Юридические лица в российском праве

Стороны сами могут определить количество судей для рассмотрения дела, но их число должно быть нечетным. Когда число судей сторонами не установлено, то разрешения конкретного спора избираются (назначаются) три третейских судьи. В таком же количественном составе рассматриваются споры и в постоянно действующем третейском суде, если иное не установлено его правилами. Если иной порядок не установлен третейским соглашением, то суд формируется в следующем порядке:

при формировании состава суда из трех судей, каждая сторона избирает одного третейского судью, а два избранных таким образом судьи избирают третьего судью. Если не одна из сторон в течение 15 дней после получения просьбы об этом от другой стороны или два избранных судьи в этот же срок не определяться с кандидатурой третьего судьи, то рассмотрение спора в третейском суде прекращается, и спор может быть передан на рассмотрение компетентного суда;

если спор подлежит рассмотрению третейским судьей единолично и, после обращения одной стороны к другой с предложением избрать судью, в течение 15 дней избрание не происходит, то рассмотрение спора в третейском суде прекращается, и он может быть передан на рассмотрение компетентного суда.

Закон выдвигает определенные требования к кандидатуре третейского судьи:

третейским судьей избирается физическое лицо, способное обеспечить беспристрастное разрешение спора, прямо или косвенно не заинтересованное в исходе дела, давшее согласие на исполнение этих обязанностей и не являющееся зависимым от сторон;

третейский судья, разрешающий спор единолично, должен иметь высшее юридическое образование, а при коллегиальном разрешении спора высшее юридическое образование должен иметь председатель состава суда. Требования к квалификации третейского судьи могут определяться сторонами либо правилами третейского разбирательства;

третейским судьей не может быть недееспособное лицо либо состоящее под опекой или попечительством;

третейским судьей не может быть лицо, имеющее судимость либо привлеченное к уголовной ответственности;

третейским судьей не может быть лицо, полномочия которого в качестве судьи государственного суда, адвоката, нотариуса, следователя, прокурора или иного работника правоохранительных органов были прекращены в установленном законом порядке за совершение проступков, несовместимых с его профессиональной деятельностью;

третейским судьей не может быть лицо, которое в соответствии со своим статусом не может быть избрано (назначено) третейским судьей (например, государственный служащий).

Если присутствует хотя бы одно из указанных выше оснований, третейскому судье может быть заявлен отвод. Лицо, избрание которого возможно в качестве третейского судьи, при наличии указанных обстоятельств должно сообщить об этом сторонам. В случае возникновения оснований для отвода в ходе судебного разбирательства, третейский судья должен незамедлительно сообщить об этом и заявить самоотвод. Сторона может заявить отвод по предусмотренным законом обстоятельствам только после избрания третейского судьи. В постоянно действующем третейском суде процедура отвода может быть предусмотрена его правилами, а в суде ad hos согласована сторонами. Если процедура отвода не установлена правилами третейского суда и не согласована в третейском соглашении, то заявление об отводе судьи должно быть подано стороной в течении пяти дней после того, как ей стало известно о том, что состав суда сформирован и есть основания для отвода судьи.

В том случае, когда судья, которому заявлен отвод, не берет самоотвода или другая сторона не согласна с отводом, то вопрос об отводе разрешается другими третейскими судьями, входящими в состав суда, в десятидневный срок с момента получения письменного мотивированного заявления стороны. При единоличном рассмотрении дела вопрос об отводе решается этим третейским судьей.

По соглашению сторон полномочия третейского судьи могут быть прекращены в связи с самоотводом или отводом либо его смертью. Кроме того, полномочия третейского судьи прекращаются после принятия решения по конкретному делу, за исключением случаев и на период, когда третейский суд вынужден вновь собраться для вынесения дополнительного решения, исправления описок, опечаток исправления арифметических ошибок или разъяснения решения. Еще один случай прекращения полномочий третейского судьи, установленный законом, являются юридическая или фактическая неспособность его участвовать в рассмотрении спора, иные причины, по которым третейский судья не участвует в рассмотрении спора в течении неоправдано длительного срока.

В случае прекращения полномочий третейского судьи другой третейский судья избирается (назначается) в соответствии с правилами, которые применялись при избрании (назначении) заменяемого третейского судьи.

При рассмотрении дела в третейском суде неизбежно возникают издержки связанные с рассмотрением дела. Они включают в себя:

гонорар третейских судей;

расходы, понесенные судьями в связи с участием в третейском разбирательстве, в том числе расходы на проезд к месту разбирательства спора;

суммы, подлежащие выплате экспертам и переводчикам; расходы, понесенные судьями в связи с осмотром и исследованием вещественных и письменных доказательств в месте их нахождения;

расходы, понесенные свидетелями;

расходы на оплату представителя;

расходы на организационное, материальное и иное обеспечение третейского разбирательства;

иные расходы, определяемые третейским судом.

Если правилами постоянно действующего третейского суда эти расходы отдельно не выделяются, то они входят в состав третейского сбора установленного правилами. Размер гонорара судей определяется с учетом цены иска, сложности спора, времени, затраченного на третейское разбирательство, и любых других относящихся к делу обстоятельств. Гонорар судей может определяться и правилами постоянно действующего третейского суда в соответствии со шкалой гонораров разработанной в правилах. В судах ad hos гонорар определяется соглашением сторон либо по правилам установленным законом.

