Понятие хозяйственного права

При оперативном лизинге (операционной аренде) лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование. Срок, на который имущество передается в лизинг, устанавливается на основании договора лизинга. По истечении срока действия договора лизинга и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, предмет лизинга возвращается лизингодателю, при этом лизингополучатель не имеет права требовать перехода права собственности на предмет лизинга. При оперативном лизинге предмет лизинга может быть передан в лизинг неоднократно в течение полного срока амортизации предмета лизинга.

Так как в оперативном лизинге срок договора лизинга короче, чем нормативный срок службы имущества, лизинговые платежи за время действия одного лизингового договора не покрывают полной стоимости имущества. Поэтому лизингодатель вынужден его сдавать во временное пользование несколько раз и для него возрастает риск по возмещению остаточной стоимости объекта лизинга при отсутствии спроса на него. В связи с этим при всех прочих равных условиях размеры лизинговых платежей при оперативном лизинге гораздо выше, чем в финансовом лизинге.

Другой особенностью оперативного лизинга является то, что для него характерна двусторонняя лизинговая сделка, а обязанности по техническому обслуживанию, ремонту, страхованию лежат на лизинговой компании.

Как правило, лизинговая компания, приобретая имущество при оперативном лизинге, не знает его конкретного пользователя. Поэтому лизинговые компании должны хорошо знать конъюнктуру рынка лизингового имущества, причем как нового, так и бывшего в употреблении.

Классический финансовый лизинг -- это вариант, когда объект лизинга приобретается лизингодателем у поставщика и передается пользователю на основе лизингового контракта.

Возвратный лизинг (соглашения о продаже и «лизбэк») -- разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель, то есть фирма, которая владеет землей, сооружениями или оборудованием, продает эту собственность другому участнику сделки и одновременно оформляет соглашение о взятии в аренду этой собственности обратно на определенный период при оговоренных условиях. Таким образом, продавец-лизингополучатель сразу же получает выручку от продажи имущества покупателю-лизингодателю, сохраняя при этом право на его использование. Покупателем этой собственности может быть страховая компания, коммерческий банк, специализированная лизинговая компания или индивидуальный инвестор. Данный вид лизинга является альтернативой получению ссуды под недвижимость.

Арендные платежи при возвратном лизинге устанавливаются так, чтобы возвратить полную цену продажи инвестору-арендодателю и обеспечить установленную прибыль по инвестированию.

Схема 10.5. Алгоритм взаимодействия участников возвратного лизинга (цифры показывают последовательность операций)

Алгоритм взаимодействия участников возвратного лизинга показан на схеме 10.5. По данной схеме в лизинг можно сдавать целые предприятия (например, когда предприятие испытывает временные финансовые трудности). Однако сложность заключения такой сделки состоит в том, что не всегда можно найти инвестора-арендодателя, заинтересованного в ней.

Лизинг производителя -- вид лизинга, при котором лизингодатель финансирует производителя, выполняющего две функции: продавца объекта лизинга, а затем лизингополучателя, не являющегося пользователем, поскольку имущество передается им в сублизинг третьему лицу. При сублизинге основной лизингодатель через посредника (в данном случае им является производитель) сдает имущество в аренду лизингополучателю-пользователю (третьему лицу). Таким образом, сублизинг -- это переуступка права пользования предметом лизинга третьему лицу. Такой вариант широко используется в машиностроении и позволяет сочетать преимущества финансового и оперативного лизинга, так как ускоряется оборот капитала производителя и обеспечивается наиболее квалифицированное техническое обслуживание объекта лизинга. Существует несколько вариантов сублизинга с различными схемами взаимодействия участников сделки. Вариант сублизинга, нашедший отражение в Законе о лизинге, показан на схеме 10.6.

Схема 10.6. Укрупненный алгоритм взаимодействия участников сублизинга (цифры показывают последовательность операций)

Отличительной особенностью международного сублизинга является перемещение предмета лизинга через таможенную границу Российской Федерации только на срок действия договора сублизинга.

При прямом лизинге производитель будущего объекта лизинга (оборудования, транспортных средств и т. д.) самостоятельно сдает его в лизинг, то есть поставщик и лизингодатель совмещены в одном лице. В таком виде двусторонние лизинговые сделки не нашли широкого распространения, так как при увеличении лизинговых операций производитель, как правило, находит или создает свою лизинговую компанию.

Чистый лизинг -- это отношения, при которых все обслуживание имущества берет на себя лизингополучатель. Поэтому в данном случае расходы по обслуживанию не включаются в лизинговые платежи. Данный вид лизинга характерен для финансового лизинга.

При полном лизинге полное техническое обслуживание предмета лизинга осуществляет лизингодатель.

Лизинг с частичным набором услуг предполагает заранее согласованное разделение функций по обслуживанию предмета лизинга между сторонами договора.

При мокром лизинге лизингополучателю наряду с техническим обслуживанием, ремонтом, страхованием оказываются услуги по эксплуатации лизингового имущества. Кроме того, по желанию лизингополучателя лизингодатель может взять на себя обязанности по подготовке квалифицированного персонала, маркетингу и рекламе готовой продукции, поставке сырья и т. п. Данный вид лизинга характерен в основном для оперативного лизинга.

