Корпорации и корпоративные финансовые инструменты в российском и зарубежном праве

Гражданский кодекс Франции содержит указание на корпоративные иски, корпоративные права, корпоративные документы, в основном применительно к участникам товарищества, тем самым рассматривая в качестве корпорации само товарищество. Коммерческий (Торговый) кодекс Франции в некоторых случаях применяет понятие корпораций к акционерному товариществу. Пожалуй, наиболее близкой к корпорации формой в праве Франции является акционерное товарищество (societe anonyme). Эта форма также близка к российскому или германскому акционерному обществу, иногда переводится с французского языка как «акционерное общество», однако чаще именуется товариществом (очевидно, в силу того, что именно товарищество является базовой формой юридического лица во Франции). Это объясняется историческими причинами, лингвистическими затруднениями, а также формированием концепции французского юридического лица в антагонизме с английскими компаниями корпоративного типа, в условиях применения институционного принципа построения правовой системы. Тем самым понятие корпорации во Франции не получило широкого распространения, будучи заменяемым иными понятиями - формами юридических лиц. Подобная ситуация была характерна и для России вплоть до введения в Гражданский кодекс РФ положений о корпоративных лицах. Акционерное товарищество (общество) Франции создается не менее чем семью учредителями, капитал разделяется на акции, которые могут распространяться по публичной или непубличной подписке, акции учитываются в депозитарии и подтверждаются его сертификатом. Органами акционерного товарищества (общества) являются административный совет, наблюдательный совет, совет директоров (директорат), функции которого в небольших компаниях могут быть возложены на единоличного генерального директора. Следует отметить, что, помимо Торгового кодекса, на деятельность акционерного товарищества влияет целый ряд отдельных законов (ордонансов, декретов) Франции. Также к числу корпораций, по французскому законодательству, может быть отнесена форма, весьма близкая к российскому обществу с ограниченной ответственностью, - Des societes a responsabilite limitee, предполагающая от двух до ста участников и одного или нескольких директоров в качестве органа управления.

В российском праве остается дискуссионным вопрос о допустимости корпорации, состоящей всего из одного участника, а отечественное законодательство разрешает этот вопрос положительно. Юридическая практика Франции и целого ряда европейских стран рассматривает классическую корпорацию (общество или товарищество акционерного типа либо с ограниченной ответственностью) как общность не менее чем двух участников. Для случаев «корпорации одного лица», которые в российском законе специально не выделяются, в зарубежном законодательстве предусмотрены специальные правовые субформы. Так, во Франции это Entreprise unipersonelle a responsibilite limitee (предприятие с одним участником и ограниченной ответственностью) и Societe par actions simplifiee (упрощенное товарищество (общество) на акциях).

Законодательство Германии, которое традиционно считается наиболее близким к российскому, не содержит понятий, основанных на классическом «corporatio». В ГТУ выделяются лица, которые можно признать публичными корпорациями - Korperschaft des offentlichen Rechts. Основные формы частных немецких корпораций скорее совпадают с формами юридических лиц, в основном представленных обществами (Gesellschaft). Очевидно, по сходному пути развивалось российское гражданское законодательство с 1994 г., предусматривая основные формы юридических лиц в Гражданском кодексе РФ и закрепляя в отдельных законах специальные нормы, расширяющие статусно-правовую регламентацию наиболее распространенных форм (акционерные, с ограниченной ответственностью и др.), но никогда не именуя их корпорациями. Радикально подход изменился с внесением в 2014 г. изменений в Гражданский кодекс РФ, когда понятие корпоративного юридического лица было закреплено нормативно Revised Model Business Corporation Act. URL: https://www.cengage.com/resource_uploads/downloads/03245 95743_145749.pdf.. Тем самым развитие российского экономического права в части базовой классификации юридических лиц (с разделением их на корпоративные и некорпоративные) продемонстрировало сближение скорее не с континентальной, а с иными правовыми традициями.

Так, в США понятие корпорации сложилось в XIX веке в юридической практике: Corporation is an artificial being, invisible, intangible, and existing only in contemplation of law (Корпорация есть искусственное явление, невидимое, неосязаемое и существующее только в отражении закона) [30]. В каждой европейской стране понятие корпорации определяется законом индивидуально, но в большинстве случаев максимально приближается к понятию юридического лица либо служит элементом классификации, включая в себя несколько видов юридических лиц. Интересно, что ООН, Еврокомиссия и Всемирный Банк попытались дать свое «интернациональное» понятие корпорации в Системе Национальных Счетов (СНС-2008). Корпорация определяется как любое лицо, которое 1) приносит прибыль, либо 2) установлено законом как юридическое лицо с ограниченной ответственностью, либо 3) участвует в рыночном производстве и обороте товаров и услуг [28].

