Зарубежная криминология

Учение о заместителях наказания со всей очевидностью показало, что произошло оформление области научного познания, которая не умещается в рамках уголовного права.

Сущность эквивалентов наказания заключается, по мнению Ферри, в следующем: "Необходимо в законодательных актах (политических, экономических, гражданских, административных и уголовных), начиная с самых важных для общества установлений и кончая малейшими деталями, направлять развитие социального организма с таким расчетом, чтобы деятельность людей не находилась постоянно под бесполезной угрозой репрессии, а направлялась постоянно косвенным образом на непреступный путь, чтобы способности и потребности людей получали свободное удовлетворение; естественные наклонности должны сдерживаться по возможности меньше, а соблазн совершать преступления должен быть доведен до минимума".' По мнению Ферри, мудрость государственных деятелей не должна ограничиваться при столкновении с явлениями социальной патологии созданием новых наказаний или увеличением старых; она должна помогать отыскивать причины преступности, уничтожать их, давать им другое направление или ослаблять их.²

К числу эквивалентов наказаний Ферри относит: ограничение монополий, свободу эмиграции, уменьшение таможенных тарифов для уменьшения контрабанды, введение системы налогообложения, которая будет поражать богатство и сглаживать социальное неравенство, развитие общественных работ и воспрепятствование безработице, ограничение производства и продажи алкоголя, принятие полицейских мер для борьбы с распространением спиртных напитков и психологических -- для уменьшения у населения тяги к спиртному, поднятие уровня жизни, уменьшение числа рабочих часов, замена бумажных денег металлическими для затруднения фальшивомонетничества, развитие законодательства, строго регулирующего развитие акционерных обществ и банков в целях воспрепятствова-ния мошенническому изъятию денег у населения, установление окладов, соответствующих нормальным потребностям чиновников, для воспрепятствования взяточничеству, раздача дров зимой в бедных деревнях для воспрепятствования хищения леса, планировка улиц, затрудняющая незаметные нападения, обеспечение ночного освещения улиц, уничтожение гетто и других подозрительных кварталов, устройство ночлежных приютов, устройство помещений швейцаров в подъездах домов как мера против квартирных краж, совершенствование дверных запоров, применение рентгеновских лучей при осмотре багажа, дешевые дома для рабочих, кооперативные общества и общества взаимопомощи, страховые кассы на случай старости и несчастья, народные банки и сберегательные кассы, комитеты, дающие пособия в виде предоставления работы, земледельческие колонии для бродяг и нищих, безвозмездность и доступность гражданского правосудия как мера, предотвращающая месть и обращение к мафии за посредничеством, организация адвокатуры для бедных, упрощение законодательства, развитие школьного образования и систем общественного воспитания, запрещение жестоких зрелищ, предупреждение вырождения посредством лучшего ухода за детьми, устранение беспризорности детей (беспризорных детей он называет микробами преступного мира).' Многие из этих идей не помешало бы взять на вооружение отцам современных российских реформ.

В теории Ферри центральное место занимает концепция эквивалентных наказаний (средств, заменяющих наказания). Эти заменители наказания оказываются более эффективными мерами социальной защиты и более гуманны. "Труд социальной защиты должен быть не столько материальным усилием подавить известные явления, сколько моральным усилием предупредить их".² "Разумный муж для сохранения верности своей жены, конечно, не станет рассчитывать на статьи законов против адюльтера".³ Наказание как психологический мотив может быть противопоставлено лишь психологическим факторам, да и то в ограниченном виде, поскольку далеко не всех преступников наказывают, и общество достаточно осведомлено об этом. "Человек всегда остается самим собой, и, конечно, не уголовный кодекс более или менее строгий сможет уничтожить в нем естественные и непобедимые тенденции, каковы стремление к наслаждению и постоянная надежда на безнаказанность".⁴ Социальные же факторы, такие как экономические и политические кризисы, падение нравов, наказание не может нейтрализовать, и они продолжают генерировать преступность, несмотря на жестокость уголовных наказаний. Поэтому для достижения реальных сдвигов в уменьшении преступности необходимо улучшать общественную среду: социальные болезни должны лечиться социальными средствами.⁵

Антропологические воззрения в теории Ферри занимают не основное место. Частично они совпадают с ломброзианской концепцией, но лишь частично. Ферри был одним из первых, кто провел критический анализ теории Ломброзо.' Общим между его взглядами и ломброзианством является то, что он признает справедливыми антропометрические признаки прирожденного преступника. При этом, проведя весьма значительные антропологические исследования убийц (он лично обследовал 1711 индивидов здоровых, душевнобольных и преступных, результаты этого исследования изложены в монографии "Убийца"),² он пришел к такому выводу: "Антропологически преступный тип состоит из совокупности органических признаков, но самыми решающими признаками являются черты и выражение лица. Аномалии в строении и в костях черепа и тела служат как бы дополнением того центрального ядра, которым является лицо, а в последнем, по крайней мере по моему опыту, особенно характерны некоторые черты, именно глаза и челюсти. По этим двум чертам, особенно в более резко выраженных случаях, я могу отличить преступника, пролившего кровь, от всякого другого".³ К числу основных аномалий насильственных преступников он относит "удивительную физическую нечувствительность", которая является материальной основой и обратной стороной нравственной нечувствительности, чаще прирожденной, чем приобретенной.⁴