Комбинированный лизинг позволяет обеспечивать финансирование лизинговой фирмой крупных проектов, сочетая при этом преимущества финансового, оперативного и других видов лизинга. Например, при строительстве завода «под ключ» недвижимость и производственное оборудование предоставляются лизингополучателю на условиях финансового, а строительная техника -- на условиях оперативного лизинга.

Если возникает необходимость смены оборудования в рамках лизингового контракта, сторонами применяется возобновляемый лизинг, который предусматривает периодическую замену оборудования по заявке лизингополучателя на однородное, но более современное. Револьверный лизинг, в отличие от возобновляемого, позволяет лизингополучателю по истечении определенного срока обменять используемое оборудование на другое, необходимое пользователю (например, в связи с особенностями технологического процесса производства).

По характеру лизинговых платежей различают:

.лизинг с денежным платежом -- все платежи осуществляются в денежной форме;

.лизинг с компенсационным платежом -- платежи осуществляются поставками части продукции, произведенной на оборудовании, которое является предметом лизинга;

.лизинг со смешанным платежом -- расчеты осуществляются комбинированием денежной формы и поставками продукции.

10.3.3 Лизинговая сделка и ее правовые основы

Лизинговая сделка совершается путем заключения договора лизинга между лизингодателем и лизингополучателем, а также обязательных и сопутствующих договоров с другими субъектами лизинга. К обязательным договорам относится договор купли-продажи объекта лизинга между поставщиком и лизингодателем. К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении денежных средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие.

Договор лизинга должен содержать следующие существенные положения:

.точное описание предмета лизинга;

.объем передаваемых прав собственности;

.наименование места и указание порядка передачи предмета лизинга;

.указание срока действия договора лизинга;

.порядок балансового учета предмета лизинга;

.порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

.перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем на основании договора комплексного лизинга;

.указание общей суммы договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;

.порядок расчетов (график платежей);

.определение обязанности лизингодателя или лизингополучателя застраховать предмет лизинга от связанных с договором лизинга рисков, если иное не предусмотрено договором.

Лизинговая сделка может включать в себя условия по оказанию дополнительных услуг, например таких, как:

.приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность (ноу-хау, лицензионных прав, прав на товарные знаки, марки, программное обеспечение и других);

.приобретение у третьих лиц товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ;

.осуществление монтажных (шефмонтажных) и пусконаладочных работ в отношении предмета лизинга, обучение персонала;

.послегарантийное обслуживание и ремонт предмета лизинга, в том числе текущий, средний и капитальный ремонт;

.подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой (монтажом) предмета лизинга;

.другие работы и услуги, без оказания которых невозможно использовать предмет лизинга.

На основании договора лизинга лизингодатель обязуется в случае осуществления финансового или смешанного лизинга приобрести у определенного продавца (поставщика) в собственность определенное имущество для его передачи за определенную плату или передать ранее приобретенное имущество на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю.

Лизингополучатель обязуется:

.принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга;

.возместить лизингодателю его инвестиционные затраты и выплатить ему вознаграждение;

.по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность на основании договора купли-продажи.

В договоре лизинга в обязательном порядке должны быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга и имущественному расчету, а также процедура изъятия (возврата) предмета лизинга.

Договор квалифицируется как договор лизинга, если он содержит указания на наличие инвестирования денежных средств в предмет лизинга и на наличие передачи предмета лизинга лизингополучателю.

Предмет лизинга, переданный по договору лизинга во временное владение и пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя, последний вправе распоряжаться им, в том числе изъять его из владения и пользования у лизингополучателя в случаях, предусмотренных Законом о лизинге.

Лизингодатель имеет право бесспорного взыскания денежных сумм и бесспорного изъятия предмета лизинга в следующих случаях:

.если условия пользования предметом лизинга лизингополучателем не соответствуют условиям договора лизинга или назначению предмета лизинга;

.если лизингополучатель осуществляет сублизинг без согласия лизингодателя;

.если лизингополучатель не поддерживает предмет лизинга в исправном состоянии, что ухудшает его потребительские качества;

.если лизингополучатель более двух раз подряд по истечении установленного договором лизинга срока платежа не вносит плату за пользование предметом лизинга;

.при бесспорных и очевидных нарушениях лизингополучателем своих обязательств, установленных договором лизинга;

.при наличии бесспорных и очевидных причин прекращения договора лизинга.

Однако исполнение лизингополучателем обязательств в бесспорном порядке не лишает его права на обращение в суд после исполнения обязательств в целях удовлетворения его законных имущественных интересов.

При финансовом лизинге предмет лизинга учитывается на балансе лизингодателя либо лизингополучателя по соглашению сторон, при оперативном лизинге -- на балансе лизингодателя.

Предмет лизинга передается в лизинг со всеми его принадлежностями и со всеми документами (техническим паспортом и другими), если иное не предусмотрено договором лизинга.

Если иное не предусмотрено договором, то гарантийное обслуживание переданного в лизинг имущества осуществляется поставщиком (по договору купли-продажи), техническое обслуживание, текущий и средний ремонт -- лизингополучателем, капитальный ремонт -- лизингодателем (по договору лизинга). При осуществлении финансового и смешанного лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу (поставщику) предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам поставок и другие требования, установленные договором купли-продажи между продавцом (поставщиком) и лизингодателем. При осуществлении оперативного лизинга лизингодатель отвечает за недостатки переданного во временное владение или пользование предмета лизинга, полностью или частично препятствующие пользованию данным предметом, даже если во время заключения договора оперативного лизинга лизингодатель не знал о таких недостатках.

