Понятие хозяйственного права

Договор в пользу третьего лица. Таким договором признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.

В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, этим правом может воспользоваться кредитор.

Заключение договора. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Заключаться договор может в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Оферта. Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Оферта должна содержать существенные условия договора..

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта).

Акцепт. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Условия, при соблюдении которых договор считается заключенным, рассмотрены в табл. 3.2.

Таблица 3.2

Заключение договора в обязательном порядке. В случаях, когда в соответствии с законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая извещение об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Заключение договора на торгах. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

В качестве организатора торгов может выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

В случаях, указанных в законодательстве, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов. ^

Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу -- лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Изменение и расторжение договора. Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором.

Основанием для изменения или расторжения договора является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

3.4 ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ

Собственник имущества вправе передать его по договору в доверительное управление профессиональному управляющему (индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу). Необходимость в этом возникает, когда собственник имущества не имеет достаточных качеств управляющего для достижения эффективности управления или в его собственности находится ряд разнообразных или рассредоточенных объектов управления, поэтому он не в силах обеспечить эффективное управление всеми ими, или его интересы (пристрастия) находятся вне сферы управления, а также по другим мотивам.

Доверительное управление имуществом регулируется Гражданским кодексом РФ (ст. 1012-1026).

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему.

Как следует из этого определения, для возникновения у сторон договора прав и обязанностей необходима фактическая передача имущества, являющегося предметом договора.

В договоре доверительного управления присутствуют две стороны -- учредитель управления и управляющий. В некоторых случаях (как исключение) появляется третье лицо -- выгодоприобретатель. Это одно из отличий договора доверительного управления от англо-американской конструкции -- траста. В последнем обычно участвуют три лица, наделенных определенными правами и обязанностями. Совпадение в одном лице учредителя и выгодоприобретателя является в трасте исключением, а в договоре доверительного управления -- правилом.

В соответствии с этим правовой институт доверительного управления не содержит норм, посвященных выгода приобретателю.

В случае, если выгодоприобретатель и учредитель управления не совпадают в одном лице, то должна быть применена общая норма о договорах в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). С момента выражения выгодоприобретателем намерения воспользоваться своими правами по договору он приобретает самостоятельное право требования, и договор не может быть расторгнут или изменен без его согласия.

Учредителем доверительного управления государственным имуществом должен выступать уполномоченный на это орган. В частности, принадлежащие государству пакеты акций могут быть переданы в доверительное управление крупным и надежным банкам или инвестиционным или акционерным компаниям -- эмитентам этих акций (например, принадлежащий государству пакет акций Газпрома может быть передан в доверительное управление Газпрому).

Несмотря на то, что доверительный управляющий не обладает правом собственности на переданное ему в управление имущество, он, осуществляя доверительное управление, вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором доверительного управления любые юридические или фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Лишь законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению. Если таких ограничений в законе или договоре не содержится, доверительный управляющий может совершать любые действия. Условие здесь одно -- эти действия должны совершаться в интересах выгодоприобретателя.

Гражданский кодекс РФ (ст. 1020) содержит ограничения по праву доверительного управляющего распоряжаться недвижимым имуществом: такое право он приобретает в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

Сделки с переданным в доверительное управление имуществом доверительный управляющий совершает от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего (в письменных документах делается пометка «ДУ»). Если таких указаний не сделано, управляющий обязывается перед третьими лицами лично и отвечает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Деньги могут быть самостоятельным (вне имущественного .комплекса) объектом доверительного управления в исключительных случаях, предусмотренных законом.

Имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, не может быть передано в доверительное управление. В самом деле, собственник уже передал это имущество в управление определенному юридическому лицу, рассчитывая на эффективное управление им.