Применив вероятностный подход к выводам криминальной антропологии, Э. Ферри вывел ее из тупика, куда эта теория попала вследствие недостаточной социологической и юридической подготовки Ломброзо (в то время как именно в этих областях он пытался разрабатывать практические рекомендации) и склонности туринского профессора к облегченным выводам и упрощенным интерпретациям достаточно сложных феноменов общественной жизни. Ферри сделал практически неуязвимыми для критики выводы антропологов о преступном типе, отметив: "Когда говорят, что преступники обладают известными ненормальными чертами, то этим вовсе не желают сказать, что эти черты должны встречаться у всех преступников и никогда не встречаться у людей непреступных. Положение это имеет относительное значение, от чего оно не становится менее прочным и убедительным; оно говорит лишь, что черты эти встречаются несравненно чаще у преступника, чем у нормального человека; оно верно как относительно отдельных черт, так и их групп в тех случаях, когда у одного и того же преступника мы находим необыкновенное стечение аномалий, тогда, конечно, вероятность существования и полнота типа возрастают в геометрической прогрессии по сравнению с количеством его признаков".' Вероятностная ценность выводов криминальной антропологии не была по достоинству оценена современниками. Причина этого кроется, скорее всего, в недостаточных познаниях криминалистов в области теории вероятностей (указанный недостаток, к сожалению, имеет место и сегодня).

При всем сходстве его взглядов с ломброзианством они значительно менее уязвимы: Ферри в отличие от первоначальных идей Ломброзо убежден, что лицо, обладающее признаками прирожденного преступника не обязательно должно совершить преступление, хотя вероятность этого высока. К этой точке зрения ему удалось склонить и Ломброзо. Соответственно он считает недопустимым принимать какие-либо меры по отношению к человеку, пусть даже и имеющему криминальную внешность, но не совершившему преступления. Опровергая надуманные обвинения своих оппонентов, он писал: "Надо избегать того умозрительным путем делаемого вывода, к которому хотят нас привести некоторые критики, -- а именно, что согласно положениям нашей школы, следовало бы подвергать заключению всякого обладателя ненормальных биологических признаков. Повторяем еще раз, что преступление является следствием также физических и социальных факторов. А так как одно обладание биологическими признаками не может еще побудить к совершению преступления (потому что оно может быть нейтрализовано благоприятным влиянием среды), то общество может заниматься этими биологическими аномалиями в целях педагогических и гигиенических, но отнюдь не подвергать за них уголовной репрессии. Как против душевнобольных принимаются оборонительные меры лишь тогда, когда их болезнь проявится каким-нибудь неистовством, так и против преступных наклонностей, даже если они заявляют о себе физиономическими и психическими признаками, можно принять меры репрессивного характера лишь тогда, когда они проявятся в конкретной форме, в каком-нибудь конкретном действии, в покушении или оконченном преступлении".²

В то же время при совершении таким лицом преступления реакция общества должна быть иной, нежели на преступление случайного преступника или преступника по страсти. К первым он допускает применение пожизненного заключения, высылку их в малярийные районы или на дикие острова, а также вынесение неопределенных приговоров.

Э. Ферри проанализировал взаимосвязь социальных и биологических факторов преступного поведения и на этой основе сделал вывод о возможности социальными мерами нейтрализовать отрицательное влияние биологических и наследственных движущих сил преступления ("тирании организма"). Он убедительно доказывал, что "без содействия среды прирожденный преступник не совершает преступлений, но самого легкого толчка достаточно для того, чтобы он поддался своему физио-психическому предрасположению... Отсюда ясно, в каком смысле мы признаем "фатальную неизбежность преступления" и в то же время можем утверждать в теории предупреждения преступления, что, изменяя среду, можно влиять в пределах индивидуального существования на огромную массу случайных и привычных преступников, а в течение нескольких поколений через посредство наследственности -- на класс преступников и душевнобольных от рождения".'

Э. Ферри принадлежит приоритет в разработке классификации преступников. Он первым пришел к выводу, что преступное сообщество очень разнородно и подходить к изучению всех преступников с одной меркой нельзя: "Сначала нам надо изучить и узнать самым позитивным и точным образом различные классы преступников, а затем уже мы постараемся объяснить их происхождение и природу".* Ферри провел детальный анализ всех типов преступников.³ При этом он обосновал весьма ценный в практическом отношении принцип, связанный с тем, что в отношении каждого типа преступников должны приниматься специфические меры социальной защиты. При этом, оценивая его классификацию, необходимо учитывать, что с позиций теории вменяемости термин "душевнобольной преступник" является некорректным. Однако, исходя из разработанной Ферри концепции социальной защиты, выделение в отдельный класс душевнобольных лиц, склонных к общественно опасным действиям, и разработка мер защиты от них не лишены здравого смысла. Причем Ферри был одним из первых, кто поставил вопрос об ограниченной вменяемости, подтип полупомешанного преступника.¹ Ферри внес весьма существенное уточнение понятия нравственного помешательства как прирожденного отсутствия или атрофии общественного чувства дозволенного и недозволенного.² Разрабатывая тип прирожденного преступника, Ферри выдвинул интересную гипотезу о непреодолимых прирожденных импульсах, которые толкают человека на преступление.³

Идеи Ферри о случайном типе преступника в значительной мере были использованы учеными фрейдистского течения в криминологии: "У всякого человека, как бы он ни был чист и честен, при известных соблазнительных обстоятельствах мелькает мысль совершить бесчестное или преступное деяние". Но у честного человека эта соблазнительная картина разбивается о закаленную сталь его внутренней культуры, а для тех, кто не имеет такой прочной нравственной защиты от криминальных соблазнов, не исключено преступление.⁴ Особая роль в создании этой нравственной защиты принадлежит, по мнению Ферри, воспитанию:

"Воспитание, оказывающее на человека длительное влияние еще с первых лет его жизни и уже по одной этой причине способное сильнее действовать на него, чем уголовная репрессия, влияет скорее тем, что препятствует развитию тех антисоциальных наклонностей, которые в зародыше имеются почти у каждого человека".⁵