Распределение расходов, связанных с разрешением спора в третейском суде, меду сторонами производится в соответствии с соглашением сторон, а при отсутствии такового пропорционально удовлетворенным и отклоненным требованиям. Расходы на оплату услуг представителя стороной, в пользу которой состоялось решение, а также иные расходы, связанные с третейским разбирательством, могут быть по решению суда отнесены на другую сторону, если такое требование было заявлено в ходе разбирательства дела и удовлетворено третейским судом. На распределение расходов, связанных с разрешением спора, указывается в решении или определении третейского суда.

Поскольку чаще всего права юридических лиц в уде защищаются в порядке искового производства необходимо знать, что такое иск и исковое производство. Рассмотрим эти институты в на примере арбитражного в, так именно в арбитражном процессе разрешается большинство споров юридических лиц.

Ст.4 АПК устанавливает, что заинтересованное лицо вправе обратиться в суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке установленном АПК, а в случаях предусмотренных законом и иные лица. Чаще всего указанные лица обращаются в суд путем подачи искового заявления. По правилам искового производства, с особенностями установленными АПК, рассматривается большинство дел в арбитражном процессе. Таким образом, иск - одно из средств возбуждения процесса по конкретному делу. Под иском понимается требование истца к ответчику о защите его права или законного интереса, обращенное через арбитражный суд первой инстанции. Иск - процессуальное средство защиты интересов истца, которым спор передается на рассмотрение арбитражного суда.

В доктрине иск рассматривается в двух ипостасях. Иск в процессуальном смысле - это обращенное в арбитражный суд первой инстанции требование истца о защите своих прав и интересов.

Иск в материальном смысле - это право на удовлетворение своих исковых требований, это само спорное субъективное право, которое может быть принудительно осуществлено.

Ряд ученых считает, что иск - это институт процессуального права, и он не может носить двойственный характер.

Традиционно различают два основных элемента иска:

Предмет иска - определенное требование истца к ответчику (признание права, возмещение убытков, защита деловой репутации, признание недействительным акта публичной власти и т.д.). Истец должен указать в исковом заявлении свое требование. Предмет иска не надо путать с вещественным объектом, по которому можно предъявить несколько требований.

Основание иска - фактические обстоятельства, из которых вытекает требование истца и на которых он их основывает. В исковом заявлении указываются не любые, а фактические обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение и прекращение правоотношений или иные правовые последствия. Все факты, на которые ссылается истец, доказываются в суде. Если утверждения истца основываются не на одном каком-либо факте, то приводится весь фактический состав.

Виды фактов, которые могут входить в основание иска:

факты непосредственно правопроизводящие (залог, нарушение договора и т.д.);

факты активной и пассивной легитимации - первые связанны с истцом и подтверждают, что он является кредитором, вторые связаны с ответчиком и подтверждают то, что он является ответчиком;

факты повода к иску - указывают на то, что наступает время обращения и повод к иску.

В исковом заявлении необходимо указывать не только фактическое, но и правовое обоснование иска, с указанием конкретных норм права, на которых основано требование истца.

Иногда выделяют и третий элемент иска - содержание иска. В его состав включают реквизиты суда, сторон, правовое основание иска и т.д. Представляется, что реквизиты суда и сторон можно отнести к форме иска, а правовое основание входит в такой элемент как основание иска, поэтому нет смысла усложнять структуру искового заявления.

Выделения элементов иска имеет не только теоретическое, но и большое практическое значение, которое заключается в следующем:

они являются критерием при определении тождества исков и если в основании одного из исков приводятся новые юридические факты, то тождества исков нет;

на основании элементов иска определяются границы предела доказывания. Изменить элементы иска может только истец и лишь в случаях, когда затрагиваются общественные интересы, такое право дается суду.

Элементы иска являются основанием для их классификации, что немаловажно в условиях специализации судей и необходимо для обобщения судебной практики и установления ее единообразия.

Виды исков зависят от того, какой критерий положен в основу их классификации.

На основе процессуально-правового критерия можно выделить:

Иски о признании которые, в сою очередь, подразделяются на позитивный и негативный;

Иски о присуждении, которые обязывают должника произвести определенные действия;

Преобразовательные иски - посредством которых суд прекращает, изменяет, а иногда и понуждает к возникновению нового материального правоотношения (например, при изменении условий договора).

Следует отметить, что могут быть и смешанные иски, в которых присутствует несколько указанных выше критериев.

На основании материально-правового критерия выделяются: гражданские, административные, налоговые и другие виды исков, в зависимости от отнесения материально-правовых норм к той или иной отрасли права.

В свою очередь гражданские иски могут подразделяться на обязательственные, из причинения вреда, авторские возникающие из различных договоров и т.д. Аналогичное деление может быть осуществлено и для других видов исков. Такая детальная классификация необходима для обобщения практики по различным видам дел, сбора статистических данных и в других целях.