Доверительным управляющим, по общему правилу, может быть лицо, осуществляющее коммерческую деятельность, то есть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Предпочтительнее приглашать в качестве организации юридическое лицо, специализирующееся на осуществлении доверительного управления, так как управляющий должен обладать специфическими качествами менеджера и иметь опыт управления подобными объектами. Закон исключает из числа возможных доверительных управляющих унитарное предприятие: оно не является собственником своего имущества и по всем долгам, ввязанным с доверительным управлением, пришлось бы отвечать собственнику -- государству или муниципальному образованию.

Не может быть доверительным управляющим также государственный орган или орган местного самоуправления, поскольку доверительное управление есть бизнес, поэтому власть не должна им заниматься. Очевидно также, что доверительным управляющим не может быть выгодоприобретатель. Если учредитель управления (собственник имущества) и выгодоприобретатель выступают в одном лице, это означало бы передачу имущества в управление самому себе, а если это -- разные лица, то доверительный управляющий-выгодоприобретатель действовал бы только в своих интересах.

Существенные условия договора. Гражданский кодекс РФ (ст. 1016) относит к существенным условиям договора:

.состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

.определение лица, в интересах которого осуществляется управление;

.определение размера и формы, вознаграждения управляющему;

.срок действия договора.

Практика ведения доверительного управления показала недостаточность этих условий. Прежде всего, встает вопрос о предмете договора. Закон не определяет, что такое «управление имуществом». Однако по общему смыслу подразумевается, что управление имуществом -- это управление деятельностью и развитием (приумножением) объекта договора (объекта управления) в соответствии с его назначением (которое может быть также изменено в процессе управления в связи с изменениями, происходящими на рынке).

Например, если государству принадлежит контрольный пакет акций компании, и этот пакет (то есть соответствующая ему доля имущества) передан в доверительное управление, то что означает такое управление? Государство как акционер участвует в управлении компанией. Поскольку оно владеет контрольным пакетом акций, ему принадлежит решающая роль в принятии управленческих решений. В этих условиях управление пакетом акций фактически трансформируется в управление компанией, ибо приумножить величину доли имущества (и саму долю) можно только эффективно управляя деятельностью и развитием компании.

Следовательно, одним из существенных условий договора доверительного управления должно стать определение предмета договора. Наиболее полно предмет договора доверительного управления может быть определен в категориях объект управления и цели управления (см. § 5.3).

Другим не менее важным существенным условием договора является определение результатов доверительного управления (критериев управления), то есть определение величины выгоды, которую получит выгодоприобретатель в результате управления. При этом каждой цели управления должен быть поставлен в соответствие определенный критерий управления. Возможно, что эти критерии целесообразно выражать в относительных величинах (в отношении средних показателей отрасли, региона, рынка). При продолжительных сроках действия договора доверительного управления (несколько лет) их следует определять по периодам управления (годам), как это имеет место в управлении предприятиями.

Конечно, такой подход к определению существенных условий договора усложняет подбор доверительного управляющего и заключение договора доверительного управления, так как при этом повышаются требования к деловым качествам управляющего и его ответственность. Кроме того, требуется достичь согласия сторон по условиям, от которых зависят эти требования и ответственность. Однако весь опыт управления производственно-хозяйственной деятельностью предприятий говорит о том, что целевое (программно-целевое) управление является обязательным условием достижения эффективности управления.

Следовательно, без определения в договоре доверительного управления целей и результатов управления, на достижение которых одна сторона рассчитывает (учредитель управления), а другая сторона (доверительный управляющий) обязуется обеспечить их достижение в определенные сроки, нет оснований полагать, что доверительное управление будет эффективным. В этих условиях передача имущества в доверительное управление теряет смысл.

Одним из существенных условий договора является срок его действия -- не более 5 лет. Такой срок рассчитан на среднесрочную перспективу. Лишь законом для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, могут быть установлены иные предельные сроки действия договора. Установленный Гражданским кодексом РФ предельный срок действия договора ограничивает стратегическое управление объектом договора и, по существу, исключает разработку и реализацию стратегических программ, связанных с крупными инвестициями.

Гражданский кодекс РФ (ст. 1016) предусматривает, что при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором. Однако эта норма не решает вопроса стратегического управления на долгосрочную перспективу, так как установленный предельный срок действия договора фактически лишает доверительного управляющего права принимать долгосрочные стратегические решения.