Ферри разработал принципиальный подход к разработке социальных мер воздействия на преступность: "Социологу-криминалисту для его практических и социальных выводов важно знать доступные наблюдению факторы преступности биологического, физического и социального характера. Из более или менее ненормальных и более или менее исправимых наклонностей и настроений различных категорий преступников он выводит свои заключения относительно различных средств, которые следовало бы к ним применить, чтобы поддержать равновесие между необходимостью социальной защиты для пострадавших и правами человеческой личности преступника".⁶

В оценке возможностей общества в воздействии на преступность Ферри выступает как трезвый реалист. Открытый им закон насыщения преступностью гласит, что определенное количество преступлений в любом обществе неминуемо. "Жизнь предписывает борьбу, и эта борьба совершается как посредством честной или экономической деятельности, так и посредством деятельности бесчестной и преступной. С другой стороны, в социальном организме, как и во всяком другом, происходят неизбежные трения; и глупо принимать за порядок глубокую апатию и инертность слабого, рабского народа... Общественный порядок не может уничтожить всех трений и толчков в коллективном организме. Вся суть в том, чтобы свести все более или менее преступные толчки к минимуму".'

Ферри разработал концепцию общественной терапии преступности и индивидуальной терапии преступников -- из нее впоследствии выпестовались социологическая и клиническая школы криминологии.

Ферри разработал интересные подходы к анализу латентной преступности. Он установил, в частности, что в Италии на 100 мужчин старше 15 лет приходится 5 невыявленных преступников.²

В значительной мере Ферри разработал теорию стигмы: "Всякий вновь обнародованный закон является прямым или косвенным источником новых нарушений, которые увеличивают цифру преступности. Мания же издавать новые законы процветает теперь во всех цивилизованных странах; близорукие правительства не замечают ничего, кроме симптомов патологического состояния общества, и издают запретительный закон при появлении всякого нового болезненного симптома или при обострении старого. Многочисленные законы становятся, таким образом, еще многочисленнее, но их предупредительное влияние не увеличивается, так как причины данных симптоматических явлений остаются нетронутыми, а иногда даже возрастают".³ Причиной живучести такой иллюзии является то, что просто "удобно верить вместе со всеми, что достаточно издать новый закон, чтобы получить средство для исцеления от различных социальных недугов или средство воспрепятствовать их дальнейшему росту".⁴ "Краткосрочные наказания влекут за собой испорченность и рецидив".⁵

Ферри сделал глубокий анализ воззрений современников на основные факторы и сущность преступности. Результаты этого анализа он изложил схематично.⁶

Надо отметить, что при увлеченности социологическими идеями, Ферри был искусным антропологом. Он не просто успешно классифицировал преступников по их антропометрическим признакам. Ему удалось развить необычное чутье: по ряду внешних признаков, которые практически не улавливались неспециалистами, он определял среди осматриваемых лиц не только преступников, но и вид совершенного ими преступления.

Во время Парижского уголовно-антропологического конгресса в присутствии французских криминалистов Тар-да и Лакассаня, высказывавших сомнение в возможности диагностировать прирожденного преступника по антропометрическим признакам, Ферри предложил отправиться в убежище святой Анны (так назывался приют для душевнобольных, где отдельно содержались и лица, совершившие общественно опасные деяния), и там среди осмотренных дегенаратов он по форме головы безошибочно определил убийц и воров.

Проводя сравнительное исследование 700 преступников и 700 солдат, у одного из солдат он обнаружил ярко выраженные телесные признаки прирожденного убийцы (низкий, скошенный лоб, огромные челюсти, чрезвычайно развитые височные кости, тонкие губы, бледный и землистый цвет лица, холодный взгляд и свирепая физиономия). При опросе этого солдата выяснилось, что он ранее был судим за убийство, однако при призыве на военную службу скрыл этот факт. Многие из присутствующих были очень удивлены такой способностью Ферри, его сочли едва ли не ясновидящим.

Это искусное владение антропологометрической техникой давало ученому право писать: "Противники уголовной антропологии после посещения тюрем и сумасшедших домов утверждают, что они не нашли у преступников специфических черт; но это доказывает лишь, что они не умели их искать, что будучи более юристами, чем антропологами, они не обладали ни достаточными знаниями, ни научным опытом".'

В результате таких убедительных демонстраций криминальная антропология завоевала немалый авторитет у практических работников судебной системы. В начале XX в. заключение антрополога могло оказаться решающим аргументом при вынесении приговора. В книге немецкого ученого Г. Гентига приводится весьма показательная в этом отношении иллюстрация: 12 января 1902 г. в Турине пропала шестилетняя девочка. Через несколько месяцев ее нашли мертвой в подвале одного из домов. Подозрение пало на некого Тозетти, который часто играл и шутил с девочкой. Тозетти арестовали и он предстал перед комиссией антропологов. После того как комиссия пришла к выводу, что тот не является прирожденным преступником, подозреваемого освободили.¹

1.7 Позитивное направление науки о преступлении. Рождение криминологии

В русле позитивистской школы развивал свои идеи видный итальянский ученый, барон Рафаэль Гарофало (1852--1934), который научную деятельность совмещал с практической -- он был судьей уголовного апелляционного суда города Неаполя.

В 1880 г., будучи еще молодым человеком, ученый опубликовал фундаментальную монографию "Позитивный критерий наказания" (некоторые авторы переводят ее название как "Критерии опасного состояния").²

Гарофало преимущественно изучал и развивал юридические аспекты нового научного направления. Он попытался сформулировать социологическое понятие преступления. Под естественным преступлением Гарофало понимал деяния, противоречащие главным социальным чувствам людей (честности и состраданию), которые ни в одном цивилизованном обществе не могут расцениваться иначе и которые караются уголовным наказанием. Интересно, что у дикого африканского племени Чамаи (охотников за черепами) обычаи предусматривают смерть за два преступления: ложь и воровство. Определенное внимание Гарофало уделял и вопросам уголовной антропологии. Он утверждал, что при определении типа преступника надо отдавать преимущество психическим чертам.

