Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Раздел 1. Защита прав инвесторов в контексте общей проблемы защиты прав хозяйствующих субъектов

1.1 Понятие защиты прав субъектов инвестиционной деятельности

1.2 Правовое регулирование инвестиционной деятельности

Раздел 2. Хозяйственно-правовой механизм защиты прав субъектов инвестиционной деятельности

2.1 Защита прав субъектов инвестиционной деятельности по законодательству Украины

2.2 Зарубежный опыт правовой защиты субъектов инвестиционной деятельности

2.3 Особенности защиты прав субъектов инвестиционной деятельности в условиях специального режима инвестиционной деятельности

Раздел 3. Совершенствование правового механизма защиты прав субъектов инвестиционной деятельности

3.1 Совершенствование механизма применения законодательства о судебной защите прав субъектов инвестиционной деятельности

3.2 Совершенствование законодательства о защите прав субъектов инвестиционной деятельности

Заключение

Список использованных источников

Приложение

ВВЕДЕНИЕ

1.1 Понятие защиты прав субъектов инвестиционной деятельности

Мировой опыт свидетельствует, что одним из эффективных способов развития экономики, хозяйственных отношений является привлечение инвестиций. Украина не является исключением из этого правила, что свидетельствует о важности и необходимости детального изучения инвестиционной деятельности и отношений, возникающих в процессе ее осуществления.

Согласно Закону Украины «Об инвестиционной деятельности» [91] под инвестиционной деятельностью понимается совокупность практических действий граждан, юридических лиц и государства по реализации инвестиций. Можно выделить следующие особенности инвестиционной деятельности:

1. инвестиция вкладывается в объекты предпринимательской и иных видов деятельности;

2. инвестиционная деятельность - это вложение денежных средств, имущественных и интеллектуальных ценностей;

3. целью осуществления инвестиционной деятельности является получение прибыли или достижение социального эффекта;

4. инвестиционная деятельность предполагает риск, связанный с возможностью неполучения ожидаемой прибыли, социального эффекта либо потери вложенных ценностей по независящим от субъекта инвестиционной деятельности причинам.

Одним из важнейших вопросов, которые интересуют субъекта инвестиционной деятельности при вложении инвестиций является его (инвестора) правовое положение и защита предоставляемых инвестору прав по законодательству страны, принимающей инвестицию. Но для того, чтобы рассмотреть эти вопросы необходимо, в первую очередь, определить, что понимается украинским законодателем под термином «субъект инвестиционной деятельности», т.е. чьи права должно защитить законодательство об инвестиционной деятельности.

В соответствии с Законом Украины «Об инвестиционной деятельности» субъектами инвестиционной деятельности (инвесторами и участниками) могут быть граждане и юридические лица Украины и иностранных государств, а также государства. Как видно из приведенного определения законодатель выделил две категории субъектов инвестиционной деятельности - инвесторов и участников.

Инвесторы - это субъекты инвестиционной деятельности, которые принимают решение о вложении собственных, заемных или привлеченных имущественных и интеллектуальных ценностей в объекты инвестирования. Инвесторы могут выступать в роли вкладчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функции участника инвестиционной деятельности.

Участниками инвестиционной деятельности могут быть граждане и юридические лица Украины, других государств, которые обеспечивают реализацию инвестиций как исполнители или на основе поручения инвестора.

Таким образом, можно выделить три группы инвесторов:

Граждане Украины и иностранные граждане;

Юридические лица украинские и иностранные;

Государства.

Необходимо отметить, что законодатель среди субъектов инвестиционной деятельности не выделяет такую группу, как лица без гражданства. Вместе с этим Закон Украины «О правовом статусе иностранцев» устанавливает, что лица без гражданства, которые проживают в Украине, имеют право заниматься в Украине инвестиционной деятельностью. Таким образом, четко прослеживается несогласованность двух нормативно-правовых актов, которая должна быть устранена. Эта проблема затрагивается в научных изданиях. Некоторые авторы предлагают в Законе Украины «О режиме иностранного инвестирования» установить, что иностранными инвесторами являются иностранные граждане и лица без гражданства, которые не имеют постоянного места проживания на территории Украины и не ограничены в дееспособности» [40,с.17]. На наш взгляд, более правильным будет внести изменения в Закон Украины «Об инвестиционной деятельности», и определить, что лица без гражданства могут являться субъектами инвестиционной деятельности, а именно инвесторами.

Законодательство Украины не выделяет такого понятия как «национальный инвестор», но при этом выделяется понятие «иностранный инвестор».

