Корпорации и корпоративные финансовые инструменты в российском и зарубежном праве

2. Корпоративное право и законодательство в рассматриваемых странах формировалось под влиянием англосаксонской и континентальной, пандектной и институционной традиций, к настоящему моменту приобретая универсальный характер с существенными национальными особенностями, не приводящими, однако, к внутригосударственной изолированности. Пра- вопонимание корпоративного субъекта основывается на последовательном отражении в законодательстве основных вариаций участника экономических отношений, выражаемых понятиями: «хозяйствующий субъект», «индивидуальный предприниматель», «предприятие», «фирма», «корпорация», отраслевые разновидности корпораций (например, «финансовая организация»), коллективные (объединенные) биз- нес-группы холдингового типа.

3. Правовая природа корпоративного финансового инструмента в рассмотренных правопорядках едина, правовая конструкция является в целом сходной, правовой режим и юридическая дефиниция имеют особенности в национальном законодательстве каждого государства. Общность правовой природы позволяет охарактеризовать корпоративный финансовый инструмент как легально закрепленный юридически значимый объект, бесспорно подтверждающий наличие всех прав и обязанностей участника корпорации (на долю в общем капитале, распределение прибыли или покрытие убытков, участие в управлении и корпоративных событиях, получение и предоставление информации и др.). Такой инструмент может оформляться путем выдачи подтверждающего документа, в т. ч. сертификата (ценной бумаги), либо существовать исключительно в электронной (цифровой) форме, предполагающей возможность идентификации реального владельца (корпоранта) либо номинального держателя. Переход корпоративных финансовых инструментов от одних владельцев к другим осуществляется свободно (исключения могут быть установлены законом), с использованием средств электронного хранения информации, реестрового учета и депозитарного (кастодиального) хранения (номинального держания), обеспечения технологической возможности одномоментного совершения и исполнения сделки по отчуждению, расчета по такой сделке (в т. ч. путем клиринга) и юридического оформления результата сделки (в т. ч. закрепление вновь возникшего права и выдача правоподтверждающего документа) в каждый момент времени.

4. Корпоративные инструменты возникли исключительно как метод закрепления взаимных прав участников корпораций, в т.ч. прав на имущество, однако денежно-финансовое значение таких инструментов является вторичным (в отличие от традиционных ценных бумаг типа векселей). Современный правовой режим корпоративного финансового инструмента имеет двойственный характер: с одной стороны, присутствуют необходимые общие признаки оборотоспособного объекта прав (в т.ч. ценной бумаги), а с другой стороны, проявляются выраженные особенности и ограничения, вытекающие из участия в корпорации. Соотношение этих двух сторон образует главное противоречие корпоративного финансового инструмента, диалектически разрешаемое в его юридической конструкции. Правовое регулирование гражданского оборота корпоративных финансовых инструментов основано как на общих принципах, относящихся к финансовому рынку в целом, так и включает специальные правовые механизмы, относящиеся к корпоративному праву. Отнесение корпоративных инструментов к ценным бумагам характерно лишь для права России и Германии. Другие правопорядки склонны оперировать более общей категорией, которая в современном российском законодательстве обозначена как «финансовый инструмент» и является наиболее близкой к принятому в США и распространенному в мире универсальному понятию «securities». В свою очередь, понимание таких определений, как «именные», «предъявительские», «документарные», «эмиссионные» ценные бумаги (инструменты), в зарубежных правопорядках значительно трансформировалось и заметно отличается от их традиционного понимания в российском праве.

5. Существенная особенность зарубежного законодательства состоит в придании особой роли центральному депозитарию, который служит необходимым институциональным элементом системы финансового рынка, обеспечивающим централизованный учет прав (на уровне заключительного звена) в отношении всех финансовых инструментов по всем совершенным с ними операциям. Несмотря на принятие соответствующего закона в России, отечественный опыт внедрения центрального депозитария в систему учета и перехода прав на финансовые инструменты пока страдает незавершенностью. Одновременно актуальной является задача закрепления в российской правовой системе механизмов централизованной торговли и клиринга операций с финансовыми инструментами по методу, сходному с NYSE/Euronext/Euroclear. С учетом наблюдаемого развития концепции корпоративного юридического лица в отечественной цивилистической доктрине правовой режим корпоративных финансовых инструментов должен быть распространен не только на акции, но и на доли участия в иных формах корпораций (включая хозяйственные общества, некоммерческие корпоративные организации).

