о заключении мирового соглашения (при наличии признаков банкротства).

2. Определение о введении внешнего управления. Такое определение выносится судом в случаях:

.наличия ходатайства кредиторов о введении внешнего управления;

.если имеются достаточные основания полагать, что решение первого собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принято в ущерб большинству кредиторов и установлена реальная возможность восстановления платежеспособности должника;

.появления после проведения первого собрания кредиторов обстоятельств, дающих достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

3. Утверждение мирового соглашения, заключенного между должником и кредитором.

С момента признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства, или введения внешнего управления, или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается. Временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до момента назначения внешнего управляющего или конкурсного управляющего.

11.5.2 Внешнее управление

Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более двенадцати месяцев. Этот срок при необходимости может быть продлен арбитражным судом еще на шесть месяцев, если имеются достаточные основания полагать, что продление срока внешнего управления будет способствовать восстановлению платежеспособности должника. Для градообразующих организаций Закон о банкротстве допускает продление срока внешнего управления до 10 лет (по ходатайству органа местного самоуправления или соответствующего федерального органа исполнительной власти либо органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации при условии предоставления поручительства по обязательствам должника).

Крупные предприятия, как правило, не обладают предпринимательским стилем поведения. Для них характерен приростный стиль, при котором имеют место: ориентация на прошлый опыт; запаздывание реакций на возникшие проблемы; стремление уклониться от радикальных нововведений в организацию производства, технологию и маркетинг; неоптимальность принимаемых решений; игнорирование стратегической сегментации рынка и выбора конкурентных позиций на нем; недооценивание внешних опасностей и возможностей и пр. Все это ведет к потере предприятием позиций на рынке, снижению доходности и в результате -- к потере платежеспособности. Для оздоровления такого предприятия требуются, как правило, крупные инвестиции, коренная перестройка системы управления, привитие предпринимательского стиля поведения, что невозможно осуществить в короткие сроки. Поэтому возможность продления срока внешнего управления на градообразующих предприятиях является необходимой мерой, особенно если принять во внимание высокую социальную значимость этих предприятий. Алгоритм внешнего управления показан на схеме 11.9.

Схема 11.9. Алгоритм внешнего управления

Для создания условий, облегчающих достижение целей внешнего управления, Закон предусматривает введение моратория на удовлетворение требований кредиторов. Мораторий распространяется на требования, срок исполнения которых наступил до введения внешнего управления, а также на требования кредиторов о возмещении убытков, вызванных отказом внешнего управляющего от исполнения договоров должника.

В течение срока действия моратория:

.не допускается взыскание по исполнительным и иным документам, взыскание по которым производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

.приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда, вступивших в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом;

.не начисляются неустойки (штрафы, пеня) и иные финансовые (экономические) санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, а также подлежащие уплате проценты.

Мораторий не распространяется на денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения внешнего управления.

В целях удовлетворения требований кредиторов план внешнего управления может предусматривать продажу предприятия (бизнеса) должника.

С целью сохранения производственного потенциала предприятия и недопущения растаскивания имущества по частям его кредиторами в законопроекте «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» вводится понятие «единый производственно-технологический комплекс» (ЕПТК), которое включает «недвижимое и иное имущество должника -- юридического лица, используемое для основной производственной деятельности данного должника и обеспечивающее производственный процесс». Конкретный перечень такого имущества устанавливается Правительством РФ.

Продажа и расчленение ЕПТК должны быть крайней мерой, когда все остальные меры восстановления платежеспособности исчерпаны. При этом срок внешнего управления по решению кредиторов может достигать двух с половиной лет. До истечения указанного срока управляющему запрещено расчленять ЕПТК.

Следует иметь в виду, что в отличие от нормы Гражданского кодекса, устанавливающей обязанность продавца при продаже предприятия передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс. Закон о несостоятельности исключает из состава продаваемого предприятия его долги: при продаже предприятия в период внешнего управления денежные обязательства и обязательные платежи должника на дату принятия арбитражным судом заявления о признании его банкротом не включаются в состав предприятия.