История многих высокоразвитых и развивающихся стран неопровержимо свидетельствует о существенной роли иностранных инвестиций в решении важных задач их социально-экономического развития. Обеспечивая долгосрочное вложение денежных средств и иных ценностей в развитие национальной экономики конкретной страны иностранные инвестиции не только способствуют созданию предпосылок ее экономического развития, но и открывают путь к использованию выгод международного разделения и кооперации труда на основе интеграции экономики данной страны в мировую хозяйственную систему. В условиях уменьшения объемов внутреннего инвестирования и ограничения внутренних источников финансирования необходимо обеспечить мероприятия по привлечению в украинскую экономику внешних финансовых ресурсов, и в первую очередь, прямых иностранных инвестиций.

Уровень иностранных инвестиций в национальную экономику - это показатель цивилизованности страны, индикатор доверия к ней со стороны правительств, бизнесменов и даже потребителей других стран [15,с.71]. Согласно данных государственного комитета статистики Украины в экономику Украины в 2002 году привлечено иностранных инвестиций на сумму 5339,00 млн.дол. США. Из них в Донецкую область поступило 389,42 млн. дол. США. При этом из Донецкой области в зарубежные страны объем инвестиций составил 3987,07 тыс.дол. США.

Для повышения уровня иностранных инвестиций необходимо создать соответствующий инвестиционный климат. Понятие «инвестиционный климат» включает комплекс элементов, которые учитывает иностранный инвестор, принимая решение о вложении инвестиций. Категория «инвестиционный климат» объединяет в себе социально-экономические характеристики страны-получателя с интересами зарубежных капиталовкладчиков. Чем хуже инвестиционный климат в стране, тем выше для инвестора предпринимательский риск. Таким образом, состояние инвестиционного климата - не абстракция, оно имеет свое финансовое значение, которое для инвестора исчисляется в ожидаемой прибыльности вложений, а для страны, которая принимает - в реально полученных зарубежных инвестиционных ресурсах [37,с.83].

Анализ инвестиционного климата в Украине показывает, что необходимы его радикальные изменения, которые могут быть практически реализованы на протяжении определенного временного периода. Государственная политика должна предусматривать направления улучшения условий деятельности инвесторов, только в этом случае можно надеяться на привлечение инвестиций в украинскую экономику. Любые изменения в государственной политике, которые ведут к ухудшению условий деятельности инвесторов, усиливают недоверие к законодательной и исполнительной власти и приводят к уменьшению инвестиционных поступлений в Украину. В том случае, если будут решены проблемы, возникающие в процессе осуществления инвестиционной деятельности в Украине и улучшится инвестиционный климат, то можно надеяться на увеличение инвестиционных вложений.

Иностранному инвестору законодатель уделяет особое внимание, его правовое положение определяет отдельный нормативно-правовой акт. На сегодняшний день - это Закон Украины «О режиме иностранного инвестирования» [73].

Согласно ст. 1 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» иностранные инвесторы - это субъекты, которые проводят инвестиционную деятельность на территории Украины, а именно: юридические лица, созданные в соответствии не с украинским законодательством; физические лица - иностранцы, которые не имеют постоянного местопроживания на территории Украины и не ограниченные в дееспособности, иностранные государства, международные организации, другие иностранные субъекты инвестиционной деятельности, которые являются таковыми в соответствии с законодательством Украины.

В процессе исследования автор пришел к выводу, что имеет место несогласованность законодательных актов, которые регулируют одни и те же правоотношения и должны дополнять друг друга, а не содержать взаимоисключающие правовые нормы. Речь идет о Законах Украины «Об инвестиционной деятельности» и «О режиме иностранного инвестирования». Так, в ст. 5 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» сказано, что «инвесторы - это субъекты инвестиционной деятельности, которые принимают решение о вложении собственных .....», ст. 1 Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» гласит, что «иностранные инвесторы - это субъекты, которые проводят инвестиционную деятельность.........». Таким образом, возникает закономерный вопрос - кого же законодатель понимает под «инвестором», либо субъектов, которые принимают решение о вложении инвестиций либо тех субъектов, которые проводят инвестиционную деятельность, т.е. не собираются, а уже вложили определенные инвестиционные средства? На наш взгляд, термин «принимают решение о вложении средств» звучит очень расплывчато, так как можно принять решение, но при этом не вложить инвестиции, по различным причинам, в том числе и не зависящим от инвестора. Поэтому, чтобы исключить неоднозначность в толковании понятия «субъект инвестиционной деятельности», необходимо внести изменения в законодательство и определить, что «инвестор - это субъект инвестиционной деятельности, который вложил собственные.......», т.е. уже осуществил вложение инвестиции, а не намеревается в будущем заняться инвестиционной деятельностью. Очень важно внести изменения в оба вышеназванных закона, чтобы исключить противоречие норм права. Существующая на сегодняшний день система внесения изменений и дополнений в действующие нормативно-правовые акты оставляет желать лучшего, нередко для решения разовой проблемы вносятся изменения, которые разрушают все действующие базовые нормы правового регулирования [145,с.33].