Корпоративное законодательство США нельзя рассматривать, не учитывая главную особенность североамериканской правовой системы: одновременное действие нормативных источников федерального уровня и отдельных штатов. Одним из ключевых федеральных законов можно считать пересмотренный Модельный закон о корпорациях - Revised Model Business Corporation Act¹. В качестве примера закона штата можно привести часто применяемый в силу его инвестиционной привлекательности Генеральный Корпоративный закон Делавэра (Delaware General Corporation Law). Среди основных юридических форм хозяйственных субъектов в США можно выделить: корпорации (Corporation), партнерства (Partnership), компании с ограниченной ответственностью (Limited Liability Company - LLC). Все указанные формы могут быть отнесены к корпоративным, с учетом того, что партнерства имеют существенные особенности как «корпоративного», так и «некорпоративного» свойства. Классические корпорации типа Corporation и LLC обладают такими основными признаками, как основанность на членстве, наличие долей или акций (share) как для публичного, так и непубличного размещения и обращения, наличие как единоличного, так и коллегиальных органов управления, в т. ч. совета директоров или правления, которые в ряде случаев не являются обязательными.

Законодательство Великобритании скорее не следует общей традиции специального выделения корпоративных субъектов как участников хозяйственных отношений, по крайней мере, не выделяя корпорацию как таковую. Определенного рода исключением можно признать акт налогового права - Закон о подоходном и корпоративном налоге 1988 г. (Income and Corporation Taxes Act, 1988)¹. Регулирующими деятельность корпоративных субъектов можно признать нормы ранее упомянутого Закона о компаниях от 2006 г. Тем самым корпорации в английском праве выступают как юридические лица - компании, созданные обычно в соответствующих организационно-правовых формах (Ltd, PLC).

Учредительным документом английской корпоративной компании выступает Articles of Association - аналог устава, в дословном значении предусматривающий совокупность неких «статей ассоциации», т. е. положений, условий, соглашений, положенных в основу взаимных договоренностей участников корпорации. Компания может быть с ограниченной ответственностью участников (Limited - Ltd), пределы которой определяются в соответствии с учредительными документами, стоимостью акций (Limited by shares) или гарантиями (Limited by guarantee), либо без ограничения ответственности (Unlimited). Английская корпоративная компания может быть публичной (Public limited company PLC). Это акционерная компания с ограниченной ответственностью, имеющая сформированный акционерный капитал, зарегистрированная в качестве публичной и отвечающая некоторым иным требованиям Закона. Частной будет признана компания, которая не соответствует критериям публичной компании и не названа таковой в учредительных документах.

К числу английских «корпораций», с учетом условности применения этого термина ввиду его отсутствия в английском законодательстве, можно отнести особый тип хозяйственных субъектов - Партнерства с ограниченной ответственностью (LLP), действующие на основе соответствующего Закона от 2000 г. (Limited Liability Partnerships Act, 2000) Income and Corporation Taxes Act, 1988. URL: https: //en.wikisource. org/wiki/Income_and_Corporation_Ta- xes_Act_1988. Limited Liability Partnerships Act, 2000. URL: https://www.nexus.ua/images/legislation/ UK_LLP_2000.pdf.. Партнерство представляет собой особую форму, которую сложно ассоциировать с какой-либо корпоративной (хозяйственной) формой из континентального, в т. ч. российского, права. Как квазикорпоративная форма, LLP образуется учредителями - партнерами на основе специального документа об объединении (Incorporation document), а новые члены партнерства могут присоединиться к нему на основе соглашения. После вхождения Великобритании в Европейский Союз внутреннее законодательство испытало серьезное влияние норм права ЕС, относящихся к корпорациям и корпоративным ценным бумагам Directive 2004/109/EC of the European Parliament and of the Council of 15 December 2004 on the harmonisation of transparency requirements in relation to information about issuers whose securities are admitted to trading on a regulated market and amending Directive 2001/34/EC. OJ L 390. 31.12.2004. URL: https://aecsd.org/upload/regulation/mifid.pdf.. Предметом гипотез в современных условиях можно признать тенденции развития британского корпоративного права после выхода страны из ЕС (т. н. Brexit).

