Ценные бумаги как объекты гражданских правоотношений

2.2 Правоотношения по ценным бумагам и передача прав по ценным бумагам

Данный подраздел посвящен вопросам возникновения прав по ценным бумагам, их передачи, а также создания и функционирования инфраструктуры рынка ценных бумаг как обслуживающей такую передачу.

а) Основания возникновении прав по ценным бумагам

Вопрос об основании возникновения права, выраженного в ценных бумагах, в юридической литературе решается по-разному, в зависимости от содержания той или иной теории: договорной, эмиссионной, креационной или германской. По нашему мнению, внимания заслуживают только договорная и германская теории как наиболее соответствующие правовой природе ценных бумаг. На основании проведенного анализа указанных теорий, мы считаем, что в подавляющем большинстве случаев основанием появления ценных бумаг является гражданско-правовой договор между составителем ценной бумаги (ее эмитентом) и ее первым приобретателем, причем обязательным признаком возникшего у этого приобретателя имущественного права на бумагу является наличие воли эмитента на передачу документа приобретателю и воли последнего принять его. Появление ценной бумаги помимо воли ее составителя может привести к признанию бумаги недействительной (ст. ст. 157 и 159 ГК). При этом заслуживает внимания тот факт, что основания возникновения права. удостоверяемого ценной бумагой, и основания появления в обороте самой ценной бумаги могут различаться.

Принимая во внимание широкое распространение бездокументарных эмиссионных ценных бумаг особое внимание в данной работе уделено рассмотрению оснований возникновения имущественных прав, которые могут удостоверяться эмиссионными ценными бумагами, которые в сущности по содержанию соответствующих правоотношений можно разделить лишь на две группы - долговые и, условно, долевые. Исходя из этого, можно прийти к выводу о том, что их выпуск и обращение обусловлены возникновением и существованием такого правоотношения между эмитентом и держателем этих ценных бумаг, которое представляет собой обычное отношение займа между должником и кредитором. В связи с этим представляется обоснованной мысль о договорной природе обязательства в случае облигаций и иных эмиссионных долговых ценных бумаг. Выпустив ценную бумагу, эмитент выражает свою волю на установление правоотношения. Само же обязательство возникает при условии совершения приобретателем встречного действия. Думается, что это положение о договорной природе обязательства по ценным бумагам справедливо и для акций акционерных обществ: акционер обязан внести полностью составляющую номинальную стоимость денежную сумму.

Вместе с тем, вывод о договоре как основании возникновения прав по эмиссионным ценным бумагам является общим и требует конкретизации механизмов, обеспечивающих и подтверждающих возникновение этих прав. Такая конкретизация должна быть осуществлена на законодательном уровне и обусловливается тем, что эмиссионные ценные бумаги выпускаются сериями, а законные интересы их приобретателей нуждаются в особой защите.

Далее, здесь рассматривается юридическая природа эмиссии и ее отдельных этапов. При этом мы придерживаемся, определения эмиссии как совокупности определенных юридических действий, каждое из которых имеет самостоятельное значение и влечет правовые последствия. При этом выделяются - действия административно-правового характера (регистрация эмиссии, отчета о размещении) и совокупность гражданско-правовых сделок эмитента с каждым из первых покупателей ценных бумаг, именуемая размещением.

Особое внимание в здесь уделено тому, как удостоверяется право по эмиссионной ценной бумаге. В результате исследования данного вопроса напрашивается вывод о том, что ведение реестров, обеспечиваемое эмитентом, позволяет зафиксировать возникновение прав по ценным бумагам в результате их эмиссии. Это имеет правовое значение, поскольку с появлением реестра в обороте появляются и эмиссионные ценные бумаги как имущество. Само ведение публичного реестра представляется единственным инструментом, посредством которого такое имущество может быть передано третьему лицу. Необоснованное изменение записи в реестре (по счету) приведет к безосновательному лишению собственности.

В связи с этим на основе анализа недостатков действующей в настоящей время в Казахстане инфраструктуры рынка ценных бумаг, предлагается иная концепция построения, которая, как представляется, будет в большей степени отвечать объективным потребностям общества и рынка, а также позволит отказаться от концепции номинального держания и решить ряд иных вопросов правового и юридико-технического характера. В связи с этим представляется наиболее целесообразным построение единой системы регистрации прав по ценным бумагам с момента их появления в обороте до момента их прекращения, основанной на ведении финансовых счетов, ориентированной исключительно на то, чтобы обеспечить возможность надежной фиксации и передачи, прав по ценным бумагам.