В случае изменения конъюнктуры рынка лизинга и условий хозяйствования лизингодателя, приведших к существенному ухудшению финансового положения лизингодателя, условия договора лизинга по соглашению сторон могут быть пересмотрены.

При прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга. Если лизингополучатель не возвратил его своевременно, лизингодатель вправе требовать внесения платежей за время просрочки, а если указанная плата не покрывает причиненных лизингодателю убытков, он может требовать их возмещения. Если была предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы сверх неустойки.

При улучшении предмета лизинга лизингополучателем права лизингополучателя и лизингодателя аналогичны правам, возникающим в подобных случаях при аренде.

Лизингодатель может уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга или свои интересы, вытекающие из этого договора.

Залог предмета лизинга. Лизингополучатель имеет право:

.в целях привлечения денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям лизинговой сделки;

.передать предмет лизинга в залог третьему лицу (как участнику, так и неучастнику лизинговой сделки). При этом риск изъятия залога в пользу третьего лица рассматривается как бесспорное нарушение условий договора лизинга со стороны лизингодателя.

Лизингополучатель может передать предмет лизинга в залог по договору с кредитором с письменного согласия лизингодателя.

Если предмет лизинга приобретен за счет привлеченных средств и является предметом залога по договору на привлечение средств, его повторный залог не производится.

Переход права собственности. При финансовом лизинге право собственности на предмет лизинга переходит к лизингополучателю до истечения срока действия договора лизинга при условии выплаты всех лизинговых платежей, если иное не предусмотрено договором финансового лизинга.

Страхование и риски. Предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом (поставщиком) и до момента окончания срока действия договора лизинга, если иное не предусмотрено договором. Страхователь (сторона, заключившая со страховщиком договор страхования) и выгодополучатель (сторона, в пользу которой заключен договор страхования), а также сроки страхования определяются по соглашению сторон.

Лизингополучатель в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом.

Риски, не связанные со страхованием, несут (если иное не предусмотрено договором лизинга):

.имущественные риски с момента фактической приемки предмета лизинга -- лизингополучатель;

.риск несостоятельности поставщика -- сторона договора, выбравшая поставщика (в финансовом лизинге -- это лизингополучатель, в оперативном лизинге -- лизингодатель);

.риск несоответствия предмета лизинга целям использования этого предмета по договору лизинга -- сторона, которая выбрала предмет лизинга (в финансовом лизинге -- это лизингополучатель, в возвратном лизинге -- поставщик-лизингополучатель, в оперативном лизинге -- скорее всего лизингополучатель, хотя лизингодатель покупает предмет лизинга у .поставщика на свой страх и риск).

Разрешение споров. Споры между российскими участниками лизинговой сделки разрешаются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.

На предмет лизинга не может быть обращено взыскание третьего лица по обязательствам лизингополучателя, в том числе в случаях, если предмет лизинга зарегистрирован на имя лизингополучателя. Взыскания третьих лиц, обращенные на имущество лизингодателя, могут быть отнесены только к данному объекту права собственности лизингодателя в отношении предмета лизинга.

При этом к приобретателю прав лизингодателя в результате удовлетворения взыскания в обязательном порядке переходят не только права, но и обязательства лизингодателя, определенные в договоре лизинга.

Разрешение споров участников международных лизинговых сделок осуществляется в соответствии с соглашением о применимом праве: споры в отношении любых предметов лизинга разрешаются на основе права страны, в которой на момент возникновения спора находится это имущество.

Споры в отношении предметов лизинга, которые могут перемещаться из одной страны в другую, разрешаются:

.в отношении зарегистрированных судов и кораблей -- на основе права страны, в которой они зарегистрированы на имя владельца;

.в отношении воздушных судов, зарегистрированных в соответствии с Конвенцией по международной гражданской авиации, подписанной в Чикаго 7 декабря 1944 года, -- на основе права страны, в которой такие суда зарегистрированы;

.в отношении других предметов лизинга, которые могут перевозиться из одной страны в другую, например, двигатели летательных аппаратов -- на основе права страны, в которой находится лизингополучатель.

10.3.4 Экономические основы лизинга

Инвестиционные затраты и вознаграждение лизингодателя. Лизинг относится к прямым инвестициям, в ходе исполнения которых лизингополучатель обязан возместить лизингодателю инвестиционные затраты (издержки), осуществленные в материальной и денежной формах, и выплатить вознаграждение. Возмещение инвестиционных затрат и выплата вознаграждения составляют общую сумму лизингового договора.