6. Есть основания внедрить в отечественную правовую систему некоторые новые юридические конструкции корпоративных финансовых инструментов и (или) одновременно трансформировать имеющиеся. Корпоративные права, вытекающие из участия в акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью, полных и коммандитных товариществах, крестьянских (фермерских) хозяйствах, производственных кооперативах, потребительских кооперативах, некоммерческих партнерствах, саморегулируемых организациях, подлежат закреплению в соответствующих корпоративных финансовых инструментах, не являющихся ценными бумагами, в цифровой форме, учитываемых в электронных реестрах уполномоченными лицами (депозитариями) с обязательным дублированным учетом в центральном депозитарии. В перспективе при условии разработки комплексной нормативно-правовой базы цифрового сегмента финансового рынка возможен учет таких инструментов в распределенных реестрах, а также генерация инструментов - токенов методами криптографической кодификации. Предполагается исключение реестрового учета как эмитентами (оригинаторами), так и промежуточными звеньями (регистраторами). Допускается подтверждение наличия финансового инструмента выдачей электронного документа (за электронной подписью) либо бумажного документа, признаваемого в установленных законом случаях ценной бумагой.

7. Может быть расширен видовой состав финансовых инструментов, выпускаемых коммерческими корпорациями, в т. ч. выпуск инструментов (по типу акций либо с сохранением наименования «акция» с учетом ее цифровой формы, не относимой к ценным бумагам): а) предоставляющих дополнительные корпоративные права при определенных условиях (например, исполнение особых функций в интересах корпорации, длительное непрерывное владение - «премиальные»); б) выкупаемых корпорацией по ее инициативе с уплатой премии («отзывные»); в) обеспеченных реальными активами корпорации по рыночной цене, с соответствующим уменьшением (увеличением) номинальной цены (равной рыночной) в случае уменьшения (увеличения) стоимости активов корпорации («обеспеченные»); г) предоставляющих право на фиксированный доход без права на управление или иных корпоративных прав («денежные»); д) совмещающих отдельные характеристики современных акций и облигаций («универсальные»); е) обеспечивающих дивиденд или иной доход, в т. ч. неденежный, вне зависимости от финансовых результатов деятельности корпорации («защищенные»);

ж) обеспечивающих право на получение иных (производных) финансовых инструментов, базисным активом которых выступает первичный корпоративный инструмент («купонные»);

з) выкупаемых и вторично размещаемых корпорацией по ее инициативе в соответствии с учредительными документами по рыночной или иным образом определенной цене («обращающиеся казначейские»). Следует отметить, что к классу корпоративных могут относиться исключительно финансовые инструменты, основанные на взаимных правах и обязанностях корпорации и корпоранта. Ввиду этого поименование «корпоративными» любых прочих инструментов (например, облигаций, опционов и т. п.), хотя и выпускаемых корпоративными субъектами, но обеспечивающих иные права, должно быть исключено de jure и ограничено per legem.

Выводы

Анализ правовых систем основных развитых стран мира, в т. ч. России, дает основания выделить из общего множества класс корпоративных финансовых инструментов, в ряде случаев признаваемых ценными бумагами. Правовой режим корпоративных инструментов имеет общие начала с режимом всех финансовых инструментов, однако обнаруживает и особенности, обусловленные участием в корпорации. Такие особенности не препятствуют свободному обороту корпоративных инструментов по общим правилам других инструментов финансового рынка, а требуют исполнения особых процедур лишь в момент реализации корпоративных прав и обязанностей. Двойственная природа должна учитываться при легальном закреплении правового режима корпоративного финансового инструмента. Мировой опыт демонстрирует конвергенцию национальных правовых режимов, что связано с трансграничным движением финансовых инструментов, однако объективно и наличие особенностей, обусловленных традициями национального законодательства. В российском праве усматриваются основы для закрепления общего режима корпоративного финансового инструмента, отражающего участие в корпорации любого типа, совершаемого в цифровой форме, в том числе с использованием электронных кодов (токен) и систем распределенного реестра. В установленных случаях закрепленные права могут подтверждаться выдачей бумажного документа. Такой подход должен обеспечить исключение «проблемы» соотношения документарных, бездокументарных, именных, предъявительских ценных бумаг, трансформируемых в общее понятие финансового инструмента, в т. ч. корпоративного. Необходимой является разработка специального законодательства цифровой среды оборота финансовых инструментов (в т. ч. корпоративных), перспективной представляется систематизация (не исключая кодификацию) законодательства о финансовых инструментах.

Библиографический список

1. Андреев В. К., Лаптев В. А. Корпоративное право современной России. М.: Проспект, 2018. 352 с.

2. Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. М.: Проспект, 2009. 432 с.

3. Бондаренко Н. Л. Эффективное гражданское законодательство как фактор, снижающий трансакционные издержки // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2016. Вып. 1 (31). С. 35-40. DOI: 10.17072/ 1995-4190-2016-1-35-40.

4. Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) = Code civil des Frangais (Code Napoleon) / пер. с фр. В. Н. Захватаева. М.: Инфо- тропик Медиа, 2012. 624 с.

