Ценные бумаги как объекты гражданских правоотношений

В данном параграфе работы мы предлагаем уточнить и само легальное определение понятия ценной бумаги, изложив его в следующей редакции: «Ценная бумага это документ, составленный в соответствии с установленными законодательством требованиями к его содержанию и удостоверяющий принадлежность его владельцу оборотоспособного субъективного имущественного права требования к указанному в этом документе должнику, которое может быть передано третьему лицу и (или) осуществлено самим владельцем путем передачи подлинника такого документа». Такое определение представляется более адекватным юридической природе этого инструмента, так как ценная бумага является юридическим документом, содержащим установленные законодательством необходимые условия, и удостоверяемое ею имущественное право непременно должно быть выражено именно на бумаге. При этом ценные бумаги следует рассматривать лишь как один из способов удостоверения некоторых категорий имущественных прав. В частности, в настоящее время на рынке ценных бумаг все большее распространение получает принципиально иное явление, когда бумажные носители имущественных прав постепенно вытесняются простой записью в реестре обязанного лица. Этот процесс и называется дематериализацией О понятии ценных бумаг и особенностях правового режима дематериализованных ценных бумаг // В. сб.: Актуальные вопросы правовой реформы в РК. Алматы 2003г..

б) Основные виды ценных бумаг

Основные виды ценных бумаг рассматриваются с точки зрения их правового режима. Основными классификациями в данном случае являются разделение ценных бумаг на виды по способу легитимации (на предъявителя, ордерные и именные), по содержанию удостоверяемых ценными бумагами имущественных прав (корпоративные права, права требования возврата суммы займа или передачи товаров), по рынкам обращения (эмиссионные ценные бумаги, платежные инструменты, товарные распорядительные документы).

В отношении предъявительских ценных бумаг, по нашему мнению, законодательно было бы целесообразным закрепить, что ценная бумага, не содержащая в своем тексте имени ее владельца или указания, что она - на предъявителя, может признаваться предъявительской ценной бумагой, при условии, что все остальные реквизиты соблюдены. Это обеспечило бы действительное полное соответствие предъявительских ценных бумаг их правовой природе и одновременно позволило бы обеспечить более внимательное отношение в оформлению документов при выпуске именных и ордерных ценных бумаг.

При проведении классификации по способу легитимации работа приходит к выводу, что именные ценные бумаги более сходны с простой письменной формой одностороннего договора. В этой связи, по нашему мнению, представляется целесообразным классифицировать именные ценные бумаги в качестве самостоятельной формы сделки, причем (в отличие от собственно ценных бумаг) являющейся специфическим объектом гражданских прав, обращение которого невозможно в силу особенности правовой природы.

Отдельное внимание здесь уделено вопросу о гражданско-правовой природе обязательства по акциям, а также высказывается мнение о целесообразности рассмотрения векселя и чека в качестве ценных бумаг.

Вместе с тем, по нашему мнению, в настоящее время нечетко определены критерии разграничения документарных и бездокументарных ценных бумаг. Необоснованно распространены все правила Гражданского кодекса относительно ценных бумаг в форме документов на бездокументарные ценные бумаги.

Действующее законодательство Казахстана содержит открытый перечень ценных бумаг, поскольку в современных условиях практически невозможно предусмотреть исчерпывающий перечень ценных бумаг. Вместе с тем, законодательство не содержит четких условий, при которых могут быть введены в обращение новые виды ценных бумаг. Поэтому, по нашему мнению, в данной ситуации целесообразно определить сферы обращения различных видов ценных бумаг, проводить постоянную работу по выявлению объективной потребности в обращении новых видов ценных бумаг, на законодательном уровне устанавливать возможность выпуска их в обращение в РК при наличии убедительного экономического обоснования необходимости введения нового вида ценных бумаг и регулировать конкретные юридические механизмы их выпуска и обращения.

в) Правовая природа эмиссионных ценных бумаг.

Рассмотрев понятие и классификации ценных бумаг, можно прийти к выводу, что не все виды ценных бумаг обращаются на рынке ценных бумаг, то есть не все они являются предметами сделок, осуществляемых на данном рынке. Такое различие в сферах обращения различных видов ценных бумаг обусловлено содержанием того правоотношения, формой которого выступает или может выступать ценная бумага.