Под инвестиционными затратами в лизинге понимаются расходы и затраты (издержки) лизингодателя, связанные с приобретением и использованием предмета лизинга лизингополучателем, в том числе:

.стоимость предмета лизинга;

.налог на имущество;

.расходы на транспортировку и установку, включая монтаж и шефмонтаж, если иное не предусмотрено договором лизинга;

.расходы на обучение персонала лизингополучателя работе, связанной с предметом лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;

.расходы на таможенное оформление и оплату таможенных сборов, тарифов и пошлин, связанных с предметом лизинга;

.расходы на хранение предмета лизинга до момента ввода его в эксплуатацию, если иное не предусмотрено договором лизинга;

.расходы на охрану предмета лизинга во время транспортировки и его страхование, если иное не предусмотрено договором лизинга;

.страхование от всех видов риска, если иное не предусмотрено договором лизинга;

.расходы на выплату процентов за пользование привлеченными средствами и отсрочки платежей, предоставленные продавцом (поставщиком);

.плата за предоставление лизингодателю гарантий и поручительств, подтверждение расчетно-платежных документов третьими лицами в связи с предметом лизинга;

.расходы на содержание и обслуживание предмета лизинга, если иное не предусмотрено договором лизинга;

.расходы на регистрацию предмета лизинга, а также расходы, связанные с приобретением и передачей предмета лизинга;

.расходы на создание резервов в целях капитального ремонта предмета лизинга;

.комиссионный сбор торгового агента;

.расходы на оказание возникающих в ходе реализации комплексного лизинга дополнительных услуг;

.иные расходы, без осуществления которых невозможно нормальное использование предмета лизинга.

Вознаграждение лизингодателя (его доход) включает в себя:

.оплату услуг по осуществлению лизинговой сделки;

.процент за использование собственных средств лизингодателя, направленных на приобретение предмета лизинга и (или) на оказание дополнительных услуг (при комплексном лизинге).

Лизинговые платежи. В лизинговые платежи, кроме платы за основные услуги (процентного вознаграждения), включаются: амортизация имущества за период, охватываемый сроком договора, инвестиционные затраты (издержки), оплата процентов за кредиты, использованные лизингодателем на приобретение имущества (предмета лизинга), плата за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором, налог на добавленную стоимость, страховые взносы за страхование предмета лизингового договора, если оно осуществлялось лизингодателем, а также налог на это имущество, уплаченный лизингодателем.

Стороны договора имеют право по взаимному соглашению применять ускоренную амортизацию предмета лизинга. При этом норма амортизационных отчислений увеличивается на коэффициент ускорения в размере не выше 3.

Размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга с учетом Закона о лизинге. Если расчеты по лизинговым платежам осуществляются продукцией, производимой с помощью предмета лизинга, цена на такую продукцию определяется договором лизинга.

Лизингополучатель относит лизинговые платежи на себестоимость продукции (услуг), производимой с использованием предмета лизинга, или на расходы, связанные с основной деятельностью. Это равносильно правилу, по которому инвестиции в основные фонды из прибыли не включаются в налогооблагаемую базу на прибыль.

Порядок осуществления лизинговых платежей -- одно из преимуществ лизинга. В связи с тем, что размеры и сроки выплат определяются на договорной основе, в соглашении могут быть оптимально учтены интересы всех сторон. Лизингодатель и лизингополучатель могут договориться: об отсрочке первого платежа; об эволюционном нарастании лизинговых выплат; об авансовом платеже; о схеме выплат со снижением их объема к концу срока лизинга; о любых иных схемах платежей. Форма лизинговых выплат может быть диверсифицирована и осуществляться из выручки от продаж произведенной на взятом в лизинг оборудовании продукции, а также в товарной форме, в виде бартера и форме услуг.

10.3.5 Международный лизинг

Первое известное в истории употребление понятия «лизинг» относится к 1877 г., когда телефонная компания «Белл» решила не продавать производимые ею телефонные аппараты, а сдать их в аренду. А в Сан-Франциско (США) в 1952 г. впервые в мире появилось лизинговое сообщество «Юнайтед Стейтс Лизинг Корпорейшн». Лизинг в США благодаря финансово-лизинговым сообществам превратился в эффективный инструмент экономической деятельности: они стали наиболее эффективно находить производителям пути сбыта их продукции посредством сдачи ее в аренду, финансирования сделок, страхования от рисков и вовлечения в этот процесс банков и их финансовых ресурсов.

В Европе лизинговая деятельность стала системно осуществляться в начале 60-х годов XX столетия.

При помощи лизинга в 1996 г. в мире было профинансировано сделок с новым оборудованием, машинами и механизмами на сумму свыше 380 млрд. долларов США, что равняется по величине прямым иностранным инвестициям за тот же период.

В США в 90-х годах лизинг оборудования составил около 30% к общему объему инвестиций в машины и оборудование, а лизинговые контракты равнялись примерно 100 -- 130 млрд. долларов США в год. Такой же процентный уровень лизинговых операций характерен и для Соединенного Королевства. В западных странах континентальной Европы лизинг оборудования составляет около 15% к общим его поставкам, а в абсолютном исчислении равен примерно 120 млрд. долларов США в год. Годовые лизинговые контракты в Японии превышают 50 млрд. долларов США.

Конвенция УНИДРУД. Конвенция «О международном финансовом лизинге» была разработана в Международном институте по унификации частного права (UNIDROIT -- УНИДРУА) и принята в 1988 г. на дипломатической конференции в Оттаве, в которой участвовало 55 стран. Российская Федерация присоединилась к этой Конвенции в 1988 г.

Изложим основные положения Конвенции.

В преамбуле формулируется цель данной Конвенции -- устранение имеющихся юридических препятствий на пути международного финансового лизинга, адаптация традиционных двусторонних договоров аренды к трехсторонним и самое главное -- установление единообразных норм, регулирующих правовые взаимоотношения всех участников лизинговой сделки.

Важно отметить, что действие Конвенции распространяется только на лизинг оборудования и не касается недвижимого имущества.