Договор доверительного управления должен быть заключен в письменной форме, а договор доверительного управления недвижимым имуществом -- в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество.

Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.

В силу обособления имущества, переданного в доверительное управление, на него не допускается обращение взыскания по долгам учредителя управления за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление этим имуществом прекращается, и оно включается в конкурсную массу (ст. 118 ГК РФ).

В доверительное управление может быть передано имущество, обремененное залогом, однако это не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество. Доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. В противном случае он вправе потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год (ст. 1019 ГК РФ).

В доверительном управлении особое значение имеют права, обязанности и ответственность доверительного управляющего. Он осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления. Права, приобретенные им в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий, исполняются за счет этого имущества.

Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав, предусмотренных статьями 301, 302, 304, 305 ГК РФ (cm. 1020 ГК РФ), как будто сам он имеет право собственности на это имущество. Он вправе:

.истребовать имущество из чужого незаконного владения;

.истребовать имущество от добросовестного приобретателя, если оно возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать;

.требовать устранения всяких нарушений своих прав, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения;

.защищать свои владения также против собственника.

Доверительный управляющий осуществляет доверительное управление лично, но в определенных условиях (уполномочен договором, получил письменное согласие учредителя управления, в силу обстоятельств) вправе поручить другому лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом (то есть выполнять те или иные функции или задачи управления). При этом доверительный управляющий отвечает за эти действия как за свои собственные.

Законодательство предусматривает следующую ответственность доверительного управляющего.

1. Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления -- убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду (если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления).

Следует обратить внимание на расплывчатость этой нормы. Вряд ли «заботливость» может быть критерием эффективности управления, не говоря уже о трудности доказательства того, что управляющий не проявил должной заботливости, и практической невозможности исчисления упущенной выгоды. Для установления факта неэффективности управления и исчисления упущенной выгоды требуется определение в договоре доверительного управления согласованных сторонами критериев эффективности доверительного управления.

2. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества -- на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

Установление субсидиарной ответственности управляющего и учредителя управления повышает защищенность интересов кредиторов, расширяя их возможности по получению взыскания. При этом снижается риск контрагентов, что позволяет доверительному управляющему требовать более выгодных условий сделок.

3. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в обычном (указанном выше) порядке. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

Следует обратить внимание на трудность исполнения требований учредителя управления к управляющему о возмещении убытков, поскольку его имущество в этом случае отчуждается в порядке погашения обязательств по сделке. Эта трудность может быть преодолена предоставлением залога. Гражданский кодекс РФ (ст. 1022) устанавливает, что договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены, учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Предусмотренное договором вознаграждение доверительному управляющему, а также возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, производится за счет доходов от использования этого имущества.

Договор доверительного управления имуществом юридического лица или индивидуального предпринимателя прекращается вследствие:

.смерти гражданина, являющегося выгодоприобрета-телем, или ликвидации юридического лица -- выгодопри-- обретателя, если договором не предусмотрено иное;

.отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

.смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также несостоятельным (банкротом);

.отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом;

.отказа учредителя управления от договора по иным причинам при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения;

.признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

При отказе одной стороны от договора другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен другой срок уведомления.

При прекращении договора имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.

Следует обратить внимание на некоторые вопросы, связанные с прекращением договора.

Во-первых, в Гражданском кодексе РФ не уточняется, за какой период должно быть выплачено вознаграждение управляющему при отказе учредителя управления от договора -- за весь период действия договора или только до момента его расторжения? Очевидно, что эта неясность должна быть устранена договором.

Далее, в общем случае при отказе одной стороны от договора другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора. Однако договором может быть установлен иной срок уведомления. Представляется целесообразным предусмотреть в договоре ситуацию немедленного прекращения договора, основанием которого являются недобросовестные или непрофессиональные действия управляющего. Если такое условие договором не предусмотрено, следует иметь в виду, что соблюдение трехмесячного срока может губительно сказаться на интересах выгодоприобретателя и учредителя, а выплата вознаграждения за непрофессионализм и тем более за злоупотребления противоречит нормам права и морали.