б) Осуществления и передача, прав по ценным бумагам.

По нашему мнению, именно в безусловном требовании предъявления ценной бумаги для осуществления, выраженного в ней права заключается специфическое отличие ценных бумаг от других юридических документов. То есть, институт ценных бумаг создает действительно специфический порядок осуществления прав, чем тот, который существует на основании общих положений гражданского права. Вместе с тем, возможность получить исполнение, легитимировав себя столь простым образом, не является единственной привлекательностью ценных бумаг, она даже не является основной. Особый интерес для большинства владельцев эмиссионных ценных бумаг представляет собой возможность в любой момент продать их, получив существенный прирост стоимости. Именно эта возможность и лежит в основе функционирования рынка капиталов, когда для сохранения стоимости своих активов владельцы эмиссионных ценных бумаг достаточно просто могут избавиться от ценных бумаг эмитентов, испытывающих трудности, и приобретать более доходные ценные бумаги.

Поэтому не только специфика способа удостоверения имущественного права по ценной бумаге, но и возможность его несложной, но надежной передачи является основной ценностью ценной бумаги. И порядок передачи прав, закрепленных в ценных бумагах, также отличается от порядка общегражданской уступки требования.

Передача прав на ордерную ценную бумагу производит передачу прав, выраженных в ней, от индоссанта к индоссату. Приобретатель получает право на ордерную бумагу, если он приобрел право собственности на эту бумагу, дошедшую до него на основании непрерывного ряда передаточных надписей. Приобретенное им право является автономным и не зависит от прав его предшественников.

В отличие от предъявительских и ордерных ценных бумаг передача прав по именным ценным бумагам осуществляется не в порядке, установленном для ордерных и предъявительских ценных бумаг, а в порядке, установленном для уступки требований (цессии), что влечет за собой важные последствия в отличие от двух других видов ценных бумаг. В частности, в соответствии с п. 2 ст. 132 ГК лицо, передающее право по именной ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его исполнение.

Выдача именной ценной бумаги обусловила и то, что в целях, пока еще, внутреннего контроля и учета своих обязательств, эмитент заносит имя своего кредитора в свои учетные книги. В связи с этим передача прав по эмиссионной ценной бумаге также требует уведомления кредитора о такой уступке, В связи с этим, согласно и, 2 ст. 132 ГК при передаче прав по именной ценной бумаге документ аннулируется, а на имя нового кредитора выдается новая именная ценная бумага, удостоверяющая переданное право. При этом в реестре должника производится соответствующая запись о новом держателе ценной бумаги. Изменение записи в книгах регистрации представляет собой процедуру, называемую оборотом по учетным (регистрационным) документам или трансфертом. Такой порядок наиболее корректно отражает природу именных ценных бумаг.

в) Осуществление и передача прав по бездокументарным ценным бумагам

В отличие от ценных бумаг вопрос о подтверждении прав по без документарным ценным бумагам при их осуществлении и передаче решается принципиально иным образом. Поскольку в первую очередь, теряет смысл требование о предъявлении подлинника ценной бумаги для получения исполнения по ней: такое право объективируется лишь записью в едином реестре, которую физически предъявить нельзя. В данном случае участники правоотношения обращаются к уполномоченному лицу, которое в силу своего статуса подтверждает наличие соответствующего обязательства эмитента. В данном случае таким лицом выступает реестродержатель.

В этой связи в данном параграфе работы особое внимание уделено реестру держателей ценных бумаг, который не только удостоверяет наличие прав по эмиссионным ценным бумагам, но и позволяет эмитенту предоставить исполнение надлежащему кредитору: посредством изменения содержания записей в реестре можно также передавать права по эмиссионным ценным бумагам. В частности, после тот, как в реестр внесены данные о первых приобретателях эмиссионных ценных бумаг и объеме принадлежащих им имущественных прав, такие приобретатели вправе распоряжаться этими правами по своему усмотрению. Любой акт такого распоряжения подлежит фиксации в реестре, в противном случае он не будет считаться имевшим место, и правовые последствия не наступят.