В 1884 г. в Турине вышла в свет монография под знаменательным названием -- "Криминология".³ Она практически конституировала новую науку. Эта объемная монография имела подзаголовок: "Природа преступности и теория наказания". Она состояла из трех глав: "Преступность", "Преступник", "Репрессия".

В "Криминологии" автор делит всех преступников на две группы: тех, кого наказание может удержать от преступления, и тех, на кого угроза наказания не оказывает заметного сдерживающего воздействия.' Он выступал против отмены пожизненного заключения и против чрезмерного смягчения наказаний для лиц, совершивших жестокие и бесчеловечные преступления. В сочинениях Гарофало позитивная школа высказала свой взгляд на то, каким образом должны определяться размеры социальной обороны. Ученый разработал позитивный принцип внушаемого преступником страха (большей или меньшей опасности преступника). По мнению Э. Ферри: "Этот принцип составляет необыкновенно счастливую интуицию этой школы и является краеугольным камнем нового научного здания".² В 1891 г. во втором издании "Криминологии" Гарофало дополнил критерий внушаемого преступником страха приспособляемостью к социальной среде, установив закон, что характер наказания должен определяться степенью приспособляемости виновного, т. е. исследованием тех условий существования, при которых можно предположить, что он перестает внушать опасения. Он разработал целую карательную систему.

На упрек в том, что система социальной защиты лишает оборонительную функцию общества всякой справедливости, Гарофало отвечал в "Позитивном критерии наказания", что в уголовном праве слово "справедливость" является неподходящим выражением. Ферри развил его идеи и отметил, что справедливость "заключается в том, чтобы отыскать и применить подходящее и полезное для общества в данное время и в данном месте соотношение между опасным деянием и средством, способным предупредить его совершение этим лицом и другими лицами, тогда справедливость по существу является оборонительной функцией".³

Гарофало резко критиковал недостатки правового регламентирования лишения свободы опасных преступников (его критика применительно к освобождению под залог остается актуальной до сего времени). "Представьте себе, -- писал он, -- какое устрашающее действие должно иметь решение суда, которое, как копье Ахиллеса, одновременно и ранит, и исцеляет. С одной стороны, осуждение, с другой -- продление свободы осужденному или даже ее расширение. Нахал, грубо ударивший своего соседа, отвергнутый любовник, обезобразивший молодую девушку, каморрист, терроризировавший людей угрозами смерти, спокойно возвращаются домой после мнимого осуждения, которое долго не будет приведено в исполнение (они хорошо это знают) вследствие апелляции, обращения в кассационную инстанцию и даже, может быть, вследствие хорошо составленной просьбы о помиловании. Жертвы их находятся тут же, без защиты, у них на глазах, в их руках и, пожалуй, горько раскаются в том, что бесполезно решились обратиться с жалобой к власти. Нередко приходится наблюдать случаи жестокой мести, совершенные во время продолжительного судебного разбирательства. Да и тогда, когда дело не доходит до этого, нравственное сознание общества тягостно смущено при виде оскорбителя, признанного и объявленного таковым, ведущего свою обычную жизнь рядом со своею жертвой, как будто бы ничего не случилось".¹

По поводу антропометрических изысканий Ломброзо Гарофало отмечал, что изучение, с одной стороны, антропологических факторов преступления, определяя органический и психический характер преступника и влияние возраста, пола, гражданского состояния, профессии и т. д. на различного рода преступления, а с другой стороны, научное изучение опасных классов общества дадут судебной полиции и самим служителям юстиции новые и более верные вспомогательные средства для отыскания виновных. Татуировка, черты лица и очертания черепа, физио-пси-хические сведения, новые изыскания относительно чувствительности, рефлексов, пополняя весьма важную серию средств для установления тождества личности преступника и его склонности к преступлению, будут служить главным образом к тому, чтобы отвлечь от ложных следов внимание агентов судебной полиции и судебных следователей или чтобы придать большую уверенность суду, который теперь часто бывает заранее убежден доказательствами, спешно, недостаточно и лицеприятно собранными в протоколах предварительного следствия.² Гарофало отрицательно относился к институту суда присяжных, считая его судом дилетантов, не способных принять правильное решение по уголовному делу.

Во втором издании "Криминологии" Гарофало разработал рациональную систему наказаний. В этой системе всех преступников он классифицировал на четыре группы:

I. Убийцы, характеризующиеся нравственной нечувствительностью и инстинктивной жестокостью.

При совершении ими убийств из корысти или ради иного какого-либо эгоистического наслаждения, убийств без всякого повода и убийств с особой жестокостью Гарофало предлагает помещать их в приюты для умалишенных преступников или применять к ним смертную казнь.

II. Насильники или импульсивные преступники, характеризующиеся отсутствием чувства сострадания, наличием предрассудков относительно мести, долга, чести и т. п.

К совершеннолетним из этой группы, совершившим убийства при обороне или оскорблении, он предлагает применять в качестве меры социальной защиты удаление из местности, где обитает семейство жертвы (местное изгнание).

К совершеннолетним, виновным в убийстве из чувства чести или мести, -- удаление на остров, в колонию, в отдаленное селение с оставлением на свободе, но под надзором на срок от 5 до 10 лет.

К совершеннолетним, виновным в грубых и жестоких поступках, в нанесении ран, сопровождаемом оскорблениями, в изувечивании, похищении или изнасиловании, лишении свободы с намерением любодеяния, -- возмещение ущерба и штраф, удержание части жалованья или принудительные работы (в случае отказа -- тюремное заключение).