Следует также более точно определить судьбу имущества после прекращения договора. По общему правилу оно передается учредителю управления. Но договором может быть предусмотрено иное, то есть имущество может быть передано возмездно или безвозмездно доверительному управляющему или третьему лицу, разделено в той или иной пропорции между учредителем управления, доверительным управляющим и третьим лицом и т. д. При этом в случае возмездного отчуждения имущества, видимо, необходимо заключение соответствующего дополнительного договора.

В заключение отметим, что основой доверительного управления является доверие доверительному управляющему, убежденность учредителя управления в его профессионализме и добросовестности. Договор доверительного управления следует заключать только при наличии этих условий, так как возможности контроля за действиями доверительного управляющего ограничены, а возможности недобросовестного поведения в целях личного обогащения достаточно широки.

КОНТРОЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ

1. Перечислите основные нормы и институты права собственности.

2. В чем сущность абсолютных вещных правоотношений?

3. В каких случаях приобретается право собственности?

4. Когда возникает право собственности у приобретателя вещи по договору?

5. В каких случаях прекращается право собственности?

6. Дайте понятия общей, долевой и совместной собственности.

7. У кого имеется преимущественное право покупки при продаже долевой собственности?

8. Поясните, в чем состоит защита прав собственности и других вещных прав?

9. Перечислите основные институты и нормы обязательственного права.

10. В чем заключаются основные правила исполнения обязательств?

11. Приведите понятие солидарных обязательств и солидарных требований.

12. Какое исполнение обязательств признается встречным?

13. Каким образом осуществляется обеспечение исполнения обязательств?

14. В чем сущность залога? Раскройте основные нормы данного института права.

15. В чем сущность поручительства? В каких случаях поручительство прекращается?

16. В чем сущность банковской гарантии? Приведите алгоритм банковской гарантии.

17. В каком случае права кредитора переходят к другому лицу?

18. Какова ответственность за нарушение обязательств?

19. Приведите понятие субсидиарной ответственности. Каков алгоритм субсидиарной ответственности?

20. В каких случаях имеет место прекращение обязательств?

21. Определите и сопоставьте понятия «сделка», «обязательство», «договор».

22. Приведите классификацию сделок по форме, видам, и их действительности.

23. Что такое ничтожная сделка? Что такое оспоримая сделка? Какие сделки признаются ничтожными?

24. В чем состоят последствия недействительности двусторонней сделки?

25. Что такое коммерческое представительство? В чем особенности одновременного коммерческого представительства разных сторон сделки? В чем состоят достоинства института коммерческого представительства?

26. Приведите понятие договора. Каковы могут быть условия договора?

27.Какие виды договоров предусмотрены законодательством? Дайте краткую характеристику каждому виду.

28. Назовите условия, при соблюдении которых договор считается заключенным.

29. Дайте характеристику правового института доверительного управления имуществом. Что следует понимать под термином «управление имуществом»?

30. Каковы существенные условия договора доверительного управления имуществом? Достаточны, ли установленные Гражданским кодексом РФ существенные условия договора для обеспечения эффективного управления имуществом? Какие дополнительные существенные условия необходимо предусмотреть договором доверительного управления имуществом? Почему?

31. В чем состоят права, обязанности и ответственность доверительного управляющего?

32. С какими последствиями связано прекращение договора доверительного управления имуществом?