5. Грибанов В. П., Красавчиков О. А. Хозяйственное право. М.: Юрид. лит., 1977. 480 с.

6. Кашанина Т. В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ). М.: ИНФРА-М-НОРМА, 1999. 802 с.

7. Кузнецов К. И. Понятие «хозяйствующий субъект» в предпринимательском праве // Право и экономика. 2018. № 12. С. 18-25.

8. Леонтьева Е. Л. Японские корпорации и корпоративные группы. Эволюция институтов. М.: ИМЭМО РАН, 2009. 78 с.

9. Лукоянов Н. В. Корпоративные бездокументарные ценные бумаги в праве Российской Федерации, Испании и Мексики: дис.... канд. юрид. наук. М., 2018. 172 с.

10. Макарова О. А. Корпоративное право: учебник и практикум для бакалавриата и магистратуры. М.: Юрайт, 2019. 413 с.

11. Макконнелл К. Р., Брю С. Л. Экономикс / пер. с англ. М.: ИНФРА-М, 2003. 983 с.

12. Мировой фондовый рынок и интересы России / И. Г. Доронин, Б. Б. Рубцов, А. М. Сар- чев и др. ; отв. ред. Д. В. Смыслов; РАН. Ин-т мировой экономики и междунар. отношений. М.: ИМЭМО РАН, 2003. 319 с.

13. Покровский И. А. История римского права. М.: Статут, 2004. 540 с.

14. Рубинштейн Б. М. Советское хозяйственное право. М.: Сов. законодательство, 1935. 182 с.

15. Теория государства и права: учебник для юрид. вузов и фак. / С. С. Алексеев, С. И. Архипов, В. М. Корельский и др. М.: НОРМА, 1998. 456 с.

16. Хозяйственное право: учеб. пособие / под ред. В. В. Лаптева. М.: Юрид. лит, 1967. 395 с.

17. Чикулаев Р. В. Вопросы правосубъектного состава отношений оборота ценных бумаг // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2012. Вып. 3 (17). С. 191-200.

18. Чикулаев Р. В. Вопросы классификации и правовой конструкции ценных бумаг // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2012. Вып. 2 (16). С. 160-168.

19. Armour J., Hansmann H., Kraakman R. The essential elements of corporate law: what is corporate law? Discussion Paper № 643 7/2009 Harvard Law School, Cambridge, MA 02138.

20. Bloomberg Financial Glossary. URL: https://isotranslations.com/resources/Bloomberg% 20Financial%20 Glossary.pdf.

21. Diemer A. Systemes financiers et mone- taires / Universite d'Auvergne. Clermont I., 2012.

22. Emerson R. W. Business Law. Fourth Edition. Barron's; N.Y., 2004. 708 p.

23. FCA Handbook. URL: https://www.hand- book.fca.org.uk/.

24. Galer. R. “Prudent person rule” standard for the investment of pension fund assets. URL: https://www.oecd. org/finance/private-pensi- ons/2763540.pdf.

25. Harvard College v. Amory. URL: http: //www.altruistfa.com/prudentinve storrule.htm.

26. Helper S. and Hochfelder D. Early Supply Relationship in the U.S. In: Shiba Takao and Shi- motani Masahiro. Beyond the Firm. Business Groups in International and Historical Perspective. Oxford, 1997.

27. BAFIN. Recht & Regelungen. URL: https: //www.bafin.de.

28. System of National Accounts 2008. European Commission. International Monetary Fund. Organisation for Economic Co-operation and Development. World Bank. United Nations. New York, 2009.

29. SEC of USA. The laws that govern the securities Industry. URL: https://www.sec.gov/an- swers/about-lawsshtml.html.

30. Trustees of Dartmouth College v. Woodward, 17 U.S. (4 Wheat.) 518, 4 L. Ed. 629. 1819.

31. U. S. Corporate Law Materials. Presentation Materials and Selected Statute and Case Law Excerpts: материалы по корпоративному праву США. Презентационные материалы и избранные статуты и выдержки из судебных решений. USRF. 2011. URL: http://www.arbitr. ru/_upimg/8B4729A66A4574D8B652815751AC 0A68_USRF.

1. Andreev V. K., Laptev V. A. Korporativnoe pravo sovremennoy Rossii [Corporate Law of Modern Russia]. Moscow, 2018. 352 p. (In Russ.).

2. Belykh V S. Pravovoe regulirovanie pred- prinimatel'skoy deyatel'nosti v Rossii: Monografya [Legal Regulation of Business Activities in Russia: Monograph]. Moscow, 2009. 432 p. (In Russ.).

3. Bondarenko N. L. Effektivnoe grazhdan- skoe zakonodatel'stvo kak faktor, snizhayushhiy transaktsionnye izderzhki [Effective Civil Legislation as a Factor Reducing Transaction Costs]. Vestnik Permskogo universiteta. Juridi- cheskie nauki - Perm University Herald. Juridical Sciences. 2016. Issue 1 (31). Pp. 35-39. DOI: 10.17072/1995-4190-2016-1-35-40. (In Russ.).