Законодательство Украины предусматривает необходимость государственной регистрации иностранных инвестиций, которую осуществляют Совет Министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские государственные администрации в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации иностранных инвестиций, утвержденным Постановлением Кабинета Министров Украины от 7 августа 1996 г. № 928 [95].

Для государственной регистрации иностранных инвестиций представляются следующие документы:

информационное сообщение о внесении иностранной инвестиции в трех экземплярах, с отметкой Государственной налоговой администрации по месту осуществления инвестиции о ее фактическом внесении;

документы, подтверждающие форму осуществления иностранной инвестиции;

документы, подтверждающие стоимость иностранной инвестиции;

документ, подтверждающий внесение платы за регистрацию.

Орган государственной регистрации в течение трех рабочих дней от даты фиксации документов в журнале учета обязан рассмотреть представленные документы и принять решение о регистрации иностранной инвестиции или об отказе в регистрации. Подтверждением государственной регистрации является выдаваемый заявителю экземпляр информационного сообщения о внесении иностранной инвестиции с присвоенным ему номером, удостоверенным подписью должностного лица и скрепленным печатью органа регистрации.

По мнению Е. Капелюшник, недоумение вызывает позиция законодателя, предусматривающего столь сложные и многочисленные регистрационные процедуры, при фактическом установлении национального режима для иностранного инвестора. Поскольку инвестиционный климат Украины трудно назвать привлекательным, то подобный подход государства приведет лишь к сокращению поступлений иностранного капитала в страну [30,с.10].

Однако необходимо отметить, что регистрация иностранных инвестиций способствует контролю государства за движением инвестиционных поступлений из-за границы Украины, так как именно факт поступления инвестиции предоставляет право на получение определенных льгот, предусмотренных законодательством Украины (например, освобождение от уплаты НДС при ввозе на территорию Украины инвестиций в виде вклада в уставный фонд).

Еще одна группа субъектов инвестиционной деятельности - это юридические лица. Согласно законодательству Украины юридические лица могут быть в виде:

предприятий, учреждений, организаций;

хозяйственных обществ;

объединений предприятий.

Необходимо обратить внимание на такой вид объединений, как промышленно-финансовые группы. Закон Украины «О промышленно-финансовых группах в Украине» от 21.11.95 г. [71] определил, что промышленно-финансовые группы не являются юридическими лицами. Анализ ст. 5 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» дает основание утверждать, что промышленно-финансовые группы не могут быть субъектами инвестиционной деятельности, так как не являются юридическими лицами. Это обстоятельство не улучшает, а ухудшает инвестиционную привлекательность Украины и ограничивает круг потенциальных инвесторов, а нынешнее состояние экономики Украины свидетельствует о необходимости привлечения инвестиций, вне зависимости поступают инвестиционные вложения от объединений, являющихся юридическими лицами или не являющимися таковыми.

Анализ инвестиционного законодательства стран содружества дает основание утверждать, что законодательные органы признают объединения, не имеющие статуса юридического лица признаются иностранными инвесторами. Например, Закон Республики Беларусь «Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь» от 14.11.91 г. определяет иностранными инвесторами объединения, вне зависимости, являются они юридическими лицами или нет.

Следующей группой субъектов инвестиционной деятельности являются государства - иностранные и Украина.

Рассматривая правовое положение государства как субъекта инвестиционной деятельности, необходимо обратить внимание на то, что государство в международных отношениях пользуется суверенитетом. В отношении государства, которое непосредственно осуществляет внешнеэкономическую деятельность, в данном случае инвестиционную деятельность, такой особый статус (иммунитет государства) является устаревшим, поскольку он ставит государство в привилегированное положение в сравнение с иностранными инвесторами [8, с. 73]. Поэтому необходимо законодательно установить, что, выступая субъектом инвестиционной деятельности государство имеет равные права по отношению к другим субъектам инвестиционной деятельности.