4. АКЦИОНЕРНОЕ ПРАВО. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОРГАНИЗАЦИИ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ И ОБЪЕДИНЕНИЙ

4.1 ОСОБЕННОСТИ ПРЕДМЕТА И МЕТОДА АКЦИОНЕРНОГО ПРАВА

Хозяйственные товарищества и общества как объекты правового регулирования в силу их вещных и обязательственных прав обладают рядом специфических характеристик. Приведем наиболее важные из них:

.высокая степень самостоятельности в определении и формировании своей внутренней и внешней структуры, выборе направлений производственной и коммерческой деятельности, а также конверсии деятельности, разработке и реализации стратегии роста и научно-технического развития, выборе стратегических позиций в конкуренции на рынках;

.предпринимательский тип поведения (критерии предприятия предпринимательского типа рассмотрены в главе 2);

.существенное расширение возможностей формирования собственных экономических, мотивационных и организационно-правовых механизмов деятельности и управления (см. главу 1);

.вовлечение в свою деятельность, помимо наемного персонала, акционеров, имеющих обязательственные права по отношению к обществу, цели и поведение которых во многом определяют производственный, научно-технический и коммерческий потенциал общества;

.возможность рационального на каждом уровне организации сочетания разнообразных стилей управления, базирующихся на принципах акционерной демократии, использовании механизмов управления различной природы и ограничении волевого вмешательства;

.зависимость результатов адаптации трудового коллектива и внешней группировки акционеров к новым отношениям собственности от складывающейся структуры акционерной собственности (распределения акций) и опасность глубокого имущественного расслоения общества с негативными социальными последствиями;

.возможность концентрации капитала, результаты которой могут иметь противоречивые последствия: ускорение темпов роста и научно-технического развития производства, с одной стороны, и усиление опасности монополизации -- с другой.

Основу акционерного права в настоящее время составляют:

.Гражданский кодекс РФ, статьи 66--106 которого содержат исходные правила, определяющие правовой статус полного товарищества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерного общества;

.Федеральный закон об акционерных обществах (1995 г.), который более развернуто и детально регламентирует правовой статус, организацию и способ действия (деятельность) общества, а также содержит правовые основы формирования акционерных объединений (концернов, холдингов);

.Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (1998 г.), который устанавливает правовой статус, организацию общества, образование и движение уставного капитала общества, экономический механизм и организацию управления обществом;

. Федеральный закон «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» (1998 г.), который устанавливает особенности создания и правового положения народных предприятий, права и обязанности акционеров этих предприятий и меры по защите их прав и интересов.

Складывающееся в правовой системе Российской Федерации акционерное право можно рассматривать как подотрасль хозяйственного права, представляющую собой совокупность юридических институтов и норм, регулирующих отношения в сфере акционерного предпринимательства. Формирование этой подотрасли должно опережать и отслеживать многоэтапный процесс реформирования общественного производства на основе приватизации и акционирования. Укрупненно этот процесс можно представить в виде ряда последовательно-параллельных этапов (табл. 4.1):

1. Первоначальная чековая приватизация и акционирование, завершившиеся формированием акционерных обществ, эмиссией акций и их реализацией на первичном рынке. На этом этапе формально преобразуются отношения собственности и создаются предпосылки для привития акционерам и работникам предприятия предпринимательского и хозяйственного стилей поведения, формирования акционерного механизма развития производства и повышения его эффективности и качества продукции. Создается нормативная база образования и функционирования акционерных обществ, и устанавливается государственный контроль за выполнением законодательства.

За этим этапом должны следовать два параллельных процесса: социально-психологическая адаптация акционеров и работников предприятий к новым отношениям собственности и завершение первоначального этапа приватизации в ее денежной форме.

2. На этапе социально-психологической адаптации акционеров и работников предприятия к новым отношениям собственности должны быть достигнуты реальная трансформация отношений собственности и образование мотивационного механизма роста и развития производства. На этом этапе акционеры включаются в управление на основе возможностей акционерной демократии, формируется инвестиционная и дивидендная политика АО, складывается группировка акционеров, заинтересованных в перспективе доходов на основе роста и развития производства. Усиливается мотивация к высококачественному производительному труду. Руководители и специалисты приобретают навыки и стиль рыночного поведения при предпринимательском типе реакции на изменения внешней среды. Именно на этом этапе можно обоснованно рассчитывать на повышение эффективности производства и качества продукции.