Традиционно с компаративных позиций институт корпорации рассматривается в двух значениях: англо-американском corporation и континентальном corporatio. Вместе с тем традиционные подходы становятся все менее универсальными, мировые юридические, хозяйственные и финансовые системы усложняются и перестают соответствовать какому-то определенному набору признаков. Примером может служить Япония, в которой сами понятия корпорации и корпоративного холдинга приобрели особенные национальные черты [8, с. 19-33], которые сыграли решающую роль в сложных экономических условиях середины XX в. [26, pp. 207208]. Характерно, что в Японии, как и в России, сложилась сходная модель финансового рынка, которая является смешанной, сочетающей в себе активную роль банков и небанковских финансовых структур как операторов и сервисных субъектов рынка финансовых инструментов.

В российском праве понятие «корпорация» имеет собственное значение и потенциал развития, будучи легально закрепленным с внесением изменений в Гражданский кодекс РФ в 2014 г. Если на ранних этапах формирования рыночной правовой системы (начало 1990-х гг.) оно практически не упоминалось в законодательных текстах и считалось чужеродным, то в последние годы стало активно использоваться и приобрело характер структурного элемента для множества производных понятий. Собственно термин «корпорация» в российском позитивном праве отождествляется с понятием «корпоративное юридическое лицо» и в современных условиях используется ограниченно, чаще служит определяющим для более устойчивого понятия «организация», тождественного дефиниции российского юридического лица. По такому принципу уже апробированный термин «организация» в сочетании с дополняющим определением «корпоративная» стал предметом классификации по различным основаниям, главные из которых следующие:

1. собственно принцип корпоративности, предполагающий дихотомическое выделение классов корпоративных и унитарных организаций. Подвергаемый справедливой критике тезис о праве на существование «корпорации одного лица», к примеру акционерного общества с одним акционером, актуализировался с введением корпоративных начал в российское гражданское право, сделав очевидным вывод о том, что корпорация одного лица по существу является проявлением унитарной формы, которая антагонистична по отношению к корпорации;

2. цель осуществляемой деятельности, на основе которой выделяются классы коммерческих и некоммерческих корпоративных организаций;

3. принцип публичности, являющийся переменным основанием классификации, на основе которого выделяются публичные (лишь акционерные общества, акции которых размещаются среди неопределенного круга лиц и (или) обращаются таким образом, что совершение сделок с ними можно признать публичным в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг, и (или) названные публичными в уставе), а также непубличные (лишь акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью). К иным формам корпораций критерий публичности неприменим;

4. форма собственности имущества, что предполагает выделение государственных корпораций и иных форм корпоративных организаций, основанных на частной собственности, не называемых при этом корпорациями. Парадоксальным видится факт использования названия «корпорация» применительно к государственным хозяйственным субъектам, которые отнесены законом к противоположному унитарному типу О некоммерческих организациях: Федер. закон от 12 янв. 1996 г. № 7-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 3, ст. 145 (ред. от 01.01.2019)., что вносит несколько дезорганизующее начало в формирующуюся юридическую теорию российских корпоративных субъектов.

Из разновидностей государственных корпораций, действующих на основании специальных законов, можно назвать: Государственную корпорацию развития «ВЭБ.РФ», Государственную корпорацию по атомной энергии «Росатом», Государственную корпорацию по космической деятельности «Роскосмос», Государственную корпорацию по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех», Фонд содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства, Агентство по страхованию вкладов. Тем самым подход российского законодателя к формированию конкретно-видового состава корпораций различен. Для государственных корпораций это скорее numerus clausus, для частных корпораций - numerus apertus.

Не основанные на государственной собственности корпоративные юридические лица по родовидовому признаку последовательно классифицируются вплоть до разновидностей на: хозяйственные товарищества (полное и коммандитное, оно же на вере) и общества (акционерное и с ограниченной ответственностью), крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), нотариальные палаты, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов Российской Федерации. С хозяйственно-правовых позиций, такие формы, как товарищества, партнерства, крестьянские хозяйства и все общественные и некоммерческие организации, скорее имеют характер квазикорпоративных субъектов. В свою очередь, к числу корпораций могло бы быть отнесено некоммерческое партнерство исходя из его статусноправовой природы, данный вопрос можно отнести к актуальным задачам реформы законодательства о юридических лицах.