По характеру защищаемого интереса выделяют:

Личные иски, когда за защитой своих прав и интересов непосредственно обращается то лицо, права которого нарушены;

Иски в защиту государственных и общественных интересов, с которыми может обратиться прокурор, государственные и муниципальные органы;

Иски в защиту интересов других лиц, с которыми также может обратиться прокурор;

Косвенные (производные) иски с которыми могут обратиться акционеры, имеющие 1% акций с целью предотвращения неправомерных действий органов акционерного общества, которые могут нанести ущерб их интересам.

Право на судебную защиту устанавливается ст. 46 КРФ и не может быть ограничено. Ст.4 АПК устанавливает, что отказ от права обращения в суд недействителен. В арбитражном процессе это право реализуется подачей искового заявления по экономическим спорам и иным делам, возникающим из гражданских правоотношений, заявления, по делам возникающим из публично-правовых отношений, банкротства, особого производства, при пересмотре в порядке надзора и в иных случаях предусмотренных АПК, жалобы, при обращении в апелляционную и кассационную инстанцию и в иных случаях, предусмотренных АПК, представления, при обращении Генерального прокурора и его заместителей о пересмотре актов в порядке надзора. Таким образом, право любого лица на судебную защиту в арбитражном суде не ограничено и не может быть ограничено.

Однако реализация этого права зависит от ряда предпосылок. Их наличие или отсутствие позволяет выделить из общего права на судебную защиту, более узкое субъективное право на предъявление иска, а его наличие или отсутствие у лица зависит от ряда фактических обстоятельств.

В АПК установлена система предпосылок, которая позволяет реализовать субъективное право на обращение в арбитражный суд. Она имеет общий характер и ограничивает свободное усмотрение судей. Систему предпосылок следует рассматривать как законодательные исключения ограничивающее субъективное право на обращение в арбитражный суд, но предоставляющие право на обращение с иском или иным документом.

Таким образом, право на предъявление иска - общее дозволение, которое может быть реализовано любым заинтересованным лицом при наличии определенных юридических фактов.

В арбитражном процессе право на предъявление иска связывают с двумя юридическими обстоятельствами:

Арбитражно-процессуальной правосубъектностью, которая определяет субъекта, носителя права на обращение в арбитражный суд. В соответствие со ст.43 АПК, лицо обращающееся в арбитражный суд должно обладать процессуальной правоспособностью и процессуальной дееспособностью. Кроме того, состав лиц имеющих право на предъявление иска ограничивается подсудностью дел арбитражным судам, поскольку по большинству дел лица, участвующие в деле должны иметь определенный правовой статус (предпринимателя, юридического лица, государственного или иного органа и т.д.).

Подведомственностью, которая очерчивает границы между различными ветвями судебной власти.

Таким образом, реализация права на иск связана с наличием определенных юридических фактов и соблюдением установленного арбитражным процессуальным законодательством порядка обращения в суд. Отсутствие юридических фактов или нарушение порядка реализации права на обращение в суд исключает возможность возбуждения арбитражного производства или задерживает его своевременное возбуждение.

Отсюда следует, что заинтересованные лица, стороны, третьи лица, заявители, прокурор, государственные и муниципальные органы могут обратиться в арбитражный суд только при условии соблюдения порядка подачи искового заявления установленного АПК.

Правила подачи искового заявления устанавливаются главой 13 АПК и сводятся к следующему: исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме и подписывается истцом или его представителем. В исковом заявлении указывается:

Наименование арбитражного суда, в которое подается заявление;

Наименование истца и его местонахождение, а для гражданина истца - место жительства, дата и место рождения, место работы и место регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

Наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

Требования к ответчику со ссылкой на нормативно-правовые акты, а если в заявление указано несколько ответчиков, то требования к каждому из них;

Обстоятельства, на которых основаны исковые требования и их подтверждение доказательствами;

Цена иска, если иск подлежит оценке;

расчет взыскиваемой или оспариваемой суммы;

сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка разрешения спора, если он предусмотрен законом или договором;

сведения о мерах, принятых судом по обеспечению имущественных интересов истца до подачи искового заявления;

перечень прилагаемых документов;

иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов и других средств связи, ходатайства об истребовании доказательств и т.д., если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела.

Копии искового заявления и прилагаемых к нему документов, которые отсутствуют у других лиц, направляются лицам, участвующим в деле заказным письмом с уведомлением.

Ст.126 АПК устанавливает перечень документов, которые должны быть приложены к исковому заявлению:

уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий исковых заявлений и приложенных к нему документов;

документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном порядке и размере или право на льготу по ее уплате, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, уменьшении ее размера;

документы, подтверждающие обстоятельства, на которые ссылается истец (доказательства);

копии свидетельства о государственной регистрации в качестве предпринимателя или юридического лица;

доверенность или иные документы, подтверждающие полномочие на подписание искового заявления;

копии определения суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;

документы, подтверждающие соблюдение досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора;

проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.

Истец может заявить в исковом заявлении несколько требований, связанных между собой по основаниям возникновения или представленным доказательствам (существенное уточнение нового АПК) к одному истцу или одно требование к нескольким истцам. В соответствии со ст.130 АПК арбитражный суд вправе объединить несколько однородных дел, в которых участвуют одни и те же лица, в одно производство для совместного рассмотрения, а также выделить одно или несколько соединенных требований в отдельное производство. Объединение или выделение требований истца возможно лишь до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде первой инстанции. О выделении или объединении требований суд выносит определение, которое направляется лицам участвующим в деле.