Программы приватизации не предусматривают данного этапа, ограничивая тем самым цели приватизации лишь формальной трансформацией отношений собственности

Таблица 4.1. Процесс формирования акционерного механизма управления



Есть две причины этого. Первая причина, как отмечалось, заключается в укоренившейся ориентации в управлении экономикой на мономеханизмы -- преимущественно на организационно-административные или экономические. Мотивационные механизмы остаются не развитыми. Государственный аппарат, разрабатывающий программы приватизации, оказался в плену старых представлений о хозяйственном механизме управления. Вторая причина состоит в том, что адаптация руководителей и коллективов предприятия к новым условиям хозяйствования выходит за рамки собственно приватизации. Госкомимущество (Мингосимущество) как правительственный институт не могло возглавить руководство процессом адаптации: это дело всех органов государственной власти. Важнейшую роль в таком руководстве призван сыграть директорский корпус, в котором во многих случаях, к сожалению, интересы частного бизнеса взяли верх над интересами социального коллектива.

3. Этап денежной приватизации и формирования инвестиционных фондов. На этом этапе завершается создание структуры акционерной собственности и складывается твердое ядро акционеров, состоящее из образовавшейся на предыдущем этапе группировки, нацеленной на перспективы развития производства и привлечение новых инвесторов. Доходы от продажи имущества приватизируемых предприятий и земель под ними целесообразно сосредоточивать в специальных инвестиционных фондах, которые отделяются от бюджета и расходуются через инвестиционные и венчурные компании исключительно для роста и развития производства. Государство регулирует продажу имущества предприятий и земель под ними, обеспечивая превращение широкого слоя собственников в экономическую социальную основу акционерного предпринимательства и развития акционерной демократии. Политика в области формирования структуры акционерной собственности должна содействовать образованию «среднего класса» и ограничивать имущественное расслоение общества.

Не следует рассчитывать, что на этом этапе будет происходить реконструкция предприятий в широких масштабах. Создание инвестиционных фондов еще не означает реального инвестирования в развитие производства. Реальные инвестиции осуществляются, когда предприятие, получив деньги из этих фондов, приобретает новое оборудование, новые технологии или объекты экологической защиты.

4. Этап, характеризующийся выходом, на вторичный рынок акций широкого круга акционерных обществ и формированием акционерного механизма научно-технического и производственного развития. Достигнутые на предыдущих этапах стабилизация экономики предприятия и повышение эффективности производственно-хозяйственной деятельности позволят действующим акционерным обществам успешно осуществить дополнительную эмиссию акций, реализуемых на фондовом рынке. Акции этих предприятий, пройдя независимую экспертизу на надежность, будут иметь более высокий курс, чем те, которые реализуются акционерными обществами самостоятельно (на их внутреннем рынке). Повышение курса акций укрепляет позиции твердого ядра акционеров, что позволяет им влиять на инвестиционную и дивидендную политику АО в сторону ускоренного накопления акционерного капитала и повышения темпов роста и развития производства. Акционерный механизм через ускорение научно-технического развития усиливает мотивацию акционеров в труде и управлении, приобретая свойства самоорганизации.

На этом этапе следует ожидать трансформации ряда закрытых АО в открытые, перехода контрольного пакета акций в руки акционеров с более выраженным стилем рыночного поведения, перекупки акций обществ, не выдержавших конкуренции, банкротства наиболее слабых из них. Именно на данном этапе могут встать во весь рост сложные социальные проблемы, связанные с увеличением безработицы. Эти проблемы необходимо предвидеть. И своевременно принимать меры к их решению. Оно, в частности, возможно посредством диверсификации производства как по ассортименту выпускаемой продукции, так и по видам услуг, а также посредством организации внутреннего рынка рабочей силы. По мнению автора, рассматриваемый этап принципиально отличается от этапа денежной приватизации, так как только на данном этапе АО создают собственный экономический (акционерный) механизм управления, который синтезируется с мотивационными и организационными механизмами и образует, таким образом, комплексный механизм.