К несовершеннолетним, виновным в преступлениях с пролитием крови без смягчающих обстоятельств и в посягательстве на целомудрие, -- помещение в приют для умалишенных преступников, в колонии для преступников, а в случае рецидива -- депортация с оставлением в некультурной местности.

III. Преступники, лишенные чувства честности. При совершении привычными преступниками из данной группы воровства, мошенничества, поджога, подлога, вымогательства -- направление в приют для умалишенных преступников, если они сумасшедшие или эпилептики. В противном случае -- депортация.

При совершении тех же преступлений случайными преступниками, лишенными чувства честности, -- направление в рабочие артели на неопределенный срок (пока не приоб-ретется привычка к какой-нибудь полезной работе).

При совершении казнокрадства, лихоимства (взяточничества с вымогательством), продажи должностей, злоупотребления властью -- лишение должности, воспрещение занимать общественную должность, штраф, возмещение вреда.

При совершении погрома, поджога, причинении из мести убытков (без посягательств на личность) -- возложение обязанности возместить убытки, в случае невозможности -- тюремное заключение. Для умалишенных -- направление в соответствующий приют, для рецидивистов -- депортация.

При банкротствах и преступной несостоятельности -- возмещение убытков, лишение права торговли и права занимать общественные должности.

При подделке монет, кредитных билетов, удостоверений, объявлений и свидетельств, присвоении звания, лжесвидетельстве -- тюремное заключение на неопределенный срок, штраф, лишение должности и возмещение убытков.

При двоеженстве и подмене или сокрытии ребенка -- релегация (ссылка в местности с тяжелым климатом) на неопределенный срок.

При совершении несовершеннолетними из данной группы воровства, мошенничества -- направление в земледельческие колонии на неопределенный срок.

IV. Преступников, виновных в мятеже, восстании, отказе от повиновения власти, целесообразно осуждать к тюремному заключению на неопределенный срок.'

В "Позитивном критерии наказания" Гарофало предложил отказаться от установления определенных мер наказания для привычных преступников и применять к ним заключение на неопределенное время в особые заведения.² А в "Криминологии" он принял заключение на неопределенное время как общий принцип. Эта идея неопределенных приговоров впервые была реализована не на родине Гарофало, а в далекой Америке, где тюремное заключение на неопределенный срок начали практиковать в штате Атланта начиная с 1887 г. Эту идею горячо поддержал Гриф-фитс, главный тюремный инспектор Англии. Он не только предпринял усилия к реализации ее в пенитенциарной практике королевства, но и согласился принять участие в Женевском конгрессе уголовной антропологии, где высказал оригинальную идею: "Необходимо разделить преступников на две большие категории: тех, которые никогда не должны бы были входить в тюрьму, и тех, которые никогда не должны бы были выходить из нее. Для случайных преступников тюрьма бесполезна, штраф или условное осуждение вполне достаточны. Для привычных преступников тюрьма недостаточна, если изъятие из общества не будет продолжаться неопределенное время, т. е. пока не будет доказательств действительного исправления".³

Очень большое значение Гарофало придавал возложению обязанности возмещения вреда, причиненного преступлением, как одной из эффективных мер воздействия на преступность. По этому поводу он писал: "По учению нашей школы при многих правонарушениях, в особенности при легких проступках против личности, можно было бы с пользой заменить несколько дней тюрьмы или ареста более действенной мерой -- удовлетворением пострадавшего. Возмещение убытков могло бы стать настоящим эквивалентом наказания."¹

Гарофало выступил оппонентом многих гуманистов, требовавших отмены смертной казни. Он как практик доказывал, что, если смертная казнь будет исключена из уголовных законов, сдерживающая сила их значительно уменьшится.² Его идею значительно уточнил Э. Ферри, доказавший, что сдерживающее воздействие на преступность оказывает не установление смертной казни в законах, а реальное и достаточно масштабное ее применение. При незначительном применении смертной казни (8--10 казней в год) эффект от нее лишь отрицательный.³

1.8 Неоклассицизм в уголовном праве

Радикальные идеи позитивистов об отказе от уголовного права и замене его наукой уголовно-антропологичес-кого или уголовно-социологического толка оказались неприемлемы для многих ученых.

Вот как характеризует научное кредо этих ученых Э. Ферри: "В Италии возникла также третья школа, собиравшаяся утвердиться на следующих трех "основных пунктах": I сохранение самостоятельности уголовного права при его научном обновлении; II причинность, а не фатальность преступления, а потому отрицание антропологического типа преступника; III социальная реформа как обязанность государства в его борьбе с преступлением."⁴ Данная концепция приобрела популярность не только в Италии, но почти во всех европейских странах.

Эти ученые вначале стихийно, а с 1889 г. и организованно стали формировать обособленное направление науки. Это направление не имело достаточно определенных научных принципов. Их объединяли умеренный консерватизм, убежденность в необходимости сохранить уголовно-правовые механизмы воздействия на преступность и изрядная доля скептицизма по отношению к положениям уголовной антропологии (хотя некоторые ее выводы, как мы увидим ниже, они оценили положительно и включили их в свои теоретические построения). С позитивистами их роднило и признание недостаточности юридического и догматического изучения преступности (классический подход), признание необходимости изучения мира преступников. При этом они, как правило, не проводили систематических эмпирических исследований, отдавая явное предпочтение кабинетному стилю работы и логическому методу исследования (исключением является бельгийский ученый А. Принс, который, будучи главным инспектором тюрем, имел весьма обширный пенитенциарный опыт, и его исследования опирались на достаточно солидный фундамент криминологических наблюдений).