Истец и ответчик обладают равными процессуальными правами, поэтому ответчик вправе защищаться от предъявленного ему иска, используя возможности, предоставленные АПК.

Новый АПК в ст.131 устанавливает обязанность ответчика направить или предоставить в арбитражный суд отзыв на исковое заявление с приложением документов, которые подтверждают возражения против иска, а также документов подтверждающих направление копий отзыва и прилагаемых к нему документов истцу и другим лицам, участвующим в деле. О том, что теперь это обязанность ответчика, а не его право позволяет судить императивная формулировка ч.1 ст.131 АПК. Отзыв направляется в суд и лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении в срок, обеспечивающий возможность ознакомления с ним до начала судебного заседания. Право направления отзыва суду и лицам, участвующим в деле теперь предоставляется лишь иным лицам, в случаях и порядке установленных АПК.

Ответчик вправе выдвинуть в отзыве возражения против иска:

материально-правовые - где главным доводом должно быть указание на то, что у истца отсутствует субъективное материальное право, о защите которого он просит (отсутствие оснований иска, пропуск срока исковой давности, неправильная правовая оценка обстоятельств и т.д.)

процессуально-правововые доводы о неправомерности данного судебного процесса (несоблюдение правил подсудности и подведомственности, наличие тождественного дела в производстве другого суда, неправильное оформление документов и т.д.).

В любом случае в отзыве на исковое заявление указывается:

Наименование истца, его местонахождения или место жительства;

Наименование ответчика и его место нахождения, а если ответчик гражданин, то его место жительства, дата и место рождения, место работы или дата и место государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;

Возражения по существу заявленных требований со ссылкой на нормативно-правовые акты и доказательства, обосновывающие возражения;

Перечень прилагаемых к отзыву документов;

Номера телефонов, факсов, электронной почты и иные сведения, необходимые для правильного и своевременного рассмотрения дела;

Отзыв подписывается ответчиком или его представителем, если к отзыву приложен документ удостоверяющий право представителя на подписание отзыва.

Еще одним средством защиты ответчика против иска является предъявление встречного иска, для совместного рассмотрения с первоначальным иском, которое возможно после возбуждения дела истцом и до принятия судом первой инстанции решения, которым заканчивается рассмотрение дела по существу. Предъявление встречного иска возможно только в суде первой инстанции. Предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам, но он принимается судом. Если встречное требование направлено к зачету первоначального, удовлетворение встречного иска исключает полностью или частично удовлетворение первоначального иска, между встречным и первоначальным иском имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению дела. Если эти условия отсутствуют, то арбитражный суд возвращает встречный иск, по общим правилам.

ГЛАВА 3. Коммерческие юридические лица

3.1 Полное товарищество

Создание полного товарищества основывается на интересе нескольких физических или юридических лиц объединится для ведения совместной предпринимательской деятельности, объединить свой капитал и образовать юридическое лицо (ст.ст.69-81 ГК РФ).

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Лицо - учредитель полного товарищества может быть участником только одного товарищества. Фирменное наименование полного товарищества должно включать в себя имена всех участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного из товарищей с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

Несмотря на то, что учредители полного товарищества несут индивидуальную имущественную ответственность по долгам объединения, в русском гражданском праве такое объединение традиционно признавалось юридическим лицом.

Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, подписанный всеми участниками. Закон устанавливает наличие следующих обязательных сведений в учредительном договоре:

о наименовании юридического лица;

о месте нахождения товарищества;

о порядке управления деятельностью товарищества;

об условиях формирования, размере и составе складочного капитала;

о размере и порядке изменения долей каждого участника;

о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов;

об ответственности за нарушения по внесению вкладов.

Управление в товариществе осуществляется по согласию всех товарищей, но в договоре может быть предусмотрен перечень вопросов, решение по которым принимается большинством голосов. Каждый товарищ имеет право одного голоса, если иное не предусмотрено учредительным договором. Независимо от порядка участия в принятии решений каждый товарищ имеет право на полную информацию о деятельности товарищества. Соглашение об устранении этого права ничтожно. Еще одно неотъемлемое право товарища - участие в распределении прибыли. Решение об устранении или ограничение такого права также ничтожно.

Порядок ведения дел в товариществе следующий - каждый товарищ вправе выступать и заключать сделки от имени товарищества, если не установлено, что ведение дел осуществляется всеми товарищами вместе или оно поручено одному или нескольким товарищам. При совместном ведении дел для принятия решения необходимо согласие всех товарищей. Если ведение дел поручено одному или нескольким товарищам, то другим товарищам необходима доверенность от него на совершение каких либо действий. При этом, в случае возникновения спора с третьими лицами, другие товарищи не вправе ссылаться на указанные ограничения, если не докажут, что третье лицо знало или должно было знать о такого рода ограничениях.