Настоящая Конвенция регулирует операции по финансовому лизингу, при которых одна сторона (лизингодатель):

а) заключает по указанию другой стороны (лизингополучателя) договор (договор на поставку) с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым закупает оборудование или инструментарий на условиях, утвержденных арендатором в том, что его касается;

б) заключает договор (договор лизинга) с пользователем, предоставляя ему право использовать оборудование взамен на выплату периодических платежей.

Сделка по международному финансовому лизингу обладает следующими характеристиками:

.лизингополучатель самостоятельно выбирает оборудование и его поставщика, не обращаясь к компетенции лизингодателя;

.лизингодатель приобретает оборудование исключительно с целью последующей его сдачи в аренду и поставщик об этом осведомлен;

.общая сумма лизинговых платежей определяется с учетом амортизации всей или значительной части стоимости оборудования.

В Конвенции закреплена неразрывная связь двух договоров -- договора купли-продажи и договора лизинга. При этом пользователь должен одобрить условия первого договора, а поставщик должен знать, для каких целей приобретается оборудование.

Таким образом, как определение, так и требования, по которым сделки могут быть отнесены к международному финансовому лизингу, полностью совпадают с российскими.

Конвенция ограничивает сделки, которые могут подходить под определение международного финансового лизинга. Она исходит из классического лизинга, которому свойственен трехсторонний характер. Поэтому из сферы действия Конвенции исключены сделки, имеющие двусторонний характер. В первую очередь -- прямой лизинг, когда лизингодатель и поставщик выступают в одном лице, и возвратный, когда в одном лице совмещены лизингополучатель и поставщик. Действие Конвенции не распространяется также на лизинг гособорудования для личных целей.

Следует отметить, что нормы настоящей Конвенции применяются независимо от того, предусмотрен ли договором лизинга дальнейший выкуп оборудования или последующая сдача в аренду.

В третьей статье Конвенции установлен критерий отнесения лизинговой сделки к международной, определяющий применение или неприменение Конвенции. Таким критерием служит местонахождение сторон договора лизинга: чтобы договор подпадал под действие Конвенции, лизингополучатель и лизингодатель должны находиться в разных странах. Поставщик же может находиться в одном из двух государств.

Во второй главе Конвенции нашли отражение вопросы, связанные с объемом имущественной ответственности всех участников сделки.

В статье 8 Конвенции отражено важное положение, которое присуще только лизингу, а именно: лизингодатель не несет никакой ответственности перед пользователем за оборудование, а также за ущерб и не возмещает убытки, причиненные этим оборудованием, ни пользователю, ни третьим лицам, если пользователь самостоятельно выбирал имущество и поставщика. Если же лизингодатель участвовал в выборе имущества, то на него эта ответственность переходит.

В статье 10 Конвенции предусмотрена ответственность поставщика за оборудование перед пользователем, как если бы последний был стороной договора купли-продажи, то есть лизингополучатель обладает правами покупателя и может непосредственно обращаться с претензиями к продавцу. Однако это не дает право лизингополучателю без уведомления собственника аннулировать договор купли-продажи.

В статье 12 сформулирована ответственность лизингодателя перед пользователем, а именно: если оборудование поставлено с опозданием или не соответствует условиям договора купли-продажи, то лизингополучатель может отказаться от оборудования или расторгнуть договор лизинга.

При этом:

.лизингодатель вправе исправить положение, поставив оборудование, соответствующее договору купли-продажи;

.лизингополучатель может приостановить выплату лизинговых платежей до тех пор, пока лизингодатель не исправит своего ненадлежащего исполнения договора поставки или пока пользователь не потерял права отказаться от имущества;

.если лизингополучатель реализовал свое право прекратить договор лизинга, то он может требовать обратно выплаченные суммы лизинговых платежей и аванса, если последний был уплачен, за вычетом прибыли, которую пользователь извлек из оборудования;

.лизингополучатель не вправе возбуждать иск о возмещении убытков за непоставку, просрочку в поставке или несоответствие поставки условиям договора, если только это не явилось результатом действий или упущений лизингодателя.

Настоящая статья не затрагивает прав лизингополучателя в отношении поставщика, предусмотренных статьей 10.

В статье 13 предусмотрена ответственность лизингополучателя за невыполнение своих обязанностей по договору лизинга. Напомним, что основной обязанностью лизингополучателя является своевременная выплата периодических лизинговых платежей, использование оборудования в целях, предусмотренных договором лизинга, и содержание его в нормальном состоянии с учетом морального и физического старения.

Эта ответственность выражается в следующем:

1. В случае нарушения договора пользователем лизингодатель вправе потребовать причитающиеся ему невыплаченные периодические платежи вместе с процентами и убытками.

2. Если нарушение лизингополучателя является существенным, то лизингодатель вправе потребовать ускоренной выплаты оставшихся лизинговых платежей, если это предусмотрено договором, или расторгнуть договор лизинга, после чего восстановить владение имуществом и потребовать возмещения убытков. Прекращение договора лизинга не освобождает лизингополучателя от выплаты оставшихся лизинговых платежей, предусмотренных этим договором.

3. В договоре лизинга могут быть предусмотрены способы исчисления убытков.