В 1889 г. представители этого направления объединились в Международный Союз уголовного права. Председателем Союза был избран Адольф Принс -- член Бельгийской королевской академии. Ведущим ученым и наибольшим авторитетом в этом научном сообществе был немецкий профессор Франц фон Лист.

Преступность как вырождение социального организма (А. Принс)

Адольф Принс родился в 1845 г. в Брюсселе, где в двадцатилетнем возрасте получил степень доктора права. Более десяти лет работал адвокатом, сочетая адвокатскую практику с педагогической деятельностью. В 1878 г. его назначают профессором уголовного права в Брюссельском университете. В том же году он опубликовал "Очерк курса уголовного права". Через год Принс отправляется в Англию, где в течение года изучает практику борьбы с преступностью. В 1880 г. вышла в свет очередная книга Принса "Этюд о преступности по данным современной науки". В 1884 г. Принса назначают главным инспектором тюрем Бельгии. Результатом практического изучения преступников, отбывавших наказание, были книги "Преступность и репрессия" (1886 г.) и "Преступность и общество" (1890 г.). В этих работах Принс выступает как активный сторонник социальных реформ как основного пути воздействия на преступность. Он прочно усвоил социологический подход к анализу преступности, разработанный его соотечественником А. Кетле. В своей книге он особо подчеркивал, что преступность есть явление не индивидуальное, она -- явление социальное.'

Многие его идеи этого периода созвучны марксистской критике буржуазного общества, а некоторые строки из его "Преступности и репрессии" можно спутать со строками из книги Энгельса "Положение рабочего класса в Англии":

"Возьмите любую бедную, 'невозделанную дикую область, и все-таки в больших городах, Лондоне или Париже, Нью-Йорке или Сан-Франциско, вы всегда найдете среду низшую, чем в той области, среду более развращенную. Здесь-то в подвалах, куда никогда не проникает ни единый луч благосостояния физического или нравственного, именно здесь-то и ютятся обездоленные. Они видят мельком блеск роскоши, чтобы ее только ненавидеть; они не уважают ни собственности, ни жизни, ибо ни жизнь, ни собственность не имеют для них действительной ценности; они рождаются, чахнут, борются и умирают, не подозревая, что для некоторых людей существование есть счастье, собственность -- право, добродетель -- привычка, а спокойствие -- постоянный удел. Таков естественный и неизбежный очаг преступности.

В квартале, поставленном в отвратительные гигиенические условия, построенном на болотистой почве, лишенном канализации, воды, годной для питья, прорезанном узкими и грязными улицами, покрытом скверными жилищами без воздуха и света, в квартале, где прозябает атрофированное население, всякие эпидемии неизбежны и распространяются с большой интенсивностью. Равным образом и преступление находит себе легкую, верную добычу среди несчастных столицы. Незаконные и покинутые дети, дети наказанных преступников и проституток, бродяги и т. п. -- все они предназначены служить делу преступления. Что же удивительного в том, что не имея ни семьи, ни традиций, ни постоянного места жительства, ни оседлых занятий, ни связей с правящими классами, эти люди испытывают только одни физические потребности, не имеют иных побуждений, кроме !" крайне эгоистических, не знают никакой другой деятельности, '" кроме деятельности корыстной и преходящей ради непосредственного удовлетворения их материальных потребностей".²

В этом отрывке Принс предстает не только как критик недостатков социальной системы. Он достаточно конкретно показывает, что для снижения уровня преступности недостаточно развития лишь репрессивных мер: необходимо проявлять общественную заботу о людях обездоленных.

Чем больше в обществе тех, у кого нет постоянного места жительства, семьи, оседлых занятий, а соответственно и традиционных стереотипов правомерного поведения, тем выше уровень преступности. Принс намечает основные направления реформаторского воздействия на преступность -- комплекс наиболее мягких и гуманных мер.

Позиция социального реформатора, критика недостатков общественной системы в значительной мере обусловила неудовлетворенность Принса классическими построениями уголовно-правовой науки. Научное кредо Принса и его единомышленников наиболее ярко выражено в следующих строках: "Мы за холодным текстом кодексов чувствуем социальную жизнь с ее радостями, с ее горестями. За абстрактным определением преступления скрывается для нас преступник -- живой человек, который страдает, волнуется, заброшенный ребенок, судьба которого уже заранее предопределена, рецидивист, сделавший себе из преступности ремесло, дегенерат, эпилептик, алкоголик, на долю которых выпало одно проклятие и презрение".¹

Принс анализировал связь с преступностью различных негативных социальных явлений, которые оказываются благоприятной почвой для развития этой болезни. Например, он установил, что из 250 рецидивистов, осужденных по пяти раз в Париже, почти все начали с бродяжничества. Во Франции 47% краж были совершены бродягами, из 982 случаев изнасилования 32% точно так же учинены ими.² Аналогичным образом весьма криминогенным оказался массовый исход крестьян из деревень в города, где нищенское существование (Принс отметил, что бюджет рабочего большого города ниже бюджета тюремного сидельца-работника) устраняет страх перед тюрьмой и толкает обездоленных на преступления. В качестве аргумента он приводит интересный фрагмент из книги Адама Смита "О богатстве народов": "Пока человек, принадлежащий к низшему общественному слою, живет в деревне, за ним можно наблюдать, и сам он должен следить за собою. Ему необходимо охранять свою репутацию. С переселением же в большой город, он попадает в полную безвестность, перестает следить за собою и предается пороку и разврату".³

Огромное значение Принс придавал принципу системности в воздействии на преступность: "В этой области ни одно преобразование, в отдельности взятое, не может оказать значительного влияния... Известная реформа может иметь серьезное значение лишь в том случае, если она объемлет жизненные явления во всей их совокупности".¹