Закон учитывает социальную составляющую предприятия: трудовые договоры (контракты), действующие на момент продажи предприятия, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия, что не предусмотрено нормами ГК РФ при продаже предприятия как имущественного комплекса.

В случае, когда основной вид деятельности должника осуществляется только на основании разрешения (лицензии), покупатель предприятия приобретает преимущественное право на получение указанной лицензии. При этом, поскольку из состава продаваемого должником предприятия исключаются только его долги, имевшие место на дату принятия арбитражным судом заявления о признании его банкротом, то до получения покупателем лицензии на занятие соответствующей деятельностью продавец (должник) и покупатель несут субсидиарную ответственность перед кредиторами по долгам, которые возникли в период проведения наблюдения и внешнего управления (до даты продажи предприятия).

Сумма, вырученная от продажи предприятия, включается в состав имущества должника. В случаях, когда за счет вырученной от продажи предприятия суммы должник имеет возможность удовлетворить требования кредиторов в полном объеме, производство по делу о банкротстве подлежит прекращению арбитражным судом по заявлению внешнего управляющего. Если сумма, вырученная от продажи предприятия, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме, внешний управляющий предлагает кредиторам заключить мировое соглашение. При недостижении мирового соглашения арбитражный суд по заявлению внешнего управляющего принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Закон не уточняет состав имущества, остающегося у должника как юридического лица после продажи его предприятия. Если должник -- юридическое лицо является коммерческой организацией и продаваемое предприятие было единственным источником получения им прибыли, то решение о продаже предприятия в таком случае фактически приводит к неизбежности ликвидации данного юридического лица. По-видимому, рассматриваемая мера по восстановлению платежеспособности должника применима только при наличии у юридического лица нескольких предприятий или другого, кроме продаваемого предприятия, имущества, несвязанного с его производственно-хозяйственной деятельностью (например, объектов социальной инфраструктуры). Если юридическое лицо владеет несколькими предприятиями, то при возникновении необходимости продажи одного из них встает вопрос: какое же предприятие следует продать? Здесь целесообразно руководствоваться прежде всего принципом: структура деятельности должника -- юридического лица в результате продажи им конкретного предприятия должна улучшиться таким образом, чтобы имел место эффект обратного синергизма (когда продажа предприятия, входившего в состав объединения, улучшает системные свойства объединения и повышает эффективность его деятельности).

Продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления. Внешний управляющий выступает в качестве организатора торгов или привлекает для этих целей специализированную организацию с оплатой услуг

.последней за счет имущества должника. По общему правилу, торги должны проводиться в форме аукциона, поскольку кредиторы заинтересованы в большем приращении имущества должника. Посредством проведения конкурса Закон предусматривает продажу градообразующих организаций. Обязательными условиями конкурса являются:

.сохранение рабочих мест для не менее чем 70% работников, занятых на предприятии на момент его продажи;

.обязанность покупателя в случае изменения профиля деятельности предприятия переобучить или трудоустроить указанных работников.

Однако при отсутствии ходатайства органа местного самоуправления или привлеченного к участию в деле о банкротстве соответствующего федерального органа исполнительной власти либо органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, а также если градообразующее предприятие не было продано на условиях конкурса, оно подлежит продаже на аукционе. Только по конкурсу, обязательным условием которого является сохранение целевого сельскохозяйственного назначения продаваемых объектов, может быть продано имущество крестьянского (фермерского) хозяйства.

Другие меры по восстановлению платежеспособности должника, которые могут применяться на этапе внешнего управления, показаны на схеме 11.9.

Если внешнее управление было эффективным, то предприятие-должник расплачивается со своими кредиторами и продолжает обычную производственно-хозяйственную деятельность. В противном случае арбитражный суд признает должника банкротом, что влечет открытие конкурсного производства. В случае частичной оплаты долгов и реструктурирования кредиторской задолженности внешнее управление может закончиться мировым соглашением.