Проделанный анализ законодательства об инвестиционной деятельности позволяет утверждать, что понятие «субъект инвестиционной деятельности» нуждается в доработке и корректировке. Необходимо законодательно определить, что «субъектами инвестиционной деятельности (инвесторами и участниками) могут быть граждане Украины, иностранные граждане, лица без гражданства, юридические лица Украины и иностранных государств, а также государства.

Инвесторы - субъекты инвестиционной деятельности, которые вложили собственные, заемные или привлеченные имущественные и интеллектуальные ценности в объекты инвестирования.

Инвесторы могут выступать в роли вкладчиков, кредиторов, покупателей, а также выполнять функции любого участника, инвестиционной деятельности.

Участниками инвестиционной деятельности являются субъекты, которые обеспечивают реализацию инвестиций как исполнители заказов или на основе поручения инвестора».

При выборе инвестором страны, принимающей инвестиционные средства, немаловажное значение имеют права инвестора, которые предоставляются и защищаются законодателем.

Согласно Закону Украины «Об инвестиционной деятельности» субъекты инвестиционной деятельности имеют следующие права:

1. Все субъекты инвестиционной деятельности, независимо от форм собственности и хозяйствования имеют равные права, если иное не предусмотрено законодательством Украины.

2. Инвесторы могут вкладывать инвестиции в любые объекты, кроме тех, инвестировать которые запрещается законодательством Украины.

3. Инвестор самостоятельно определяет цели, направления, виды и объемы инвестиций, привлекает на договорной основе любых участников инвестиционной деятельности.

4. Инвестор может передать права владения, пользования, распоряжения инвестициями, а также полученными результатами другим гражданам и юридическим лицам в установленном законом порядке.

5. Субъект инвестиционной деятельности может привлекать, занимать средства, выпускать ценные бумаги для осуществления инвестирования.

6. Инвестор имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться объектами и результатами инвестиции, включая реинвестиции и торговые операции на территории Украины.

7. Инвестор имеет право на приобретение необходимого ему имущества у граждан и юридических лиц непосредственно или через посредников.

8. Основным правовым документом, который регулирует взаимоотношения между субъектами инвестиционной деятельности является договор. Заключение договоров, выбор партнеров, определение обязательств является исключительной компетенцией субъектов инвестиционной деятельности.

Законодательство устанавливает, что вмешательство государственных органов и должностных лиц в реализацию договорных отношений между субъектами инвестиционной деятельности за пределами их компетенции не допускается.

Как уже отмечалось, благоприятный инвестиционный климат невозможен без наличия реальной законодательной защиты прав инвестора.

Особое место в инвестиционном законодательстве отводится гарантиям инвестиционной политики. Такие гарантии могут быть нескольких уровней:

первый - стабильность инвестиционного законодательства;

второй - стабильный правовой режим инвестиций;

третий - стабильное правовое положение инвесторов и участников инвестиционной деятельности;

четвертый - возможность эффективно и без волокиты защитить права в случае их нарушения [144, с. 21].

Одним из важнейших факторов, стимулирующим приток инвестиций в Украину, является не только наличие эффективного и стабильного законодательства, регулирующего инвестиционную деятельность, но и возможность своевременно и беспрепятственно защитить права субъектов инвестиционной деятельности. Поэтому необходимо выяснить, что понимается под защитой прав субъектов инвестиционной деятельности. В научной литературе существуют различные подходы к понятию “защита прав”, остановимся на некоторых из них.

Так, В.В.Лаптев утверждает, что защита прав - это правовой институт, обладающий известной степенью самостоятельности, обусловленной особым процессуальным порядком ее осуществления, способный обеспечить возможность восстановления субъективных прав [39, c. 2].

Мамутов В.К. понимает под защитой прав четкое разграничение компетенции предприятий и вышестоящих органов, их ответственность, меры организационного характера (закрепление порядка обжалования неправомерных действий вышестоящих органов и др.) [13, c. 217].

В частности, по мнению Н.С.Малеина, правовая защита - это система юридических норм, направленных на предупреждение и ликвидацию правонарушений [41, с 192].

С.С.Алексеев признает, что правовая защита - это государственная принудительная деятельность, направленная на восстановление нарушенного права, обеспечение исполнения юридической обязанности [2, c. 180].

Шишка Р.Б. утверждает, что защита является следствием совершенного правонарушения и содержит материально-правовые и процессуальные нормы, обеспечивающие инвестору возможность оперативно и полностью восстановить свое положение путем применения понуждения к нарушителю [144, c. 20].