Первоначально имущество товарищества формируется за счет складочного капитала. В дальнейшем оно может увеличиваться в процессе деятельности товарищества. По своим обязательствам товарищество отвечает всем своим имуществом, а не только складочным капиталом. При недостаточности имущества товарищества взыскание может быть обращено на имущество его участников, при этом они солидарно несут субсидиарную ответственность. Если активы товарищества стали меньше складочного капитала, то полученная прибыль не распределяется между товарищами, пока стоимость активов не превысит стоимости складочного капитала.

Исходя из особенностей правового режима имущества и ответственности товарищества, закон возлагает на его членов следующие обязанности:

участвовать в его деятельности в соответствии с учредительным договором;

внести вклад в складочный капитал, не менее 50% при регистрации товарищества и остальной в сроки установленные учредительным договором;

уплатить при нарушении обязанностей по внесению вклада штраф в размере 10% годовых от невнесенной суммы и возместить убытки, если иное не установлено учредительным договором;

не совершать, без согласия остальных товарищей, от своего имени или в пользу третьих лиц сделки, однородные с совершаемыми товариществом, в противном случае он обязан возместить убытки или передать в пользу товарищества всю выгоду от такой сделки.

Остановимся подробнее на порядке ответственности товарищей по его обязательствам в случае недостаточности имущества товарищества:

они несут солидарно субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества;

участник не являющийся учредителем отвечает по всем обязательствам товарищества, возникшим до его до его вступления в члены товарищества;

участник (наследник) отвечает по обязательствам товарищества возникшим при его участии в течение двух лет после выхода из его состава, при этом начало срока исчисляется со дня утверждения баланса за год выхода;

соглашение об устранении ответственности предусмотренной законом ничтожно.

В случае выхода из состава товарищества выбывающему участнику выплачивается стоимость его доли в складочном капитале, если иное не установлено учредительным договором. Лишь по соглашению между товариществом и выходящим участником его доля может быть выдана имуществом. Направленность такой нормы очевидна, законодатель стремиться сохранить устойчивость экономического оборота, так как при выделении доли в виде имущества товариществу может быть нанесен серьезный урон, и оно либо вообще не сможет участвовать в хозяйственной деятельности, либо объем его продукции или услуг значительно сократиться. Стоимость доли и имущества определяются по балансу на момент выхода товарища из числа его членов. В случае смерти товарища его наследник принимается в члены товарищества при единогласном решении других товарищей. Это же правило применяется при реорганизации юридического лица члена товарищества.

Доли других участников, после выхода одного из участников, увеличиваются, если иное не установлено учредительным договором. Полная передача доли прекращает участие в товариществе.

Обращение взыскания на долю участника товарищества допускается только при недостаче его собственного имущества. Стоимость доли определяется по балансу на момент предъявления требования. Полное взыскание доли также прекращает членство в товариществе.

Товарищи вправе потребовать исключения участника в судебном порядке, по единогласному решению.

Ликвидация товарищества в соответствии с законом возможна по следующим основаниям:

по решению участников, достижение поставленной цели или истечение срока, на которое создавалось товарищество;

признание судом недействительной регистрации товарищества;

по решению суда, если товарищество осуществляет определенные виды деятельности без лицензии;

осуществление деятельности запрещенной законом;

грубое неоднократное нарушение закона;

если в товариществе остался единственный участник (он вправе в течение 6 месяцев преобразовать товарищество в общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество);

выход (банкротство) одного из товарищей, реорганизация юридического лица, если сохранение товарищество для других участников не предусмотрено учредительным договором.

3.2 Коммандитное товарищество

Товарищество на вере (коммандитное) отличается тем, что в нем кроме полных товарищей участвуют вкладчики (коммандитисты), которые несут риск убытков, от деятельности товарищества, в пределах своих вкладов и не участвуют в предпринимательской деятельности товарищества. Таким образом, в коммандитном товариществе есть две группы участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность и солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам (полные товарищи), а другие лишь вносят вклады. По сути коммандитное товарищество это организационно-правовая форма объединяющая лиц (полных товарищей) и капиталыэ

Исторически данный вид товарищества возник в эпоху Возрождения в Италии, где дворяне, не являясь профессиональными коммерсантами, доверяли купцам свои капиталы для совершения сделок и получая от этого предпринимательские выгоды.

Различие в правовом регулировании коммандитного товарищества лучше всего раскрыть через его особенности:

лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере, участник полного товарищества не может быть полным участником товарищества на вере;

фирменное наименование должно включать слова - «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество»;

в учредительном договоре должны содержаться сведения о совокупном размере вкладов вносимых вкладчиками;

вкладчики не участвуют в управлении товариществом и могут действовать от его имени только по доверенности;

вкладчики не вправе оспаривать действия товарищей по управлению и ведению дел;

внесение вклада коммандитистом удостоверяется свидетельством;

вкладчик имеет право - получать часть прибыли, знакомится с годовыми отчетами и балансами, по окончанию учетного года выйти из состава товарищества и получить свой вклад, передать свою долю вкладчику или третьему лицу;

вкладчики имеют право преимущественной покупки доли выходящего товарища;

коммандитное товарищество ликвидируется (преобразовывается) при выходе из его состава всех вкладчиков;

вкладчики имеют преимущество перед полными товарищами на получение своей доли при ликвидации товарищества;

коммандитное товарищество сохраняется, если в его составе останется хотя бы один вкладчик и один товарищ.