Детальное изучение европейского и американского законодательства в области ценных бумаг позволяет сделать вывод о том, что перечень видов эмиссионных ценных бумаг в различных странах, различаясь по объему, совпадает по сути. К ним, в частности, относят акции, корпоративные облигации, различные виды государственных и негосударственных долговых ценных бумаг, являющихся предметами массовых эмиссий.

В то же время казахстанское законодательство определяет эмиссионные ценные бумаги как ценные бумаги, обладающие в пределах одной эмиссии однородными признаками и реквизитами, размещаемые и обращающиеся на основании единых для данной эмиссии условий. Вместе с тем данное определение не является вполне адекватным, поскольку не отражает цели выделения эмиссионных ценных бумаг. По нашему мнению, именно в праве на особую защиту законных интересов владельцев ценных эмиссионных бумаг и состоит значение выделения этих ценных бумаг в самостоятельную категорию. Кроме того, в качестве существенного критерия также выделяют возможность обращения эмиссионных ценных бумаг на фондовых биржах (включая любые организованные рынки для публичной торговли ценными бумагами) Правовая природа ценных бумаг и иных финансовых инструментов на рынке ценных бумаг. // В. сб. Актуальные вопросы коммерческого законодательства в РК и практика его применения (материалы семинаров). Алматы: - 2001г. .

На основании изложенного можно полагать, что эмиссионными ценными бумагами являются предназначенные к свободному обращению и способные обращаться на организованных рынках ценных бумаг имущественные права, которые выпускаются сериями в предусмотренных законом формах в целях привлечения инвестиций (капитала) для создания и развития предпринимательского дела их эмитентов, и которые в рамках данной серии обладают одинаковыми реквизитами, обращаются и погашаются эмитентами на единых условиях. Таким образом, рынок ценных бумаг понимается нами как сфера свободного обращения имущественных прав при распределении дохода от использования акционерного капитала, а также имущественных прав кредиторов по массовым (публичным) государственным и частным денежным займам. Соответственно эмиссионными ценными бумагами являются вышеперечисленные виды ценных бумаг, являющихся предметами массовых эмиссий.

В связи с этим является некорректным содержание ст. 4 Закона «О рынке ценных бумаг», которая к объектам рынка ценных бумаг относит, помимо эмиссионных ценных бумаг, также ипотечные свидетельства, коносаменты и другие распорядительные документы, обладающие иной природой и обеспечивающие реализацию иных функций в деловом обороте. Поэтому представляется необходимым в названном законе исключить распорядительные документы из перечня объектов рынка ценных бумаг, усилить критерии эмиссионных ценных бумаг в соответствии с предлагаемым определением и прямо указать, что именно эмиссионные ценные бумаги являются объектами рынка ценных бумаг.

г) Производные ценные бумаги и производные финансовые инструменты

Понятие финансового инструмента в настоящее время широко применяется не только в практике международного бизнеса, оно также приобретает все большую популярность на внутренних рынках Казахстана. Свое использование этот термин получает и в законодательстве республики. Вместе с тем, не существует действительно легального определения этого понятия.

С юридической точки зрения понятие инструмента относится к тому, что подтверждает наличие имущественного права у данного субъекта и может быть передано в подтверждение передачи упомянутого имущественного права. Исходя из объективной природы экономических отношений, формализуемых нормами права легальное определение понятия «финансовый инструмент» должно быть адекватным его экономической природе. В этой связи, по нашему мнению, финансовым инструментом следует считать юридически значимые подтверждения имущественных прав в отношении таких финансовых активов, как деньги и эмиссионные ценные бумаги, обеспечивающие юридическую возможность передачи этих прав. Таким образом, не всегда сам инструмент может быть передан третьему лицу в подтверждение передачи правомочий по нему. Однако этот инструмент не должен препятствовать такой передаче. В связи с этим инструментами могут быть письменные договоры, допускающие уступку прав по ним, ценные бумаги в их традиционном понимании как документов, записи в реестрах регистрации имущественных прав.

Законодательство Казахстана предусматривает возможность выпуска и обращения так называемых производных ценных бумаг. Вместе с тем, законодательство не дает однозначного определения таких видов инструментов, а казахстанская наука до настоящего времени не выработала четкой и адекватной позиции в отношении их экономической и юридической природы.