В связи с этим, по нашему мнению, на законодательном уровне необходимо установить такой статус реестродержателей, чтобы они рассматривались не как простые фиксаторы владельцев ценных бумаг, а как своеобразный контролирующий орган, который неизменно проверяет обоснованность возникновения права на эмиссионную ценную бумагу у того или иного субъекта. При этом можно высказатся за то, чтобы реестродержателю были представлены документы об оплате стоимости ценных бумаг до того, как запись будет внесена в реестр. Так и в случае последующего изменения такой записи при передаче прав по ценной бумаге реестродержателю должно быть предоставлено подтверждение законного основания для передачи прав по ценным бумагам. Это позволит избежать существенных сложностей при реализации прав, предоставляемых владением соответствующими ценными бумагами, поскольку необоснованная регистрация затрагивает законные интересы и третьих лиц.

Далее здесь рассматривается существующая в Казахстане концепция номинального держания, положенная в основу системы передачи прав на эмиссионные ценные бумаги. В результате анализа действующей системы, можно прийти к выводу о том, что приверженность концепции номинального держания порождает основные проблемы в теории и на практике, когда произошла подмена задач, которые, как предполагалось, будут выполняться с использованием института номинальных держателей: в казахстанской практике необоснованно сместился акцент от технического обеспечения эффективной, надежной и безопасной передачи прав по ценным бумагам по адекватным рыночным ценам в сторону обеспечения конфиденциальности владения.

В связи с этим мы предлагаем отказаться от института номинальных держателей, а систему регистрации прав по ценным бумагам построить в соответствии с иной моделью, используемой на развитых рынках капиталов и во многом аналогичной банковской двухуровневой системе.

г) Регулирование рисков и обеспечение интересов сторон в правоотношениях по ценным бумагам

Данный подраздел посвящен исследованию проблемы распределения связанных с ценными бумагами рисков, а также вопросов, касающихся защиты прав сторон в правоотношениях, подтверждаемых ценными бумагами и связанных с их обращением. С определенной долей условности все эти риски подразделяются на три группы: 1) риски, связанные с возникновением права на ценную бумагу и права требования по ней; 2) риски, связанные с осуществлением прав, выраженных в ценных бумагах; 3) риски, связанные с обращением ценных бумаг как движимых вещей (движимого имущества).

Детально исследовав особенности всех трех групп рисков, можно прийти к выводу, что принципиально иным образом решается вопрос о рисках в процессе обращения без документарных эмиссионных ценных бумаг, поскольку в условиях функционирования системы регистрации и обслуживания передачи прав по бездокументарным ценным бумагам практически сводятся к нулю такие риски, как невозможность получить исполнение по ценной бумаге, исполнение ненадлежащему субъекту, повторное исполнение по ценной бумаге, а, кроме того, сама утрата ценной бумаги становится маловероятной.

Единственным действительно существенным риском, имеющим место при функционировании такой системы, является риск, связанный с расчетами по сделке. Такой риск не связан с утратой прав на ценные бумаги, а, скорее всего - это риск неплатежа, либо потери более высокого дохода от сделки (за счет введения сборов на операции с ценными бумагами, резкого изменения цепы на ценные бумаги, ареста банковских счетов контрагента и др.). Законодательное распределение такого риска требует еще более тщательного изучения и идентификации его природы, оснований и последствий.

По нашему мнению, довольно обоснованным представляется переложение такого риска на самого инвестора: приобретая цепные бумаги на организованном рынке, он должен признать риск, связанный с реализацией требований данного рынка к срокам и иным условиям расчетов по сделке. Вместе с тем, инвестор также имеет основания требовать осуществления платежа в максимально короткие сроки в течение допустимого периода.

Как мера, направленная на защиту интересов инвесторов, автором рассматривается и установление правила о разделении активов номинального держателя от ценных бумаг его клиента, помещенных этому номинальному держателю. Таким образом, в случае банкротства последнего имущество, принадлежащее его клиентам, не должно включаться в конкурсную массу и использоваться для удовлетворения кредиторов банкрота.

Целесообразной является необходимость создания профессиональными участниками рынка ценных бумаг специального страхового (гарантийного) фонда, предусматривающего возмещение потерь инвесторов, вызванных деятельностью профессиональных участников.