3.3 Общество с ограниченной и дополнительной ответственностью

Правовое положение общества, права и обязанности участников, порядок создания, управления, реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью (далее ООО) регулируется гл.4, ст.ст.87-94 ГК РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.98 №14-ФЗ. Однако, особенности правового регулирования деятельности обществ создаваемых в банковской, страховой, инвестиционной, сельскохозяйственной сфере определяются иными федеральными законами.

Обществом с ограниченной ответственностью - признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости внесенных вкладов.

Общество обладает обособленным имуществом, которое учитывается на отдельном балансе, оно может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде. Как коммерческая организация общество вправе осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, если общество само не ограничит перечень таких видов в уставе. Правосубъектность общества возникает с момента государственной регистрации и без ограничения срока.

Ответственность по обязательствам общество несет всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам своих участников, Российской Федерации, но если оно имеет дочерние общества, то на него может быть возложена субсидиарная ответственность. Соответственно и участники общества не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков от деятельности общества только в пределах размера своей доли.

Общество должно иметь полное и сокращенное наименование, место нахождения и юридический адрес, может иметь филиалы и представительства. Решение по последнему вопросу принимается на общем собрании большинством в 2/3 голосов. Сведения обо всех филиалах и представительствах должны содержаться в уставе. Общество может иметь дочерние и зависимые общества, как путем их учреждения, так и путем приобретения контрольных и преобладающих пакетов акций (долей, паев).

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане, индивидуальные предприниматели и юридические лица. В ряде случаев закон вводит ограничения права определенных субъектов участвовать в учреждении общества. Например, не вправе быть учредителями ООО государственные и муниципальные организации и органы, если иное не установлено законом, государственные и муниципальные служащие. Общество может учреждаться одним лицом, но тогда оно не может быть единственным учредителем другого общества. Закон ограничивает число участников общества - их не может быть не более пятидесяти. Если это число превышено, ООО в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или кооператив иначе оно может быть ликвидировано в судебном порядке по требованию органа осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Федеральным законом участникам общества предоставляются следующие права:

участвовать в управлении обществом в соответствии с законом и уставом;

получать информацию о деятельности общества, знакомится с данными бухгалтерского учета в установленном учредительными документами порядке;

принимать участие в распределении прибыли полученной в результате деятельности общества;

продавать или уступать свою долю участникам общества или третьим лицам;

в любое время выйти из состава участников общества независимо от согласия других участников;

получить, в случае ликвидации, часть имущества общества после расчетов со всеми кредиторами;

участники общества могут иметь и другие предусмотренные законом или уставом права и обязанности.

По единогласному решению участников отдельным членам общества могут предоставляться дополнительные права. При этом в случае его выхода из состава участников путем продажи или уступки доли, к новому участнику дополнительные права не переходят. Лишение таких прав также осуществляется по единогласному решению. Сам участник может отказаться от дополнительных прав, письменно уведомив об этом общество.

Наряду с предоставлением прав закон возлагает на участников общества определенные обязанности:

вносить вклады в уставный капитал, в размерах и в сроки установленные законом и уставом (50% при регистрации и остальные в течение первого года деятельности);

не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;

иные предусмотренные уставом или законом права, либо возложенные на всех участников единогласным решением;

Дополнительные обязанности, предусмотренные уставом общества возлагаются как правило на всех участников. На отдельных участников общества дополнительные обязанности могут быть возложены лишь в том случае, если за это проголосовало две трети учредителей и сам участник на которого возлагаются дополнительные обязанности либо дал письменное согласие. Дополнительные обязанности также не переходят к приобретателю доли.

Исключения какого-либо участника из членов общества может требовать участник (участники), имеющий не менее 10% уставного капитала в судебном порядке. Основанием для исключения является грубое нарушение обязанностей участником либо когда он своими действиями делает невозможным работу общества.

При учреждении общества учредители заключают учредительный договор и утверждают устав, который подписывается всеми учредителями. Они избирают (назначают) исполнительные органы и утверждают денежную оценку вкладов. Утверждение устава и оценка денежных вкладов осуществляется единогласным решением. Иные решения принимаются в порядке установленном законом или учредительными документами. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам общества, возникшим до его регистрации. Общество может нести ответственность по таким обязательствам только при их единогласном одобрении.

Закон устанавливает обязательные требования к учредительным документам общества.

В учредительном договоре должны быть указаны:

обязательства участников создать общество и порядок действий по его созданию;

состав учредителей;

размер уставного капитала и размер долей всех участников;

размер и состав вклада каждого участника;

порядок и сроки внесения вкладов при учреждении общества;

ответственность учредителей за нарушение обязанностей по внесению

вкладов;

условия и порядок распределения прибыли;

состав органов управления обществом;

порядок выхода участников из общества.