11.5.3 Конкурсное производство

Цель конкурсного производства -- максимально возможное, соразмерное удовлетворение требований кредиторов должника. Конкурсное производство открывается после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Срок конкурсного производства не может превышать одного года. Но арбитражный суд вправе продлить его еще на шесть месяцев, а при необходимости -- и более.

Принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства влечет для должника ряд последствий:

.срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также отсроченных обязательных платежей должника считается наступившим;

.прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности должника;

.сведения о финансовом состоянии должника прекращают относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной;

.совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам, допускается только по правилам, установленным Законом для конкурсного производства;

.снимаются ранее наложенные аресты имущества" должника и иные ограничения по распоряжению имуществом должника. Введение (наложение) новых арестов имущества должника и иных ограничений по распоряжению имуществом должника не допускается;

.все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства;

.исполнение обязательств должника допускается в случаях и порядке, которые установлены Законом для конкурсного производства.

На период конкурсного производства для осуществления всех полномочий по управлению делами должника, в том числе полномочий по распоряжению его имуществом, арбитражный суд назначает конкурсного управляющего.

В зависимости от обстоятельств арбитражный суд по ходатайству конкурсного управляющего, одобренному собранием (комитетом) кредиторов, может назначить несколько конкурсных управляющих. При этом обязанности между конкурсными управляющими распределяются в зависимости от сложности выполняемых задач, характера и размера имущества должника. Определяются и пределы ответственности каждого из них.

При осуществлении своих полномочий конкурсный управляющий вправе предъявлять требования к третьим лицам, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства. К таким лицам относятся:

.собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения (сто. 114 ГК РФ);

.участник полного товарищества (cm. 75 ГК РФ);

.полный товарищ в коммандитном товариществе (ст. 82 ГК РФ);

.участник общества с ограниченной ответственностью или другое лицо, имеющее право давать обязательные для общества указания либо иным образом определяющее его действия (ст. 3 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

.участник общества с дополнительной ответственностью (ст. 95 ГК РФ);

.участник акционерного общества или другое лицо, которое имеет право давать обязательные для общества указания либо иным образом определять его действия (cm. 3 Федерального закона «Об акционерных обществах»);

.член производственного кооператива (cm. 207 ГК РФ);

.член потребительского кооператива (cm. 116 ГК РФ);

.благотворительный или иной фонд (cm. 65, 118 ГК РФ).

Удовлетворение требований кредиторов осуществляется из конкурсной массы. Конкурсную массу составляет все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства (например, имущество должника, находившееся у третьих лиц; имущество, полученное в результате признания сделок должника недействительными или в результате привлечения к субсидиарной ответственности лиц, виновных в банкротстве должника).

Не включается в конкурсную массу:

.имущество, изъятое из оборота;

.имущественные права, связанные с личностью должника (в том числе права, основанные на лицензии на осуществление определенных видов деятельности);

.жилищный фонд социального использования;

.детские дошкольные учреждения;

.объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для региона.

Однако ст. 35 Конституции РФ устанавливает, что «никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения». Несмотря на это. Закон о банкротстве не предусматривает определение размера и порядок выплаты компенсации должникам, вследствие чего применение статьи 104 Закона судами в том смысле, что банкрот и его кредитор не могут рассчитывать на компенсацию, противоречит конституционному праву частной собственности. Законодателям предстоит определить кто, в каком размере и из каких источников должен выплачивать такие компенсации.

Расходы конкурсной массы делят на внеочередные и расходы по удовлетворению требований кредиторов. Вне очереди покрываются судебные расходы, расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства. Расходы конкурсной массы по удовлетворению требований кредиторов производятся, исходя из принципа соразмерности, то есть при недостаточности средств должника для удовлетворения всех требований кредиторов одной очереди эти требования удовлетворяются пропорционально сумме требований каждого кредитора.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

.в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

.во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

.в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника;

.в четвертую очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

.в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Закон устанавливает порядок определения размера требований кредиторов каждой очереди.

Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные конкурсным управляющим, если кредитор не обращался в арбитражный суд либо такие требования признаны арбитражным судом необоснованными.

Кредиторы, чьи требования не были удовлетворены в полном объеме в ходе конкурсного производства, имеют право требования к третьим лицам, получившим незаконно имущество должника. Указанное требование может быть предъявлено в течение десяти лет после окончания производства по делу о банкротстве.

После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о его завершении, что является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. С момента записи полномочия конкурсного управляющего прекращаются, конкурсное производство считается завершенным, а должник -- ликвидированным .

11.5.4 Мировое соглашение

На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение. Основными особенностями, отличающими мировое соглашение от гражданско-правовых договоров, являются следующие:

.мировое соглашение заключается в процессе судебного разбирательства;

.оно действительно только в случае утверждения его арбитражным судом;

.исполнение мирового соглашения осуществляется по правилам исполнения судебных актов.

Таким образом, мировое соглашение -- это своеобразный процессуальный договор, имеющий силу судебного решения. Заключается мировое соглашение в письменной форме и представляет собой единый документ, подписанный сторонами: со стороны должника -- руководителем должника -- юридического лица (гражданином-должником), внешним или конкурсным управляющим; со стороны кредиторов -- лицом, уполномоченным собранием кредиторов. Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, то они или их представители также подписывают мировое соглашение.

Решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается на собрании кредиторов большинством голосов от общего числа конкурсных кредиторов и считается принятым при условии, если за него проголосовали все кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. Мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения арбитражным судом и является для должника, конкурсных кредиторов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении, обязательным. Односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается.

Мировое соглашение должно содержать положения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательства, прощением долга либо иными способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации (ст. 122 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»). Следует отметить, что Закон не конкретизирует границы применения в мировом соглашении такого способа прекращения обязательств, как прощение долга. Поскольку прощение долга представляет собой освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, то данная норма имеет сходство с нормой, регламентирующей дарение: по договору дарения одна сторона безвозмездно передает другой стороне вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождает ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. Однако гражданское законодательство вводит ограничения в праве дарения (сот. 575 ГК РФ). Дарение, кроме обычных подарков стоимостью не выше определенной суммы, в ряде случаев не допускается, в частности в отношениях между коммерческими организациями. Таким ограничением законодатель защищает интересы кредиторов дарителя, а также интересы участников обществ и товариществ, исключая, в том числе, возможность заключения договора дарения при наличии у дарителя признаков несостоятельности.

При прекращении обязательств прощением долга состоятельность кредитора (прощающего долг) считается очевидной (обязательство прекращается при условии, что это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора), вследствие чего сторонами сделки могут быть как некоммерческие, так и коммерческие организации.

Помимо обязательных мировое соглашение может также содержать следующие условия:

.об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательства должника;

.об уступке прав требования должника;

.об исполнении обязательств должника третьими лицами;

.о скидке с долга;

.об обмене требований на акции;

.об удовлетворении требований кредиторов иными способами, не противоречащими федеральным законам и иным правовым актам Российской Федерации.

Условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов, не принимавших участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения, а также голосовавших против его заключения, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов той же очереди, голосовавших за его заключение. Заключено мировое соглашение может быть только после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. В случае неисполнения этой обязанности арбитражный суд отказывает в утверждении мирового соглашения.

Арбитражный суд также вправе отказать в утверждении мирового соглашения в случаях:

.нарушения порядка заключения мирового соглашения, установленного Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»;

.несоблюдения формы мирового соглашения;

.нарушения прав третьих лиц;

.противоречия условий мирового соглашения федеральным законам и иным правовым актам Российской Федерации.

По заявлению должника, кредитора или прокурора мировое соглашение может быть признано арбитражным судом недействительным:

.если мировое соглашение содержит условия, предусматривающие преимущества для отдельных кредиторов или ущемление прав и законных интересов отдельных кредиторов;

.если исполнение мирового соглашения может привести должника к банкротству;

.при наличии иных оснований недействительности сделок, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации.