По мнению Т.Е.Абовой, в содержание защиты хозяйственных прав входит такая деятельность по применению норм права, которая направлена на восстановление права, осуществление интересов, оказание соответствующего воздействия на правонарушителя, в том числе применение к нему мер ответственности. Она считает, что защита прав участников хозяйственных правоотношений - одна из задач, стоящих перед арбитражным судом, и состоит не в охране от всяких посягательств, а в создании условий для беспрепятственного осуществления права, ликвидации последствий его нарушения [1, c. 39]. Защита прав - это деятельность управомоченных государством органов по предупреждению правонарушений либо по восстановлению нарушенных прав [133, c. 4-6].

Как отмечает О.Ф.Скакун защита прав - это восстановление нарушенного правового статуса, привлечение нарушителей к юридической ответственности [121, c. 205]. По мнению Н.А.Саниахметовой под защитой инвестиций следует понимать восстановление нарушенных прав субъектов инвестиционных правоотношений [114]. Вопросу защиты прав и интересов хозяйствующих субъектов уделено внимание в учебнике “Хозяйственное право” под редакцией Мамутова В.К., где указывается на то, что институт защиты прав и интересов хозяйствующих субъектов имеет комплексный характер, поскольку формы, способы, порядок правовой защиты обеспечивается нормами как материального, так и процессуального права. При этом защита как общественных, так и частных интересов обеспечивается государством публично-правовыми средствами [139, с. 217].

В соответствии с Хозяйственным кодексом Украины каждый субъект хозяйствования имеет право на защиту своих прав и законных интересов со стороны государства [108].

Согласно ст. 19 Закона Украины “Об инвестиционной деятельности” под защитой инвестиций понимается комплекс организационных, технических и правовых мероприятий , направленных на создание условий, которые способствуют сохранению инвестиций, достижению целей внесения инвестиций, эффективной деятельности объектов инвестирования и реинвестирования, защите законных прав и интересов инвесторов, в том числе права на получение прибыли (дохода) от инвестиций.

Таким образом, необходимо отметить, что законодательство об инвестиционной деятельности предусматривает термин “защита инвестиций” и дает его определение, но не определяет термин “защита прав субъектов инвестиционной деятельности”, а это не идентичные понятия. Термин “защита инвестиции” включает в себя защиту прав и интересов субъектов инвестиционной деятельности, но не раскрывает что понимается под защитой прав субъектов инвестиционной деятельности.

Анализируя все перечисленные научные определения термина “защита прав”, а также действующее законодательство Украины можно увидеть, что основным моментом, который нашел отражение в приведенных определениях является восстановление нарушенных прав. Поэтому можно сделать вывод, что защита прав субъектов инвестиционной деятельности - это совокупность способов, установленных законодательством, целью которых является восстановление нарушенных или оспариваемых прав субъектов инвестиционной деятельности и применение санкций в отношении нарушителей охраняемых законом прав и интересов.

Понятие “защита прав субъектов инвестиционной деятельности” должно быть внесено в действующее законодательство Украины об инвестиционной деятельности”.

Таким образом, в условиях рыночных отношений успешная деятельность субъектов инвестиционной деятельности зависит от решения следующих задач:

Создание в Украине привлекательного инвестиционного климата.

Четкое определение законодателем понятия «субъект инвестиционной деятельности» и его правового положения.

Внесение в законодательство об инвестиционной деятельности термина «защита прав субъектов инвестиционной деятельности».

Устранение несогласованности, а чаще всего противоречивости норм права, регулирующих идентичные правоотношения.

1.2 Правовое регулирование инвестиционной деятельности

В силу специфики Украины механизмы правового регулирования инвестиционных вложений, характерные для стран с развитой рыночной экономикой, не могут применяться в том же виде. Мировой опыт необходимо использовать, но только там, где он способен гармонично вписаться в государственную систему управления инвестиционной деятельностью. При этом необходимо учитывать, что объемы и качество поступающих в Украину инвестиций во многом зависят от надлежащего правового обеспечения данного процесса. Процессу вложения инвестиций предшествует этап детального изучения инвестиционнного законодательства, прав и обязанностей субъектов инвестиционной деятельности, а также возможностей защиты законных прав субъектов инвестиционной деятельности. Поэтому необходимо изучить вопрос развития украинского законодательства об инвестиционной деятельности, в том числе тех правовых норм, которые направлены на защиту прав и интересов субъектов инвестиционной деятельности.

Рассматривая правовое регулирование инвестиционной деятельности в Украине можно выделить следующие этапы развития инвестиционного законодательства [129, с.3]:

1 этап - 1991 год.