Он разработал трехзвенную систему мер воздействия на преступность:

-- социальные меры. предупреждения;

-- судебные меры;

-- пенитенциарные меры.²

К важнейшим элементам социальной реформы Принс относил:

-- устройство профессиональных союзов, рабочих ассоциаций;

-- учреждение бирж труда;

-- помощь эмиграции;

-- покровительство детям, заброшенным нравственно и материально бедным, случайным нищим;

-- более долгосрочное заключение профессиональных бродяг;

-- помощь старцам, рабочим, больным, изувеченным;

-- развитие сети благотворительных мастерских;

-- возложение на общины забот о бедных;

-- принятие мер к удержанию крестьян в деревне.³ Принс очень большое значение придавал организации правосудия в государстве на высоком уровне. По его убеждению, "правосудие не есть ремесло; оно -- трудная наука, и даже более: сложное искусство".⁴ Путями к повышению уровня правосудия являются:

-- высокая подготовленность судей, их независимость и широкие пределы судейского усмотрения;

-- разработка теории назначения наказаний, способствующих благоприятному воздействию на преступность (эту задачу во многом выполнил последователь Принса -- Франц фон Лист).

"Не следует сожалеть о том, что судье предоставлена свобода, -- писал он, -- но следует сожалеть о том, что у него в распоряжении нет никакого компаса. Ни текст закона, ни судебная практика, ни доктрина не определяют, как ему следует поступать, и когда он, часто на авось, проявляет снисходительность или суровость, он ограничивается лишь тем, что отражает несовершенное состояние права".⁵

Весьма интересны идеи Принса об организации учреждений для исполнения наказаний. В пенитенциарных учреждениях, по его мнению, должны различать и по-разному относиться к исправимым и неисправимым преступникам. К исправимым должны применяться последовательно:

-- одиночное заключение;

-- прогрессивный режим с системой марок за хорошее поведение, с методической классификацией заключенных (своеобразная шкала исправления), труд на свежем воздухе;

-- условное освобождение;

-- реабилитация (восстановление в правах и свободах наравне со всеми гражданами).

Для неисправимых -- устройство своеобразных приютов (подобно приютам для неизлечимых больных), где без лишних затрат под строгим надзором общество охраняло бы себя, охраняло бы в то же время и этих преступников от них самих.¹

Уже в ранних работах Принса просматривается мысль о том, что преступность -- явление более сложное и более глубинное, нежели те меры, которые общество может разрабатывать для воздействия на этот феномен. Он рассматривал человечество как гигантский организм, а преступность как одну из форм отклонений от нормальной деятельности этого организма: "Преступность проистекает из самих элементов человечества, она не трансцендентна, а имманентна; в ней можно видеть известное вырождение социального организма".² Вечным генератором этого социального зла, по мнению ученого, является то, что "мир обладает огромными аппетитами, которых он не в состоянии удовлетворить".³ Эта мысль о необходимости ограничивать аппетиты людей и развивать практику умеренного аскетизма не получила дальнейшего развития в трудах Принса и практически не была воспринята современниками, хотя практика ограничения потребностей имеет весьма давнюю традицию, и все религии в той или иной мере включали ее в свои догматы. Не исключено, что именно на этом пути человечество могло бы достичь наибольших успехов в воздействии на преступность.

В последующих работах идея Принса об устойчивости преступности приобретает еще более четкие очертания. Принс стал рассматривать преступность как явление вечное, изначально присущее человеческому обществу, как одну из форм проявления мирового зла: "Нельзя совершенно устранить преступность, как невозможно избежать войн, болезней, пауперизма и других бедствий.

Среди тайн, которые нас окружают, существование зла на земле -- одна из самых необъяснимых; все философские системы пытались проникнуть в нее, и все учения о божественной справедливости пытались примирить усовершенствование с существованием зла".¹

Его все более мучает дилемма: "Нужно ли действовать на преступника мягкими или жесткими мерами".² И если в ранних работах он выступает как сторонник мягких мер, основанных на социальном реформаторстве и гуманизации общественных отношений, то в книгах более позднего периода своей научной деятельности он предстает как человек, глубоко разочаровавшийся в возможности оказать сколь-нибудь значимое воздействие на преступность с помощью мягких и гуманных мер.

В 1910 г. в Брюсселе вышла одна из последних его книг "Защита общества и преобразования уголовного права".³ Вот несколько фрагментов из нее: "Увеличение тюрем, школ, рабочих жилищ, улучшение странноприимных домов, больниц, приютов, расширение мер благотворительности и попечения -- все это принесло много добра, не понизив, однако, сколько-нибудь значительно преступности... Неудачи филантропических усилий и многочисленных попыток реклассации взрослых преступников доказывают нам необходимость взяться за самый корень зла. В основе материальной нищеты лежит нищета физиологическая, умственная и нравственная".⁴ "Виктор Гюго воскликнул 50 лет тому назад: "Населите школы и вы освободите тюрьмы". Факты не оправдали его предсказания".⁵ Однако и традиционный подход к применению репрессивных мер он считает неприемлемым: "Мы не можем ограничиваться математическим исчислением продолжительности тюремного заключения и исследованием деталей организации тюремной кельи... Нужно изменить сам режим и создавать новые типы учреждений... Криминалисты и пенологи должны создать разнообразный и специальный режим, приспособленный к природе преступников".' В решении этой сложной научной и практической проблемы Принс опирается на идеи Гарофало о неопределенных сроках тюремного заключения, его концепцию опасного состояния (четвертая глава книги называется "Об опасном состоянии до совершения преступления или проступка") и на теорию Ферри о социальной защите общества от преступности. Он вполне воспринял и идеи Ломброзо о физиологическом типе преступника: "Разделение нашего убогого человечества на нормальных, не вполне нормальных и совершенно ненормальных представляется завоеванием современной физиологии, которая дала большую научную определенность взглядам Ломброзо".²

"Понятие социальной защиты совершенно отлично от понятия наказания и, будучи гораздо шире этого последнего, зарождается иногда независимо от состояния вменяемости и вины".³ "По общему правилу социальная опасность является результатом преступности. Тем не менее ее можно предвидеть до совершения преступления и независимо от него".⁴ "Уже в Бельгии мировой судья, видя перед собой бродягу или нищего, может по закону 27 ноября 1891 г. приговорить его к семилетнему заключению.