4. Если лизингодатель прекратил действие договора лизинга, то он не вправе использовать положение договора лизинга об ускоренной выплате будущих лизинговых платежей. В этой статье различают просто нарушения и существенные нарушения договора лизинга. Конвенция не дает точного определения этих понятий, оставляя возможность сторонам определить в договоре лизинга, какие нарушения пользователя приводят к прекращению договора, а какие нет. Статья 14 посвящена допустимости передачи лизингодателем принадлежащих ему прав на оборудование третьим лицам. Однако это не освобождает лизингодателя от его обязательств по договору лизинга и не изменяет природы договора лизинга. Введение данной статьи связано с желанием разработчиков не исключить из сферы действия Конвенции такого распространенного вида лизинга, как раздельный (leveraged leasing).

В этом виде лизинга в сделке участвует больше трех сторон, и формально она не подпадала бы под действие Конвенции (п. 1 статьи 1). Более того, лизингодатель, являясь собственником оборудования, большую часть средств на его покупку берет на условиях займа в банке или другой финансовой организации, а в качестве гарантии передает им право получения лизинговых платежей. В результате этого плательщик и получатель лизинговых платежей могли оказаться в одном государстве, что противоречило бы статье 3 Конвенции. Чтобы данный вид лизинга не выпадал из под действия Конвенции, было записано, что любая передача лизингодателем своих прав по договору лизинга не меняет природы этого договора и не влияет на его регулирование. Это означает, что если до передачи прав лизинговая сделка регулировалась Конвенцией, то и после передачи прав к этим отношениям продолжает применяться Конвенция.

В этой статье также предусмотрена уступка лизингополучателем права использования оборудования или других прав, предусмотренных договором лизинга, при условии согласия лизингодателя.

Особенности международных операций при международном лизинге. Федеральный закон о лизинге устанавливает ряд особенностей международного лизинга, в том числе особенности международных операций, осуществляемых субъектами лизинга.

Лизингодателю и лизинговой компании предоставлено право без лицензии ЦБ РФ на осуществление международных операций, связанных с движением капитала:

.лизингодателю -- привлекать денежные средства от нерезидентов Российской Федерации в целях приобретения предмета лизинга на срок более чем шесть месяцев (180 дней), но не превышающий срока действия договора лизинга;

.лизинговой компании -- выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцом (поставщиком) предмета лизинга, независимо от срока фактического получения предмета лизинга (текущие валютные операции и связанные с движением капитала операции).

Для осуществления международного лизинга закон устанавливает следующие нормы:

.перемещение через таможенную границу РФ предмета лизинга в целях его использования по договору лизинга на срок более чем шесть месяцев, а также оплата полной суммы договора лизинга за период, превышающий_шесть месяцев, не являются операциями, связанными с движением капитала, в соответствии с законодательством РФ о валютном контроле и валютном регулировании;

.стороны договора лизинга имеют право предоставлять отсрочку лизинговых платежей на срок не более чем шесть месяцев с момента фактического ввода предмета лизинга в эксплуатацию;

.при перемещении через таможенную границу РФ предмета лизинга все виды. таможенных налогов и тарифов начисляются на полную таможенную стоимость имущества. Уплата таможенных налогов и тарифов производится:

-на момент ввоза (вывоза) предмета лизинга на сумму оплаченной части таможенной стоимости имущества, что подтверждается банковскими документами;

-в дальнейшем уплата таможенных налогов и тарифов производится одновременно с лизинговыми платежами или в течение 20 дней с момента получения лизинговых платежей.

Такой порядок оплаты таможенных налогов и тарифов не считается отсрочкой таможенных платежей или инвестиционным налоговым кредитом.

10.3.6 Государственная поддержка лизинговой деятельности

Законом о лизинге предусматриваются следующие меры О государственной поддержки лизинговой деятельности:

.разработка и реализация федеральной программы развития лизинговой деятельности в РФ или в отдельном регионе как части программы среднесрочного и долгосрочного социально-экономического развития РФ или региона;

.создание залоговых фондов для обеспечения банковских инвестиций в лизинг с использованием государственного имущества;

.долевое участие государственного капитала в создании инфраструктуры лизинговой деятельности в отдельных целевых инвестиционно-лизинговых проектах;

.выделение предприятиям, осуществляющим лизинг, государственного заказа на поставки товаров для государственных нужд;

.меры государственного протекционизма в сфере разработки, производства и использования наукоемкого высокотехнологичного оборудования;

.финансирование из федерального бюджета и предоставление государственных гарантий в целях реализации лизинговых проектов (Бюджет развития Российской Федерации), в том числе с участием фирм-нерезидентов;

.предоставление инвестиционных кредитов для реализации лизинговых проектов;

.предоставление банкам и другим кредитным учреждениям в порядке, установленном законодательством РФ, освобождения от уплаты налога на прибыль, получаемую ими от предоставления кредитов субъектам лизинга, на срок не менее чем на три года для реализации договора лизинга;

.предоставление в законодательном порядке налоговых и кредитных льгот лизинговым компаниям (фирмам) в целях создания благоприятных экономических условий для их деятельности;

.создание, развитие, формирование и совершенствование нормативно-правовой базы, обеспечивающей защиту правовых и имущественных интересов участников лизинговых сделок;

.предоставление лизингодателям в целях стимулирования обновления машин и оборудования дополнительно наряду с применением механизма ускоренной амортизации права списания в качестве амортизационных отчислений до 35 процентов первоначальной стоимости основных фондов, срок службы которых более чем три года, в первый год эксплуатации указанных фондов;

.предоставление лизингополучателям, ведущим переработку или заготовку сельскохозяйственной продукции, права осуществлять лизинговые платежи поставками продукции на условиях, предусмотренных договорами лизинга;

.создание фонда государственных гарантий по экспорту при осуществлении международного лизинга отечественных машин и оборудования.