По нашему мнению, целесообразно различать опционы как инструменты рынка ценных бумаг от опционов как гражданско-правовых договоров, закрепляющих условную сделку между их сторонами. Обнаруживая принципиальное сходство между опционами и варрантами, автор не видит оснований для характеристики первых в качестве только двусторонних договоров, а вторых - как производных ценных бумаг. В случае выпуска и тех, и других, при условии наличия стандартизированных форм, оба вида финансовых инструментов могут обращаться на организованных рынках ценных бумаг.

В целом, представляется необходимым разделить понятия производных ценных бумаг и производных финансовых инструментов. В данном случае под производными финансовыми инструментами представляется целесообразным считать те инструменты, которые позволяют приобретать на определенных условиях права на иные активы, уже обращающиеся на финансовом рынке или которые будут обращаться на таком рынке. Такими производными инструментами обычно называются срочные или условные контракты либо стандартные биржевые контракты Автоматические котировачные системы внебиржевого рынка ценных бумаг // Рынок ценных бумаг. 2003г..

Кроме того, необходимо отличать опционы, варранты и другие подобные инструменты, обращающиеся на рынке ценных бумаг, от самих эмиссионных ценных бумаг, хотя бы потому, что различается объект требования по этим инструментам: в первом случае это - сами эмиссионные ценные бумаги, во втором - деньги. Поэтому, принимая во внимание то, что объектом таких условных контрактов могут быть не только ценные бумаги, а сами контракты могут обращаться и на других рынках, включая валютные биржи, автор предлагает производные инструменты, выпускаемые с правом на приобретение эмиссионных ценных бумаг, именовать эмиссионные финансовые инструменты.

В свою очередь, производными ценными бумагами необходимо именовать те категории ценных бумаг, владение которыми опосредует владение собственно эмиссионными ценными бумагами, и которые позволяют реализовывать права, предоставляемые всем владельцам указанных эмиссионных ценных бумаг. Собственно производными ценными бумагами в настоящее время могут быть лишь депозитарные расписки и депозитарные акции. Традиционно такие производные ценные бумаги определяются как выпущенные номинальным держателем (депозитарием) ценные бумаги, подтверждающие право их владельца на определенное количество определенных акций определенного эмитента, депонированных в данном депозитарии. Обоснованность выделения именно производных ценных бумаг проявляется в том, что они являются ценными бумагами, позволяющими опосредовано реализовывать права акционера по лежащим в их основе собственно эмиссионных ценных бумаг.

Таким образом, можно прийти к выводу о том, что законодательство должно проводить четкую границу между производными ценными бумагами, производными инструментами и производными финансовыми инструментами. Поскольку эти понятия имеют разное содержание, причем производные ценные бумаги можно признавать ценными бумагами, обращающимися на рынке капитала, в то время как их нельзя именовать производными инструментами. Это влечет за собой и применение различных правовых норм в отношении каждого из этих инструментов.

д) Правовой природы бездокументарных ценных бумаг и электронного документа

Традиционно рынок ценных бумаг понимался как та область правоотношений, в рамках которой совершаются различные гражданско-правовые сделки с ценными бумагами как особенной разновидностью вещей, причем, таких ценных бумаг, в которых выражаются кредитные отношения и отношения совладения бизнесом или предприятием. Такое понимание было обусловлено, по справедливому замечанию Ю.Г. Басина тем, что до появления новых технических средств закрепления памяти и связи носителем информации о наличии имущественного права, обеспечивающим оборотоспособность этого права и достоверность его существования, мог быть только бумажный документ Веление времени ценные бумаги без бумаг - // Юридическая газета, июль 2000г..

Однако современное развитие практики и законодательства свидетельствует о том, что возможны и иные способы передачи и фиксации, имущественных прав, в частности при помощи так называемых бездокументарных ценных бумаг. Несмотря на то, что ст. 135 ГК РК оперирует таким понятием, правовая природа бездокументарной ценной бумаги в казахстанском праве до сих пор остается неизученной в полной мере. В том числе и вопрос о том, что представляют собой бездокументарные ценные бумаги - запись в реестре как способ удостоверения определенной категории имущественных прав или сами эти права, остается на данный момент без четкого законодательного ответа.