Факты праздности или прошения милостыни сами по себе неопасны; но опасна постоянная склонность к лени и тунеядству".⁵

22 мая 1902 г. в ст. 65 Норвежского уголовного кодекса была внесена поправка, в которой указывается, что, в случае признания осужденного особо опасным преступником, он может быть оставлен в тюрьме на неопределенное время. Аналогичное положение содержит "Акт о предупреждении преступлений", принятый английским парламентом 21 декабря 1908 г.⁶

Принс признает справедливыми выводы Гарофало о том, что неисправимых преступников необходимо казнить, однако, по его мнению, это противоречит чувству гуманизма: "Или смертная казнь для дефектных, или забота о них -- средины нет. И так как современная цивилизация справедливо возмутилась бы против окончательного уничтожения их, то ничего не остается, кроме системы предохранения общества".'

Идеи А. Принса, пользовавшегося огромным авторитетом в мировом сообществе ученых, изучавших преступность, оказали большое влияние на развитие криминологической науки и практики. Он конкретизировал многие криминологические идеи первых социологов, изучавших преступность. Его пенитенциарные разработки не утратили научной ценности и до сего времени.

Принсу удалось идеально совмещать государственную и научную деятельность: он был одновременно мудрым и просвещенным политиком, опиравшимся в своей реформаторской деятельности на новейшие достижения науки, и крупным ученым, которому удалось реализовать на практике и проверить действенность многих своих научных теорий. Изменение его научных воззрений свидетельствовало не только о том, что ценность истины была для него выше престижа ученого, никогда не изменявшего своих взглядов. Вся его научная и практическая деятельность была грандиозным экспериментом: первые работы -- гипотезы, реформаторская деятельность -- проверка гипотез, заключительные научные работы -- подведение итогов.

Принсу удалось прикоснуться к великой загадке криминального феномена. В отличие от Ломброзо, наивно поверившего, что, написав небольшую брошюру о преступном человеке, ему удалось решить проблему преступности, Принс пришел к выводу, что избавиться от этого общественно опасного явления человечеству вряд ли удастся. И лишь на пути разработки мер защиты от преступности общество может ожидать определенный успех.

Уголовная политика (Франц фон Лист)

Франц фон Лист (1851--1919) родился в Вене в семье высокопоставленного чиновника, ведавшего вопросами преступности (генерал-прокурора Австрии). Это в значительной мере определило его жизненный путь, выбор специальности и сферы научных интересов. Лист был одним из наиболее эрудированных юристов своего времени. Он прекрасно владел всеми европейскими языками, много путешествовал, бывал в России. Исследования по сравнительному правоведению -- интереснейший аспект его творчества. С 1894 г. по 1895 г. Лист был ректором университета в Галле, в 1895 г. он занял должность профессора Берлинского университета. Научные интересы Листа были весьма разносторонними. Помимо уголовного права он увлекался, например, международным правом, и его книга "Международное право в систематическом изложении" выдержала много изданий.

Главным научным поприщем Листа являлась единая наука уголовного права, основой которой была разработанная им теоретическая концепция и оригинальная парадигма (система фундаментальных научных понятий). Для пропаганды идей этого научного направления Лист создал одноименное периодическое издание "Zeitschr fur die gesamte

Strafrechtswissenschaft".

Суть концепции Листа заключается в значительном расширении классических рамок уголовного права. Помимо правовой догматики единая наука уголовного права интегрирует криминологию и уголовную политику. Изучение преступности и преступника -- задача криминологии. Разработка уголовно-правовых мер борьбы с преступностью-- цель уголовной политики.

В свою очередь криминологию он также делит на ряд отраслей: "Можно было бы попытаться различать в самой криминологии как учении о преступлении -- криминальную биологию (или антропологию) и криминальную социологию. Первая занималась бы преступлением как явлением в жизни отдельного человека, исследовала бы наклонность к преступлению в индивидуальном проявлении и его индивидуальные условия. В качестве отделов криминальной биологии или криминальной антропологии явились бы при этом криминальная соматология (анатомия или физиология) и криминальная психология. Задачей криминальной социологии было бы, напротив, изучение преступления как явления общественной жизни, исследование его в социальном проявлении и определение его социальных причин".'

Под уголовной политикой Лист понимал положения, сообразуясь с которыми государство должно вести борьбу с преступностью при посредстве наказания и родственных последнему установлений.² "В то время как задачей социальной политики является устранение или, по крайней мере, ограничение общественных факторов преступления, уголовная политика занимается отдельным преступником. Она требует в общем, чтобы вид и мера наказания как средства к цели определялись сообразно особенностям преступника, которого это наказание должно удержать от будущего совершения дальнейших преступлений путем причинения ему зла".'

Теория целей уголовного наказания относится к числу наиболее фундаментальных научных разработок Листа. Главная цель наказания -- предупреждение преступлений с помощью репрессий.² Для достижения этой цели необходимо:

-- во-первых, на научном уровне проанализировать личность преступника, классифицировать преступников на наиболее типичные группы, теоретически обосновать наиболее целесообразные меры воздействия на каждый криминальный тип;