В целях стимулирования частных инвестиций в сферу финансового лизинга Правительство РФ утвердило «Порядок предоставления государственных гарантий на осуществление лизинговых операций».

Такие государственные гарантии осуществляются за счет средств Бюджета развития РФ. Они являются поручительством Правительства РФ и предоставляются резидентам РФ -- кредиторам лизинга на конкурсной основе. Размер государственных гарантий, выдаваемых кредитору лизингодателя, составляет до 40% фактически предоставляемых для реализации лизинговых операций средств.

Основными условиями участия в конкурсе на получение государственных гарантий являются:

.наличие договора лизинга, для реализации которого испрашивается государственная гарантия, согласованного с поставщиком лизингового имущества, а также соглашения между лизингодателем и лизингополучателем, в котором устанавливается, что права и обязанности сторон по договору возникают после получения государственных гарантий под заемные средства; наличие бизнес-плана инвестиционного проекта, отражающего эффективность реализации договора лизинга. Указанный бизнес-план разрабатывается на период, превышающий срок действия государственных гарантий на один год, по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 22 ноября 1997 г. № 1470 с учетом ряда особенностей, отражающих специфику лизинговых операций.

10.4 СКЛАДСКОЕ СВИДЕТЕЛЬСТВО

Складское свидетельство -- это документ (ценная бумага), выдаваемый товарным складом в подтверждение того, что товар принят на хранение с зафиксированным и соответственно удостоверенным количеством и качеством с обязательством выдать его в случае предъявления складского свидетельства и оплаты услуг хранения в соответствии с согласованными тарифами.

Складское свидетельство относится к товаросопроводительным документам и передается в порядке индоссамента. Оно используется при получении кредита, при продаже и залоге товара.

Складское свидетельство является далеко не новым финансовым инструментом. Обращение складских свидетельств имеет широкое распространение за рубежом. В дореволюционной России около 70% оборота рынка ценных бумаг приходилось на складские свидетельства в силу их универсальности; они одновременно товаросопроводительный документ и ценная бумага, обращающаяся на рынке.

Основные правовые положения складского свидетельства установлены ГК РФ (ст. 912-917). В ряде субъектов РФ приняты нормативные документы, регламентирующие обращение складских свидетельств. Ведется разработка Федерального закона «О двойных и простых складских свидетельствах» и временного положения «О выдаче и обращении складских свидетельств», которое предполагается утвердить Постановлением Правительства РФ.

Ассоциация участников вексельного рынка разработала базовый стандарт AVBEP «О применении складских и залоговых свидетельств». Для информационной поддержки рынка складских свидетельств эта ассоциация открыла специальный сайт в Интернете «Торговая система». Любое лицо может вводить заявки на продажу или обмен имеющихся у него складских свидетельств.

ГК РФ предусмотрено обращение складских свидетельств двух типов:

.двойное складское свидетельство (ДСС) -- именное свидетельство, состоящее из двух частей -- складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта);

.простое складское свидетельство (ПСС), выдаваемое на предъявителя.

В каждой части ДСС одинаково указывается:

.наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

.текущий номер ДСС по реестру склада;

.наименование юридического лица (имя гражданина), от которого товар принят на хранение, а также место нахождения (жительства) товаровладельца;

.наименование и количество принятого на хранение товара;

.срок, на который товар принят на хранение, либо указание, что товар принят на хранение до востребования;

.размер вознаграждения за хранение либо тарифы и порядок оплаты хранения.

Документ, не содержащий указанных сведений, не является ДСС. ПСС содержит те же сведения, что и ДСС, кроме указания лица, сдавшего товар на хранение.

Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога. Таким образом, складское свидетельство создает механизм обеспечения кредита.

Права держателя двойного складского свидетельства. Держатель двойного складского свидетельства (складского и залогового) имеет право распоряжаться хранящимся на складе товаром в полном объеме. Если же залоговое свидетельство отделено от складского свидетельства (отдано кредитору в обеспечение кредита), то держатель складского свидетельства вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству. В свою очередь, держатель залогового свидетельства (иной, чем держатель складского свидетельства) имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве.

Складское и залоговое свидетельства могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям.

Обращение ДСС (схема 10.7). Дилер, получив кредит в банке (связь I), покупает нужный ему товар у предприятия-изготовителя (связь 2). Предприятие передает товар на товарный склад (связь 3), который выдает дилеру ДСС (связь 4). Последний разделяет ДСС и передает залоговое свидетельство банку под обеспечение кредита (связь 5), а складское свидетельство продает потребителю товара (связь 6). При этом потребитель оплачивает кредит и проценты

Схема 10.7. Алгоритм обращения ДСС

СС -- складское свидетельство; ЗС -- залоговое свидетельство

по нему (связь 7), что дает возможность дилеру погасить кредит (связь 8), после чего банк передает залоговое свидетельство потребителю (связь 9). Потребитель в нужное ему время предъявляет ДСС складу, оплачивает ему вознаграждение за хранение товара (связь 10) та. получает товар (связь 11). Потребитель вправе получать товар со склада по частям. В этом случае склад выдает потребителю на оставшуюся у него часть товара новое ДСС (связь 12).