Выделение финансовой организации в числе корпоративных или квазикорпоративных субъектов (в зависимости от особенностей национального законодательства, организационной, правовой формы и других факторов) видится важным в силу: а) особого значения финансовых организаций для обеспечения оборота финансовых инструментов; б) наличия существенных особенностей в юридической структуре такого лица, привлекающих к себе внимание как образец имплементации в правовой статус других корпоративных субъектов. Институт финансовой организации в различных вариациях наименований присутствует в основных мировых правовых системах, в т. ч. в российской. Необходимо учитывать и такую особенность. В рассматриваемых зарубежных правопорядках понятие «финансовая организация» весьма многозначно, так как зависит от национальной модели финансового рынка. Как правило, такая организация является специализированным посредником, обслуживающим потребности корпораций и корпорантов при выпуске и обращении финансовых инструментов. В российском праве это понятие во многом сформировалось как отражение зарубежных конструкций, наиболее близких к англоамериканским financial organization. Однако за последние годы оно трансформировалось и стало подразумевать скорее специализированный институт финансового рынка, включая банковские и страховые организации, основанные по корпоративному принципу, тем самым выступающие как антипод частного (неинституционализированного и неинкорпорированного) инвестора.

Понятие финансовой организации по российскому праву многозначно: оно используется в различных законах с разным значением, при наличии ряда общих признаков. В частности, в статье 4 Федерального закона «О защите конкуренции», в статье 3 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации: Федер. закон от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2007. № 31, ст. 4006 (ред. от 08.06.2020)., в статье 2 Федерального закона «Об организованных тор- гах» Об организованных торгах: Федер. закон от 21 нояб.

2011 г. № 325-ФЗ // Там же. 2011 № 48, ст. 6726 (ред. от 31.07.2020)., в статье 6 Федерального закона «О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте» О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте: Федер. закон от февр. 2011 г. № 7-ФЗ // Там же. 2011. № 7, ст. 904 (ред. от 31.07.2020)., в статье 3 Федерального закона «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка» О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка: Федер. закон от 13 июля 2015 г. № 223-ФЗ // Там же. 2015. № 29, ч. 1, ст. 4349 (ред. от 28.11.2018). содержатся различные дефиниции понятия «финансовая организация», в то время как в системообразующем Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» дефиниция вовсе отсутствует, а закон лишь оперирует таким понятием. Выделение этого особого экономического субъекта как обобщенного понятия приводит к противоречию между характеристикой субъекта как первичного звена отношений и пониманием каждого отдельного вида специализированного субъекта, подпадающего под общее понятие. Кроме того, если общее понятие субъекта определяется через простое перечисление иных входящих в него лиц, это требует дополнительных средств, позволяющих определенным образом установить характеристики каждого лица. Очевидно, что поскольку для каждого субъекта законом установлены индивидуальные статусные особенности, то использование обобщенного понятия как инструмента правового регулирования субъектных отношений становится затруднительным.

К числу финансовых организаций отечественное законодательство относит не только юридических лиц, но также индивидуальных предпринимателей, предметом деятельности которых является обеспечение операций с финансовыми инструментами, оказание финансовых услуг в широком смысле. Анализ нормативной базы позволяет прийти к выводу о том, что комплексный объем понятия «финансовая организация» распространяется на таких субъектов, как: 1) брокеры; 2) дилеры; 3) управляющие; 4) депозитарии; 5) регистраторы; 6) организаторы торговли; 7) клиринговые организации; 8) управляющие компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов; 9) специализированные депозитарии инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов; 10) акционерные инвестиционные фонды; 11) форекс-дилеры; 12) инвестиционные советники; 13) кредитные организации; 14) микрофинан- совые организации; 15) кредитные потребительские кооперативы; 16) жилищные накопительные кооперативы; 17) сельскохозяйственные кредитные потребительские кооперативы; 18) страховые организации; 19) страховые брокеры; 20) общества взаимного страхования; 21) негосударственные пенсионные фонды; 22) ломбарды; 23) лизинговые компании; 24) валютные биржи; 25) товарные биржи; Собственно финансовыми организациями в сфере оборота финансовых инструментов можно признать лишь субъектов, указанных в пунктах с 1 по 12. Прочие субъекты относятся к сфере страхования, банковского кредитования или внебанковского финансирования.