Устав как документ, подробно регламентирующий деятельность общества, должен содержать следующие сведения:

полное и сокращенное наименование общества;

сведения о месте нахождения общества (юридический адрес);

состав и компетенцию органов управления, в т.ч. вопросы исключительной компетенции, порядок принятия ими решений, в т.ч. перечень вопросов которые принимаются единогласно и квалифицированным большинством голосов;

размер уставного капитала;

размер и номинальная стоимость доли каждого участника;

права и обязанности каждого участника;

порядок и последствия выхода участника из общества;

порядок перехода доли участника или ее части к другому лицу;

порядок хранения документов и порядок предоставления информации

членам общества и третьим лицам;

иные сведения, предусмотренные федеральным законом или уставом.

Кроме этого, устав может содержать и иные положения, не противоречащие принципам правового регулирования и включенные в него по решению учредителей.

Учредительные документы не относятся к перечню документов содержащих коммерческую тайну, поэтому они предоставляются для ознакомления по требованию аудитора, участника общества и иного заинтересованного лица. При необходимости им должны предоставляться копии этих документов, причем стоимость копии не может превышать стоимости ее изготовления.

Изменения в учредительные документы вносятся по решению общего собрания. Все изменения подлежат государственной регистрации и только с этого момента они приобретают юридическую силу для третьих лиц. При несоответствии положений учредительного договора и устава большую силу имеют положения устава.

Общество подлежит регистрации в порядке установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Уставный капитал состоит из номинальных долей участников. Закон устанавливает размер уставного капитала ООО - не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ) установленных законом на день регистрации и определяется в рублях. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы его кредиторов. Размер номинальной доли каждого участника определяется в виде дроби или в процентах. Действительная стоимость доли пропорциональна стоимости чистых активов общества. Максимальный размер долей может быть ограничен уставом или путем внесения изменений в устав при единогласном решении всех участников. Такого рода ограничения должны распространяться на всех участников. Ограничение доли отдельных участников не допускается.

Имущество общества состоит из уставного капитала и стоимости чистых активов созданных в процессе деятельности общества.

Вкладами в уставный капитал могут быть деньги, ценные бумаги, другое имущество и имущественные права, имеющие денежную оценку. Оценка вкладов утверждается всеми участниками единогласно. Если вклад не денежный и стоимость его более 200 МРОТ, то к его оценке должен привлекаться независимый оценщик. Стоимость вклада не может превышать стоимости его доли. Если в последующем будет установлено, что оценка имущества завышена, то в течение трех лет участники и оценщик несут солидарно субсидиарную ответственность в размере завышения стоимости не денежных вкладов. Уставом может устанавливаться имущество, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.

Стоимость каждого вклада должна быть не менее номинальной доли участника. Не допускается освобождение участника от внесения своей доли путем зачета требований к обществу.

Увеличение уставного капитала общества, возможно, только после его полной оплаты. Осуществляется оно за счет имущества общества, дополнительных вкладов участников или за счет вкладов третьих лиц принимаемых в общество, если это не запрещено уставом. Порядок увеличения уставного капитала зависит от его способа:

за счет имущества общества - по решению общего собрания, когда за него подано не менее 2/3 голосов, если иное не установлено уставом. Решение принимается на основании бухгалтерских данных за прошлый год. Размер увеличения не должен превышать разницу между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала. В этом случае увеличивается стоимость долей участников, без изменения их размера.

за счет дополнительных вкладов участников, - когда за это решение проголосовало 2/3 участников, если уставом не установлено большее количество голосов. При внесении дополнительных вкладов всеми участниками размер взноса должен быть пропорционален его доли. Если дополнительный вклад вносится одним или несколькими участниками, то соотношение долей меняется. Дополнительные вклады должны быть внесены в течение 2 месяцев со дня принятия решения, если в решении не установлены иные сроки. В течение месяца после внесения дополнительных вкладов они должны быть утверждены и внесены изменения в устав, подлежащие государственной регистрации. Если сроки внесения вкладов нарушены, то увеличение уставного капитала признается несостоявшимся.

Увеличение за счет вкладов третьих лиц, вступающих в общество возможно при единогласном решении общего собрания. В заявлении вступающего в общество указывается: размер и состав вклада, порядок и срок его внесения, размер доли, которую хотел бы иметь вступающий. При положительном решении вносятся изменения в устав, и производится их государственная регистрация. Для третьих лиц изменения в уставном капитале имеют юридическую силу с момента государственной регистрации. При нарушении сроков внесения дополнительных вкладов возникают те же правовые последствия, что и в предыдущем случае. Сумма несостоявшегося вклада должна быть возвращена в разумный срок, иначе лицо имеет право предъявить проценты в порядке ст.395 ГК РФ. При имущественном вкладе может быть предъявлена и упущенная выгода.

Уменьшение уставного капитала общество вправе производить по собственному решению или на основании закона. Осуществляется оно путем уменьшения номинальных стоимостей долей участников, но при этом размер уставного капитала не может опуститься ниже минимального размера установленного законом. Если стоимость чистых активов общества становиться меньше уставного капитала и эта разница не восполняется в течение года, то общество должно либо уменьшит его размер или общество должно быть ликвидировано.