Следует обратить внимание, что товарный склад выдает товар держателю ДСС не иначе как в обмен на оба свидетельства вместе. Держатель складского свидетельства, не имеющий залогового свидетельства, но внесший сумму долга по нему, может получить товар при условии представления вместе складского свидетельства и квитанции об оплате всей суммы долга по залоговому свидетельству.

Обращение ПСС (схема 10.8). Предприятие помещает готовую продукцию на торговую площадку (связь 1), получая взамен складские свидетельства на партии товара (связь 2). Сбыт товара осуществляется им путем реализации складских свидетельств (связь 3), по предъявлении которых склад выдает реальный товар (связи 4, 5).

Использование складских свидетельств целесообразно для обращения однородных товаров, производимых в больших объемах, в первую очередь продукции горнодобывающей, угольной, пищевой, металлургической, химической, автомобильной промышленности. Особенно перспективным считается

Схема 10.8. Алгоритм обращения ПСС

применение складских свидетельств на зерновых рынках. В таких отраслях производства, как пищевая, на основе обращения складских свидетельств может осуществляться как снабжение сырьем, так и сбыт готовой продукции.

Очевидно, что в снабжении предприятий сырьем складские свидетельства целесообразно использовать, в первую очередь, в интересах создания страховых запасов и резервов, а также при снабжении сырьем, в приобретении которого по двусторонним договорам поставки имеются существенные трудности.

10.5 РЕГУЛИРОВАНИЕ ИМУЩЕСТВЕННОГО СТРАХОВАНИЯ

Предпринимательство и предпринимательское поведение хозяйствующих субъектов связаны с риском. Готовность идти при принятии хозяйственных решений на обоснованный риск ради достижения успеха является одним из ведущих принципов предпринимательства.

Риск -- это принятие решения, результат исполнения которого имеет вероятностный характер. Он вызывается объективными явлениями (факторами риска) и как экономическая категория, проявляется в нанесении ущерба. Страхование призвано покрыть ущерб, связанный с риском. Через возможный ущерб можно оценить величину риска. При заключении договора страхования указывается момент риска (страховое событие).

Как экономическая категория страхование представляет собой систему экономических отношений, включающую совокупность форм и методов формирования целевых фондов денежных средств и их использование на возмещение ущерба при различных непредвиденных неблагоприятных явлениях, а также оказание помощи гражданам при наступлении определенных событий в их жизни.

В гражданском обороте, основанном на рыночных отношениях, страхование занимает особое место. Уменьшая возможные имущественные потери участников, этот институт служит важной правовой гарантией охраны их интересов. Вместе с тем страхование как способ аккумуляции и последующего использования крупных денежных средств само является разновидностью предпринимательской деятельности в финансовой сфере и способно приносить страховым компаниям высокие прибыли.

Отношения между страховыми организациями (страховщиками) и хозяйствующими субъектами (страхователями) регулируются Гражданским кодексом РФ и Законом РФ «Об организации страхового дела в Российской Федерации» (в редакции федеральных законов от 31 декабря 1997 г. № 157-ФЗ, от 20 ноября 1999 г. № 204-ФЗ).

10.5.1 Правовой институт имущественного страхования

Страхование осуществляется на основании договоров имущественного или личного страхования. К имущественному страхованию относятся:

.риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества;

.риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц (страхование ответственности за причинение вреда);

.риск ответственности за нарушение договоров в случаях, предусмотренных законом (страхование ответственности по договору);

.риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов (страхование предпринимательского риска).

Страхование предпринимательского риска является для российских страховщиков новым видом страхования. В практике они не сводят страховую защиту предпринимательской деятельности к отдельному виду страхования, рассматривая предпринимательский риск как комплексное явление (множество различных рисков). Отдельные риски могут защищаться более конкретными видами страхования (огневое страхование, страхование коммерческого риска, страхование производственного цикла, страхование жизни предпринимателя и наемных работников и т. п.).

По договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).

Основные параметры системы имущественного страхования показаны на схеме 10.9.

Схема 10.9. Институт имущественного страхования

Страхование имущества. Имущество может быть застраховано по договору страхования в пользу лица (страхователя или выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте или договоре интерес в сохранении этого имущества.

Договор страхования имущества в пользу выгодоприобретателя может быть заключен без указания имени или наименования выгодоприобретателя (страхование «за счет кого следует»). При заключении такого договора страхователю выдается страховой полис на предъявителя.

Страхователем может выступить как собственник имущества, так и обладатель иного вещного или обязательственного права на конкретное имущество (залогодержатель, арендатор, доверительный управляющий и т. д.). Разные заинтересованные лица могут иметь различные страховые интересы в отношении одного и того же имущества, и каждый из них может застраховать это имущество в пределах своего интереса. Если в страховых отношениях участвуют выгодоприобретатели, то в этом качестве должны выступать лица, имеющие интерес в сохранении данного имущества (например, материнское общество в отношении имущества дочернего общества). Если же у лица нет страхового интереса в данном имуществе, оно не может его застраховать, а заключенный страховой договор является недействительным.

Страхование ответственности за причинение вреда. По договору такого страхования может быть застрахован риск ответственности самого страхователя или иного лица, на которое такая ответственность может быть возложена. Лицо, риск ответственности которого за причинение вреда застрахован, должно быть названо в договоре страхования. Если это лицо в договоре не названо, считается застрахованным риск ответственности самого страхователя.