Еще одним средством обеспечения интересов инвесторов может служить законодательное требование о том, чтобы каждый брокер помещал на специальные счета в банках своеобразный гарантийный взнос, которым данный брокер не может пользоваться, и который может использоваться только для возмещения убытков, понесенных клиентом в результате действий брокера.

В целом же первым уровнем системы обеспечения правомерных интересов участников рынка капитала является адекватное законодательное регулирование статуса акционерного общества, его взаимоотношений с акционерами, структуры и компетенции органов общества. Таким образом, помимо создания эффективной инфраструктуры рынка ценных бумаг в Казахстане перед государством и участниками рынка стоит насущная задача совершенствования корпоративного законодательства с учетом интересов не только акционеров, но и потребностей бизнеса.

3. Правовой режим денег в Республике Казахстан

3.1 Понятие и классификация

а) Экономическая природа денег

Здесь работа посвящается рассмотрению экономической природы денег, которые по своей сути являются категорией экономико-политической. Однако, поскольку гражданско-правовой закон направлен на создание юридической базы для имущественного (в том числе денежного) обращения, то данная экономическая категория определенным образом трансформируется в юридическое понятие. Совершенно справедливым, по нашему мнению, является утверждение Л.А. Лунца о том, что некоторые западные исследователи права различают деньги в экономическом смысле как средство обращения и деньги в юридическом смысле как средство исполнения обязательств.

В то же время экономических функций денег гораздо больше, нежели только как средство обращения. Отображение этих функций в нормах законодательства имеет существенное юридическое значение. Поэтому в данном параграфе работа уделяет особое внимание краткому рассмотрению таких экономических функций денег как всеобщей меры стоимости, средства обращения, средства платежа, средства накопления, «мировых денег». Кроме того, определенному анализу подвергаются и неординарные взгляды на функции денег таких авторов, как Л.Д. Троцкий и А, В. Меликян.

б) Юридическое понятие денег и классификация их форм

Как известно экономическое и юридическое содержание понятия денег не совпадают. Детально изучив действующее гражданское законодательство, Закон РК от 30 марта 1995 г. «О Национальном банке РК», Закон РК от 24 декабря 1996 г. «О валютном регулировании», Закон РК от 29 июня 1998 г. «О платежах и переводах денег», а также, подвергнув анализу высказанные в юридической литературе точки зрения относительно юридического понятия денег, в частности, концепцию российского исследователя В.А. Белова, мы пришли к следующему выводу. Поскольку согласно ст. 115. ГК РК к объектам гражданских прав относятся именно деньги, и эта же статья в перечень упомянутых объектов включает также и имущественные права, то деньгами в Республике Казахстан можно и необходимо признать те безусловные обязательства Национального Банка Республики Казахстан, которые выражаются в денежных знаках - банкнотах и монетах, деноминированных в казахстанской национальной валюте (тенге). Поскольку государство па законодательном уровне приняло на себя такую ответственность, то с позиций гражданского права эти безусловные обязательства Национального Банка РК целесообразно определить в качестве свободно обращающихся (передаваемых) имущественных прав их обладателя за счет их стоимости приобрести любые товары у любого их торговца на территории Республики Казахстан и требовать от такого торговца безусловного принятия таких обязательств по их номинальной стоимости, адекватной стоимости приобретаемых товаров, либо требовать от Национального Банка РК (как обязанного по данным обязательствам субъекта) принудить указанного торговца принять вышеназванные обязательства изданных условиях в оплату данного товара.

Обращаясь к вопросу относительно правовой природы наличных и безналичных денег, мы считаем, что с позиций гражданского права наличные деньги должны рассматриваться, прежде всего, как форма удостоверения безусловных обязательств Национального Банка Республики Казахстан, которые заключаются в том, что принудительной силой государства, и основываясь на стоимости имеющихся в его распоряжении золотовалютных активов, обеспечивающих обращение всей совокупности денежных знаков в национальной валюте (тенге), Национальный Банк гарантирует обязательность приема этих денежных знаков по их номинальной стоимости на всей территории Казахстана в оплату любых товаров (работ, услуг) и для любых переводов денег. То есть, поскольку деньги есть безусловные обязательства Национального Банка, то наличные деньги есть форма существования денег.