4. Grazhdanskiy kodeks Frantsii (Kodeks Napoleona) = Code civil des Franqais (Code Napoleon) [The Civil Code of France (the Napoleonic Code) = Code Civil des Frangais (Code Napoleon)]. Transl. from French by V. N. Zakhvataeva. Moscow, 2012. 624 p. (In Russ.).

5. Gribanov V. P, Krasavchikov O. A. Kho- zyaystvennoe pravo [Commercial Law]. Moscow, 1977. 480 p. (In Russ.).

6. Kashanina T. V. Korporativnoe pravo (Pravo khozyaystvennykh tovarishhestv i ob- shhestv) [Corporate Law (Law of Business Partnerships and Companies)]. Moscow, 1999. 802 p. (In Russ.).

7. Kuznetsov K. I. Ponyatie “khozyaystvu- yushhiy sub”ekt” v predprinimatel'skom prave [The Concept `Economic Entity' in Business Law]. Pravo i ekonomika - Law and Economics. 2018. Issue 12. Pp. 18-25. (In Russ.).

8. Leont'eva E. L. Yaponskie korporatsii i korporativnye gruppy. Evolyutsiya institutov [Japanese Corporations and Corporate Groups. Evolution of Institutions]. Moscow, 2009. 78 p. (In Russ.).

9. Lukoyanov N. V. Korporativnye bezdoku- mentarnye tsennye bumagi v prave Rossiyskoy Federatsii, Ispanii i Meksiki: dis.... kand. jurid. nauk [Corporate Uncertified Securities in the Law of the Russian Federation, Spain and Mexico: Cand. jurid. sci. diss.]. Moscow, 2018. 172 p. (In Russ.).

10. Makarova O. A. Korporativnoe pravo. Uchebnik i praktikum dlya bakalavriata i magis- tratury [Corporate Law. Textbook and Workshop for Bachelor and Master's Degree Programs]. Moscow, 2019. 413 p. (In Russ.).

11. McConnell C. R., Brue S. L. Ekonomiks [Economics]. Transl. from English]. Moscow, 2003. 983 p. (In Russ.).

12. Mirovoy fondovyy rynok i interesy Rossii [The Global Stock Market and the Interests of Russia]. Authors: I. G. Doronin, B. B. Rubtsov, A. M. Sarchev et al. Ed. by D. V. Smyslov. Moscow, 2003. 319 p. (In Russ.).

13. Pokrovskiy I. A. Istoriya rimskogo prava [History of Roman Law]. Moscow, 2004. 540 p. (In Russ.).

14. Rubinshteyn B. M. Sovetskoe khozyayst- vennoe pravo [Soviet Commercial Law]. Moscow, 1935. 182 p. (In Russ.).

15. Teoriya gosudarstva i prava: uchebnik dlya yuridicheskikh vuzov i fakul'tetov [Theory of State and Law: textbook for law schools and faculties]. Authors: S. S. Alekseev, S. I. Arkhipov, V. M. Korel'skiy et al. Moscow, 1998. 456 p. (In Russ.).

16. Khozyaystvennoe pravo. Uchebnoe posobie [Commercial Law. Textbook]. Ed. by V. V. Laptev. Moscow, 1967. 395 p. (In Russ.).

17. Chikulaev R. V. Voprosy pravosub”ek- tnogo sostava otnosheniy oborota tsennykh bumag [The Issues of Personable Structure of the Securities Turnover Relations]. Vestnik Permskogo universiteta. Juridicheskie nauki - Perm University Herald. Juridical Sciences. 2012. Issue 3 (17). Pp. 191-200. (In Russ.).

18. Chikulaev R. V Voprosy klassfikatsii i pravovoy konstruktsii tsennykh bumag [The Securities Classification and Securities Legal Construction Issues]. Vestnik Permskogo univer- siteta. Juridicheskie nauki - Perm University Herald. Juridical Sciences. 2012. Issue 2 (16). Pp. 160-168. (In Russ.).

19. Armour J., Hansmann H., Kraakman R. The Essential Elements of Corporate Law: What Is Corporate Law? Discussion Paper No. 643 7/2009. Harvard Law School, Cambridge, MA 02138. (In Eng.).

20. Bloomberg Financial Glossary. Available at: https://isotranslations.com/resources/Bloomberg %20Financial%20Glossary.pdf. (In Eng.).

21. Diemer A. Systemes Financiers et Mone- taires. Universite d'Auvergne, Clermont I, 2012. (In Fr.).

22. Emerson R. W. Business Law. Fourth Edition. New York: Barron's, 2004. 708 p. (In Eng.).