Признание мирового соглашения недействительным является основанием для возобновления производства по делу о банкротстве.

В случае неисполнения мирового соглашения должником кредиторы вправе предъявить свои требования в объеме, предусмотренном мировым соглашением.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1. Что понимается под несостоятельностью (банкротством) лица?

2. Какие платежи относятся к обязательным?

3. В чем заключается возможность должника выдвинуть свои возражения на требования кредиторов?

4. Кто обладает правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом?

5. Решение каких вопросов находится в компетенции собрания кредиторов?

6. Каковы права комитета кредиторов?

7. Каковы полномочия комитета кредиторов?

8. Кто может быть назначен в качестве арбитражного управляющего?

9. В каких случаях лицензирующий орган вправе приостановить действие лицензии на осуществление деятельности в качестве арбитражного управляющего?

10. В чем заключаются права и обязанности временного управляющего?

11. В чем заключаются права и обязанности внешнего управляющего?

12. В чем заключаются права и обязанности конкурсного управляющего?

13. Какие права предоставлены Федеральной службе России по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению?

14. Какие функции выполняет Федеральная служба по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению?

15. В чем состоят возможные причины банкротства предприятий?

16. Какие меры по оздоровлению могут принимать предприятия самостоятельно?

17. В чем сущность выбора приоритетных направлений обновления и повышения отдачи факторов производства?

18. Какую роль в повышении прибыльности играет формирование рациональной структуры ассортимента?

19. Какова роль социального и организационного потенциалов предприятия в его оздоровлении?

20. Охарактеризуйте модель выбора стратегических позиций предприятия в конкуренции.

21. Каков порядок возбуждения и рассмотрения дел о банкротстве в арбитражном суде?

22. Какие меры по обеспечению требований кредиторов предусматривает Арбитражный процессуальный кодекс РФ и Закон «О несостоятельности (банкротстве)»?

23. Каковы, основные задачи проведения процедур банкротства?

24. Что означает введение процедуры наблюдения?

25. Покажите алгоритм внешнего управления.

26. Каким принципом необходимо руководствоваться при продаже предприятия на этапе внешнего управления?

27. Какие последствия для должника влечет конкурсное производство?

28. Какое имущество включается и какое не включается в конкурсную массу?

29. В какой очередности удовлетворяются требования кредиторов?

30. В чем сущность мирового соглашения?

12. ПРАВОВЫЕ МЕРЫ ПОДДЕРЖКИ КОНКУРЕНЦИИ И ОГРАНИЧЕНИЯ МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

Конкуренция является ведущей характеристикой рыночной среды, в которой осуществляется коммерческая деятельность предприятий. Государство проводит политику поддержки добросовестной конкуренции и ограничения монополистической деятельности в интересах повышения эффективности общественного производства и его социальной направленности. Правовое регулирование конкуренции осуществляется на основе статьи 8 Конституции РФ, ряда антимонопольных норм, содержащихся в Гражданском кодексе РФ (статьи 10, 57, 1033), специальных антимонопольных законов: «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в редакции Федерального закона от 6 мая 1998 г. .№ 70-ФЗ), далее -- Закон о конкуренции на товарных рынках; «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» (от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ), далее -- Закон о конкуренции на финансовых рынках; «О рекламе» (от 18 июля 1995 г.); «О естественных монополиях» (от 17 августа 1995 г.); «О защите прав потребителей» (в редакции от 9 января 1996 г.); а также ряда нормативных актов разной юридической силы.

Основополагающим в антимонопольном законодательстве является Закон о конкуренции на товарных рынках.

Механизм конкуренции является составной частью экономического механизма управления деятельностью предприятий и определяется параметрами рыночной среды, конкурентными стратегиями, механизмами рыночного ценообразования, динамикой спроса и предложения.