Сообщение об уменьшении уставного капитала публикуется в печати и об этом извещаются кредиторы, которые в течение 30 дней после уведомления вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков. При уменьшении уставного капитала вносятся изменения в устав, также подлежащие государственной регистрации. Если участники общества скроют факт уменьшения уставного капитала или не во время произведут его регистрацию, то по требованию государственного органа производящего регистрацию юридических лиц общество может быть ликвидировано в судебном порядке.

При переходе доли от одного участника к другому согласия участников не требуется, если иное не предусмотрено уставом. К третьим лицам доля может перейти, если это не запрещено уставом. Отчуждаться может только та доля, которая оплачена. Когда доля отчуждается третьим лицам участники общества или само общество пользуются правом преимущественной покупки, если иное не предусмотрено уставом. Участник, продающий долю, должен письменно уведомить общество об этом с указанием продажной цены и других условий. Если в течение месяца, когда иной срок не установлен уставом, другие участники общества или само общество не воспользуются преимущественным правом покупки, то доля продается третьему лицу. Порядок покупки доли для общества и участников определяется уставом. Уступка преимущественного права покупки не допускается, а если такое происходит, то заинтересованное лицо в течение 3 месяцев имеет право обратиться в суд с требованием о переводе прав покупателя на себя.

Уставом может быть предусмотрено выражение согласия других участников на уступку доли. В этом случае письменное согласие должно быть дано в течение 30 дней, а если ответ не получен, то доля может быть уступлена по истечении этого срока. Уступка доли совершается в простой письменной форме, если не предусмотрено ее нотариальное удостоверение. В любом случае, даже при уступке доли одним участником другому, должно быть сделано письменное уведомление общества об уступке. Приобретатель доли получает все права и обязанности участника, кроме тех которые были предоставлены ему дополнительно.

Иные основания перехода доли: в случае смерти участника доля переходит к наследникам, если ликвидируется юридическое лицо участник общества, то его доля распределяется между его учредителями, при продаже доли с публичных торгов приобретатель становится членом общества независимо от согласия других участников.

Залог доли возможен, если это не запрещено уставом, при этом решение принято простым большинством голосов на общем собрании, если иное количество голосов не предусмотрено уставом. Голос залогодателя при этом не учитывается.

По общему правилу общество не вправе приобретать доли своих участников за исключением случаев установленных законом. Перечислим случаи, когда выкуп доли обществом возможен:

Если уставом запрещена уступка доли, а участники отказываются от ее выкупа:

Когда участники не дают согласия на уступку доли, если оно предусмотрено уставом;

В случае неоплаты полной стоимости доли участником;

В случае исключения участника из общества;

При несогласии участников на распределение доли между учредителями юридического лица или наследниками;

При обращении взыскания на долю участника.

Выкупаемая обществом доля оплачивается в течение года, если меньший срок не установлен учредительными документами, за счет разницы между стоимостью активов и уставным капиталом, а если этих средств недостаточно, то уменьшается уставный капитал.

Доли выкупленные обществом не учитываются при голосовании, распределении прибыли и имущества в случае ликвидации. В течение одного года выкупленная доля должна быть распределена между участниками пропорционально их вкладам, либо продана участникам или третьим лицам. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с одновременным уменьшением уставного капитала.

Взыскание на долю участника может быть обращено только по решению суда и при недостаточности имущества должника. Общество вправе выплатить стоимость доли участника, на которую обращено взыскание, в том числе пропорционально вкладам, при единогласном решении общего собрания. Если в течение трех месяцев доля не оплачивается, то она продается с публичных торгов.

Выход участника из общества, как уже говорилось, возможен в любое время независимо от согласия других участников. В этом случае ему выплачивается стоимость доли деньгами или выдается имуществом в течение 6 месяцев после окончания учетного периода, по балансу за год выхода. Выход участника не освобождает его от обязанности перед обществом о внесении вклада в имущество, возникшей до подачи заявления.

Решение о распределение прибыли принимается общим собранием. По общему правилу она распределяется пропорционально долям в уставном капитале. Иной порядок распределения прибыли может быть принят только по единогласному решению общего собрания.

Общество не вправе распределять прибыль:

до полной оплаты уставного капитала;

до выплаты действительной стоимости доли выходящему участнику;

если имеются ил в случае распределения прибыли могут появиться признаки банкротства;

если чистые активы общества стали меньше уставного капитала;

в иных случаях предусмотренных федеральным законом.

Общество может создавать резервный и иные фонды, вправе размещать облигации и иные эмиссионные бумаги в соответствии с законом, после оплаты уставного капитала в его размере или размере предоставленного обеспечения третьими лицами. Если обеспечения третьих лиц нет, то общество может размещать ценные бумаги не ранее третьего года работы при положительном бухгалтерском балансе.

Высшим органом общества является общее собрание его участников. Все участники имеют право присутствовать на собрании, участвовать в его работе, голосовать. Количество голосов принадлежащих участнику пропорционально размеру его доли, за исключением случаев установленных федеральным законом. Иной порядок голосования устанавливается уставом либо по единогласному решению общего собрания.

Компетенция общего собрания, определяется уставом и в соответствии с федеральным законом. В исключительную компетенцию общего собрания входит:

определение основных направлений деятельности общества и участие его в других объединениях;