5. Образование крупных акционерных компаний, в которые акционерные общества объединяются путем их слияния, покупки акций одного акционерного общества другим, учреждения несколькими акционерными обществами совместных компаний по тем или иным видам деятельности (инвестиционные компании, торгово-промышленные компании), приобретения акционерным обществом, владеющим головным производством по технологической цепи, контрольных пакетов других акционерных обществ, действующих в этой цепи, которые становятся в этом случае дочерними предприятиями (смешанные холдинговые компании) и т. д. Образование таких компаний будет осуществляться по мере накопления обществами акционерного капитала в целях его объединения в интересах ускорения темпов развития производства. На данном этапе будет интенсивно развиваться рынок ценных бумаг и акционерный механизм дополнится механизмом заемных средств, так как крупные компании в состоянии самостоятельно выпускать облигации, приносящие их владельцам более высокий доход, чем дивиденды по акциям. На этом этапе станет возможным широкое привлечение иностранного капитала и образование совместных компаний.

В силу перечисленных выше особенностей объекта правового регулирования в методе акционерного права должны преобладать «либеральные» начала:

.аналогии с оптимальными решениями в экономике, в том числе обычаи делового оборота, предполагающие такую оптимальность;

.предпочтительность условий договора перед нормой, установленной правовым актом, кроме случая, когда эта норма содержит запрет;

.основанная на опыте логика правдоподобных рассуждений при принятии решений (заключении договора) в условиях неопределенности будущего состояния хозяйствующих субъектов (правовая норма предвидеть неопределенность не может);

.ориентация на определенные мотивы кооперативного и конкурентного поведения, исключая агрессию и рефлексивное воздействие;

.объективные закономерности производственного процесса, предопределяющие структуру и способ действия производственных систем.

4.2 АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО

4.2.1 Правовое положение акционерного общества

Правовое положение акционерных обществ определяется Федеральным законом РФ об акционерных обществах. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в управлении указанными акционерными обществами («золотая акция»), определяются Федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий. Обладатель специального права («золотой акции») имеет право вето при принятии на общем собрании акционеров решений по наиболее важным вопросам деятельности общества.

Федеральный закон об акционерных обществах устанавливает, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Общество является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество.

Из этого определения следует, что:

.имущество общества находится в общей собственности акционеров;

.каждый отдельный акционер не имеет прав на имущество общества, так как нельзя обособить его долю от общего имущества, в силу чего акционер обладает лишь обязательственными правами и не может поэтому выступать в качестве субъекта хозяйственных отношений.

Приведенное в законе определение не содержит понятия об акционерном обществе как социально-экономической или производственно-хозяйственной системе. К организации и деятельности акционерного предприятия недостаточно подходить только с точки зрения его имущественных и обязательственных прав. Акционерное предприятие -- это производственно-хозяйственная, социальная и экологическая система, развивающаяся целеустремленно, в которой имущество находится в общей собственности акционеров.

Определение акционерного общества как коммерческой организации недостаточно полно отражает его целеустремленность. В понятии гражданского права коммерческими организациями признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Однако такое нормативное определение цели не соответствует объективному предназначению производства: производство существует исключительно для удовлетворения потребностей общества (без потребностей не может быть производства). Поэтому объективно главной целью деятельности акционерного предприятия является удовлетворение определенных общественных потребностей. Получение прибыли для производственно-хозяйственных структур является промежуточной целью: она необходима для последующего реинвестирования в развитие производства в интересах удовлетворения новых или растущих потребностей. Таким образом, получение прибыли подчинено более высокой цели -- удовлетворению потребностей. Как без потребностей нет производства, так и без удовлетворения потребностей нет прибыли (если не иметь в виду получение прибыли мошенническими способами).