12.1 МЕХАНИЗМ КОНКУРЕНЦИИ

Понятие конкуренции. Конкуренция -- это исходная категория, характеризующая сущность рыночной экономики. Имеется несколько определений этого понятия. Приведем некоторые из них:

1.Конкуренция -- состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (Закон о конкуренции на товарных рынках).

Соответственно, конкуренция на рынке финансовых услуг -- состязательность между финансовыми организациями, при которой их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждой из них односторонне воздействовать на общие условия предоставления финансовых услуг на рынке финансовых услуг (Закон о конкуренции на финансовых рынках).

Такое определение конкуренции предполагает, что:

.участниками рынка являются только хозяйствующие субъекты (предприятия, организации);

.конкуренция присуща только совершенному рынку. Ни то, ни другое не является обоснованным, так как:

.важнейшую роль в конкуренции играет рынок потребительских товаров (услуг), где активными участниками рынка на стороне покупателей выступают различные социальные группы населения;

.наиболее интенсивная конкуренция реально имеет место в условиях достаточно «широкой» олигополии.

2. Конкуренция -- борьба фирм за ограниченный объем платежеспособного спроса потребителей, ведущаяся фирмами на доступных им сегментах рынка.

Это определение предполагает только конкуренцию продавцов (предложение превышает спрос), имеющую место при олигополии в условиях развитой рыночной экономики.

3. Конкуренция -- это центр тяжести всей системы рыночного хозяйства. Продавцы и покупатели конкурируют между собой, чтобы добиться каждый своей цели за счет конкурентов (продавцы -- более высокой прибыли; покупатели -- более высокой полезности). Цена, установившаяся в ходе конкурентной борьбы, выполняет функцию регулирования спроса и предложения. В процессе соперничества на рынке заключаются сделки и изменяются доли участия в рыночной сфере.

В этом неформальном определении понятие конкуренции раскрывается более содержательно, так как оно предполагает как совершенный, так и несовершенный рынок и содержит указания о характере соперничества участников рынка, целевой направленности и функциях конкуренции.

Многофакторный характер конкуренции. Конкуренция -- это многофакторная категория. Интенсивность конкуренции зависит в первую очередь от:

.модели (качества) рынка (совершенный или несовершенный рынок);

.формы рынка по количественному распределению участников на стороне предложения и спроса (полиполия, олигополия, монополия и их модификации);

.стадии жизненного цикла товара, представленного на рынке;

.мотивов конкуренции, которыми руководствуются продавцы и покупатели;

.типа предпринимательских реакций на изменения на рынке;

.степени вмешательства государства в экономические процессы, совершаемые на рынке.

Модели рынка. Рынок может быть совершенным и несовершенным. Модель совершенного рынка основана на предположении, что все участники торговых сделок действуют, руководствуясь исключительно экономическими принципами. Кроме того, для совершенного рынка характерны следующие условия:

.все товары данного вида объективно однородны в отношении их качества, внешнего вида и упаковки (гомогенны) и цена однозначно сопоставима с определенным товаром;

.условия конкурентной борьбы одинаковы для всех продавцов и покупателей, отсутствуют какие-либо предпочтения пространственного, личностного и временного характера;

.прозрачность рынка: продавцы и покупатели имеют возможность полного обзора рынка, получения достаточной информации о всех обстоятельствах ведения сделок (о ценах, скидках, качестве товара, условиях поставки и платежей).

На таком рынке действия отдельных продавцов или покупателей не могут оказывать существенное воздействие на общие условия обращения товаров. Если одно из указанных условий нарушено, то имеет место несовершенный рынок. На рынках потребительских товаров продавцы склонны к тенденции с помощью упаковки и внешнего оформления представить свои гомогенные товары как гетерогенные (разнородные), расширить область предпочтений за счет благоприятного географического положения, временного распорядка и т. д. Большое неравенство условий создается рекламой товаров. Крупные и преуспевающие предприятия имеют возможность расходовать на рекламу значительные суммы и проводить широкие рекламные кампании, создавая тем самым привилегированное положение своим товарам на рынке. Большинство реально существующих рынков являются несовершенными. Формы рынка. Другой важной характеристикой рынка является его форма, определяемая количественным распределением продавцов (сторона предложения) и покупателей (сторона спроса). Так как такое распределение многообразно, то многообразны и формы рынка (табл. 12.1).