В частности, можно предположить, что, поскольку классические ценные бумаги удостоверяют имущественные права, то бездокументарные ценные бумаги также являются способом удостоверения таких прав, то есть они являются записями в реестрах. К такому выводу приходит Ю.Г. Басин, который допускает признание такой записи в реестре («по его определению - «бездокументарной оборотной записи») особым объектом гражданских правоотношений. Однако, исследовав правовую природу бездокументарных ценных бумаг, напрашивается вывод, что предлагаемое Ю.Г. Басиным понятие оборотной бездокументарной записи может быть воспринято законодательством, но для того, чтобы определить правовое значение такой записи. Однако этот термин не может означать те объекты, которые обращаются на рынке ценных бумаг и в настоящее время объединяются понятием бездокументарных ценных бумаг.

Вместе с тем, полное согласие и поддержку вызывает мнение Ю.Г. Басина о том, что владелец бездокументарных ценных бумаг, являясь обладателем имущественного права, но не владельцем вещи, должен признаваться именно собственником упомянутых бездокументарных ценных бумаг. А содержание такого права собственности должно определяться через правомочия пользования и распоряжения.

Таким образом, детально изучив отечественную доктрину в отношении бездокументарных ценных бумаг, основываясь на содержании ст. 115 ГК, мы полагаем, что более корректным было бы определить, что бездокументарные ценные бумаги представляют собой удостоверяемые особым способом имущественные права в области привлечения, перераспределения и обратной выплаты денег, привлекаемых субъектами гражданского оборота в форме заемного или акционерного (собственного) капитала для осуществления предпринимательской деятельности. Способом удостоверения (подтверждения) таких имущественных прав является запись в специальном реестре, совершенная в соответствии с установленными требованиями к указанию содержания удостоверяемого права и субъекта этого права.

На основании проведенною в данном параграфе анализа мы видим целесообразность в следующем походе к законодательному установлению режима ценных бумаг. Необходимо концептуально определиться и формально выделить п. 2 ст. 129 и ст. ст. 135-139 ГК в самостоятельный параграф как имущественные права, обращающиеся на организованных финансовых рынках, и определить эти имущественные права в качестве самостоятельного объекта гражданских прав. В качестве основного правила установить, что в случае, когда эти права не подтверждаются ценными бумагами или иными законными инструментами, то удостоверение этих прав осуществляется соответствующей записью в специализированном реестре. Такая запись является единственным и достаточным подтверждением соответствующего права и не допускается одновременное удостоверение одного и того же права какими-либо иными способами. Передача упомянутых прав осуществляется путем изменения реквизитов соответствующей записи в реестре в порядке и на условиях, установленных специальным законодательством.

При реализации всего вышеизложенного необходимо исходить из того, что в отличие от передачи имущественных прав по ценным бумагам в соответствии с принципами вещного права, передача бездокументарных ценных бумаг основана на реализации обязательственно-правовых механизмов, на дискретных взаимоотношениях сторон (когда каждая из них действует строго в рамках предусмотренных полномочий). Так, если передача прав по ценным бумагам основывалась на физическом обладании. документом как материальным, вещественным объектом со всеми вытекающими из этого вещи с правовыми последствиями, то обращение бездокументарных ценных бумаг предполагает использование исключительно коммуникационных систем и посреднических институтов, регулируемых законом.

При этом следует отличать бездокументарную ценную бумагу от электронного документа, который в настоящее время не может даже использоваться для удостоверения имущественного права в силу того, как действующее казахстанское законодательство определяет его. Если же в данном случае преследуется цель использовать электронный документ в качестве формы удостоверения субъективных гражданских прав, эта цель обусловливает необходимость адекватного правового регулирования.

Мы считаем, что развитие законодательства о бездокументарных ценных бумагах и безналичных деньгах с неизбежностью приведет к формированию правового института, который будет регулировать особенности передачи определенных категорий субъективных имущественных прав, основанной на использовании механизма трансферта по специальным счетам, то есть по принципам исполнения обязательств, а не осуществления вещных прав. Подобный институт в настоящее время формируется в праве США и называется «Law of Financial accounts». Существование такого института в праве Казахстана станет единой правовой основой, обеспечивающей эффективное обращение таких видов имущества, как бездокументарные ценные бумаги, деньги по банковским счетам, драгоценные металлы по металлическим счетам. При этом автором в работе предлагаются основные критерии такого финансового счета.