Поскольку сущность акционерного дела заключается, в первую очередь, в привлечении средств инвесторов (акционеров) для ускорения развития производства путем реинвестирования получаемой прибыли, основную (но не главную) цель акционерного общества более полно отражает формула: рост суммарного акционерного капитала за счет накопления и реинвестирования получаемой прибыли. Эта цель подчинена главной цели -- удовлетворению потребностей общества в товарах и услугах определенного вида.

Акционерное общество может осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, но отдельными видами деятельности оно может заниматься только на основании лицензии. К некоторым видам деятельности могут быть предъявлены требования как к исключительным, при которых в течение срока действия лицензии акционерное общество не вправе осуществлять иные виды деятельности.

Законом установлено, что общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Особо стоит вопрос об ответственности за банкротство АО, вызванное действиями (бездействиями) акционеров и других лиц, имеющих право давать обязательные для выполнения указания либо другим образом определять его действия. На указанных акционеров и других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества. Поскольку закон устанавливает, что ответственность «может быть возложена», очевидно, что решение этого вопроса относится к компетенции суда, если ответственные лица не признают ее добровольно при предъявлении обществом претензии.

Однако наибольшая трудность в реализации установленной субсидиарной ответственности заключается в сложности (а нередко в невозможности) доказательства, что банкротство явилось следствием тех или иных действий или распоряжений. Результаты производственно-хозяйственной деятельности носят многофакторный характер, и выявление значимости тех или иных факторов требует серьезной аналитической работы, что, в свою очередь, возможно при хорошо поставленном учете и наличии высококвалифицированных кадров. Более того, закон устанавливает, что ответственность указанных акционеров и (или) лиц наступает только в случае, если они заведомо знали, что результатом их действий или исполнения обществом их обязательных распоряжений будет банкротство общества (ст. 3 Федерального закона об акционерных обществах), то есть если они умышленно действовали во вред обществу.

Основательность этой нормы закона вызывает сомнение, во-первых, практической недоказуемостью того, что лица, причинившие вред, «заведомо знали» о последствиях. Во-вторых, умышленные действия с подобными целями и результатами могут носить характер скрытого рефлексивного воздействия (один из методов экономической агрессии). И, наконец, указанная норма противоречит норме Гражданского кодекса РФ «О возмещении вреда». Согласно ст. 1064 вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред, в то время как норма Закона об акционерных обществах устанавливает лишь субсидиарную ответственность, наступающую в случае недостаточности имущества общества по его обязательствам. Так как правовые нормы, устанавливаемые в законах, не должны противоречить Гражданскому кодексу РФ, имеются все основания руководствоваться в данном случае нормой, установленной в Гражданском кодексе, и требовать от лиц, нанесших вред имуществу акционерного общества, возмещения потерь в полном объеме.

При рассмотрении данного вопроса может возникнуть необходимость в толковании: можно ли считать ущерб, умышленно нанесенный обществу и вызвавший его банкротство, вредом, причиненным его имуществу? Имеются все основания полагать, что да. Мало того, что была упущена выгода (уменьшен возможный объем имущества, которое общество могло бы приобрести в результате нормального делового оборота), общество может вообще потерять имущество -- продать его, чтобы расплатиться с долгами.

Необходимость толкования той или иной правовой нормы возникает довольно часто при ее реализации. Норма права -- это общее правило поведения, в котором явления общественной жизни представлены в типичных, а не индивидуальных проявлениях. Чем в большей степени конкретное событие отличается от типичного, тем более необходимо толкование соответствующей нормы права, особенно если норме присущ высокий уровень обобщения.

Толкование нормы права -- это выявление воли законодателя, выраженной в правовой норме. Оно осуществляется:

.для уяснения смысла и содержания нормы лицом, ее применяющим. В этом случае используется метод толкования 'по способу (филологические, логические, системные, историко-политические, специально-юридические и функциональные средства);

.для официального разъяснения (конкретизации) нормы государственным компетентным органом в форме правового акта. Такое толкование имеет юридическую силу;

.для неофициального разъяснения нормы юристами (консультантами, адвокатами), значение которого состоит в логической убедительности понимания нормы.