Таблица 12.1. Формы рынка

На схеме 12.1 показаны характеристики рынков различных форм. На несовершенном рынке всегда имеет место несовершенная конкуренция. На совершенных рынках также существует несовершенная конкуренция, когда число участников рынка ограничено (олигополия, монополия).

Совершенная конкуренция имеет место при полиполии, когда на рынке много продавцов и много покупателей одного и того же товара. Рынок открыт для каждого. Рекламная кампания вовсе не обязательна, так как на продажу предлагаются только гомогенные товары, рынок прозрачен и отсутствуют какие-либо предпочтения. Цена товара на таком рынке -- заданная величина (цена при равновесии спроса и предложения). Поэтому продавец может лишь решать, какое количество товара следует продать по данной цене.



Схема 12.1. Характеристики рывков различных форм

При олигополии на рынке присутствуют (или контролируют значительную долю рынка) несколько продавцов определенного вида товара и множество покупателей этого товара. Поведение каждого продавца оказывает определенное влияние на объем продаж его конкурентов и вызывает соответствующие реакции с их стороны. Эти реакции многоаспектны. Они касаются:

.определения политики продаж на данном рынке;

.выбора выгодных позиций в конкуренции путем определения доли своего присутствия на других рынках (на каких рынках следует укреплять свои позиции, на каких -- уменьшать долю, с каких рынков уходить);

.выбора типа предпринимательских реакций.

Доступ к рынку другим продавцам при олигополии затруднен, так как может потребовать дополнительных затрат на конверсию производства, связанную с созданием требуемого ассортимента конкурентоспособной продукции, а также рекламу. Для этой формы рынка характерны взаимозависимость продавцов и их совместные действия.

Различают «жесткую» олигополию, когда господствуют 2-3 фирмы, и «расплывчатую» (широкую) олигополию, когда 6-7 фирм занимают 70--80% рынка.

Для оценки степени неравенства между лидирующими на рынке продавцами товара используется индекс Линда:

где К -- число крупных продавцов (от 2 до N); Qi -- отношение между средней долей рынка i продавцов и долей К -- i продавцов; i -- число ведущих продавцов среди К крупных продавцов.

где Аi; -- общая доля рынка, приходящаяся на i продавцов; Аk -- доля рынка, приходящаяся на К крупных продавцов.

Индекс Линда используется в качестве определителя «границы» олигополии следующим образом: рассчитывается L для К = 2, К = 3 и так далее до тех пор, пока Lk+1 > Lk, то есть не будет получено первое нарушение непрерывности, показателя L. «Граница» считается установленной при достижении значения Lk минимального значения по сравнению с Lk+1.

Пример расчета индекса Линда. На федеральном рынке бытовых холодильников действует 15 хозяйствующих субъектов.

Их доля на рынке составляет (в процентах):



На первые 7 хозяйствующих субъектов приходится 76% рынка. Это дает основание предполагать наличие олигополии.

Для определения ее границы проводится расчет индексов Линда при различных значениях А и г.

Проводя расчеты до k = 10, получим при максимальных значениях Q, следующие значения Lk:

Нарушение непрерывности произошло при k = 9. Следовательно, олигополия является «расплывчатой» и ее образуют 8 первых хозяйствующих субъектов.

Взаимозависимость. Каждый продавец имеет существенную долю на рынке, поэтому при изменении цены, качества продукции, объема рекламы одним из продавцов остальные продавцы должны принимать определенные меры к тому, чтобы не ослабить свои позиции на рынке. Это приводит к обострению конкуренции. Антимонопольное законодательство ограничивает возможности отдельных субъектов хозяйствования и их групп занимать доминирующее положение на рынке.

Совместные действия. При жесткой ценовой конкуренции продавцы стремятся путем соглашения о ценах координировать cвои действия, чтобы избежать снижения прибыли или разорения. Конкуренция осуществляется в области качества, рекламы и индивидуализации продукции, а цена определяется как при монополии (коллективная монополия). Антимонопольное законодательство запрещает подобные соглашения групп хозяйствующих субъектов (групп лиц), если в совокупности они по их доле на рынке занимают доминирующее положение (см. § 12.1.3).

В зависимости от условий на рынке положение хозяйствующего субъекта может быть признано доминирующим при его доле на рынке немного выше 35% и может быть не признано доминирующим при доле более 65%. Действительно, в условиях олигополии доля на рынке того или иного хозяйствующего субъекта не является определяющим фактором доступа к рынку новых конкурентов. Таким фактором является степень удовлетворения потребностей, зависящая от уровня и темпов роста спроса на данный вид продукции и от возможностей предложения товара.

Интенсивность конкуренции на различных стадиях жизненного цикла спроса. Уровень и темпы роста спроса изменяются по жизненному циклу спроса, возможности предложения -- по жизненным циклам товара и технологии/спроса (рис. 12.1).



Рис. 12.1. Жизненный цикл спроса (кривая АБВГД), технологии/спроса (кривая АБВ1Г1 Д1), товаров (кривые T1, Т2, Т3)

Жизненный цикл спроса можно разделить на несколько стадий, для каждой из которых характерны свои соотношения спроса и возможности предложения.

А -- зарождение, когда спрос и предложение быстро растут, конкурирующие предприятия стремятся опередить одно другого в развитии технологии для удовлетворения спроса и захватить лидерство;

Б -- ускорение роста, когда спрос растет, опережая предложение;

В -- замедление роста, когда появляются первые признаки насыщения спроса и предложение начинает опережать спрос;

Г -- прекращение роста, когда насыщение спроса достигнуто и может иметь место затоваривание рынка сбыта излишней продукцией или неполное использование производственных мощностей;

Д -- затухание, когда имеет место снижение объема спроса (иногда товар совсем не пользуется спросом) вследствие устаревания продукта или уменьшения его потребления.

Если сложившаяся технология способна обеспечить выпуск ряда обновляемых изделий (с жизненными циклами Т1, Т2), то их качество будет зависеть от организации НИОКР по проектированию новых изделий и необходимой доработки технологии. Однако со временем наступает технологическое устаревание изделия (с жизненным циклом T3). И сбыт его ограничивается вследствие возросших требований потребителя к качеству. В условиях состязательности предприятие начнет терять потребителя и станет неизбежным переход к новой технологии для удовлетворения возросших требований. Даже если у предприятия нет конкурента, потребитель может отложить спрос до лучших времен, когда появится товар нужного качества.

Возможности предложения товара на рынке каждым предприятием будут зависеть от политики, которую проводит предприятие в результате слежения за циклом спроса.

На стадии зарождения спроса задача заключается в том, чтобы своевременно начать освоение выпуска продукции.

На стадии ускорения роста необходимо обеспечить увеличение объема выпуска, при этом основное внимание должно быть сосредоточено не столько на разнообразии товара, сколько на уровне его качества и цене, с тем чтобы продать товар по самой низкой цене и в соревновании с конкурентами закрепить за собой лидерство на внутреннем рынке.

На стадии замедления роста встает задача дифференциации товаров, чтобы поддержать рост спроса на внутреннем рынке, а также поиска внешних рынков сбыта, на которых спрос на данный товар находится в стадии зарождения и роста.

Особое внимание должно быть уделено прогнозированию потребностей: когда стабилизируется спрос на данный товар, когда начнется затухание спроса, спрос на какие товары возникнет вместо спроса на выпускаемые товары. Этот прогноз необходим для принятия решений об объеме выпуска данного товара и переходе на новую технологию для выпуска перспективных товаров. Функция НИОКР не должна сводиться к тиражированию устаревших изделий, необходимо распознавать самые ранние признаки технологического устаревания продукции.