В 1991 году был принят Закон Украины «Об экономической самостоятельности в Украине» [97], который послужил толчком для принятия ряда хозяйственных нормативно-правовых актов, таких как Законы: «О предпринимательстве» [68], «О хозяйственных обществах» [90], «О собственности» [75] и другие. В том числе был принят Закон «Об инвестиционной деятельности», «О защите иностранных инвестиций на Украине». Законы Украины «Об инвестиционной деятельности» и «О защите иностранных инвестиций в Украине» определяли основные направления защиты прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности.

2 этап - 1992-1995 гг. В 1992-1993 гг. для привлечения иностранных инвестиций было принято ряд законодательных актов, регулирующих деятельность иностранных инвесторов в Украине, в том числе вопросы защиты прав и интересов иностранных инвесторов. Среди них можно выделить такие как, Закон Украины «Об иностранных инвестициях», Декрет Кабинета Министров Украины «О режиме иностранного инвестирования», Закон Украины «О государственной программе поощрения иностранных инвестиций».

Закон Украины «Об иностранных инвестициях», принятый в 1992 году [92], предоставлял значительные льготы предприятиям с иностранными инвестициями с участием украинского капитала. Например, такие предприятия освобождались на пять лет от налогов на доход, добавленную стоимость. По истечении пяти лет налог на доход в таких предприятиях взимался в размере 50% от установленной ставки. Данный законодательный акт предусматривал гарантию государства от изменения законодательства, как один из способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Легко представить, что данный закон являлся весьма привлекательным для зарубежного инвестора и отечественного производителя и стал толчком для привлечения инвестиций в экономику Украины.

Можно констатировать, что организационные и правовые акции законодательной и исполнительной власти Украины способствовали тому, что в 1 полугодии 1993 г. в Украине были зарегистрированы около 2605 вкладов иностранных инвесторов, что составило 78% от зарегистрированных в 1992 г., а суммарно - около 700 млн. долларов. Главным образом данные вклады были сделаны в развитие совместных предприятий, количество которых составило 1400 [109, с.69]. Однако уже через год действие Закона «Об иностранных инвестициях» было приостановлено Декретом Кабинета Министров Украины от 20 мая 1993 г. «О режиме иностранного инвестирования», который вступил в силу с 5 июня 1993 г. [57].

Неоднозначно мнение ученых относительно данного нормативно-правового акта. Принятый Кабинетом Министров Украины Декрет усложнил режим осуществления инвестиционной деятельности, нанес ущерб экономике независимой Украины [109, с.70]. Специалисты МВСторга Украины время действия этого Декрета окрестили - периодом «спланированного убийства национальной экономики» [15, с.71].

По мнению других авторов, Декрет был признан одним из лучших, в рамках стран бывшего СССР, касательно привлечения прямых иностранных инвестиций [119, с.27].

На наш взгляд, посредством Закона Украины «Об иностранных инвестициях» от 13 марта 1992 года законодатель создал условия для развития украинской экономики путем привлечения иностранных инвестиций с участием украинского капитала, что немаловажно. Разрушительная сила Декрета Кабинета Министров состояла в том, что он был принят в тот момент, когда начали складываться устойчивые связи и правоотношения, активизировался процесс поступления иностранных инвестиций в украинскую экономику. Государство пригласило иностранных инвесторов вкладывать инвестиционные средства в украинскую экономику на определенных условиях, установленных Законом Украины «Об иностранных инвестициях», поэтому произвольно изменяя условия деятельности иностранных инвесторов Декретом КМ государство по сути дискредитировало себя, подтверждая утверждение об экономической, политической и правовой нестабильности Украины. Для достижения поставленных целей государство должно сформировать благоприятные условия, обеспечивающие относительную устойчивость структурных преобразований и их взаимодействие в системе рыночных механизмов. При этом необходимо адекватно отобразить те экономические рычаги рыночного механизма, которые определяют функционирование и саморегулирование инвестиционной деятельности государственного и частного секторов экономики. Тогда эта деятельность будет представлять процесс принятия решений, уменьшающих неопределенность состоящей системы и тем самым повышающих эффективность функционирования рыночных механизмов [125, с.92].

Декрет Кабинета Министров «О режиме иностранного инвестирования» усложняет режим осуществления инвестиционной деятельности. Этот документ, с одной стороны, требует качественных и количественных инвестиций, а с другой - не обеспечивает надлежащую их защиту, стабильные условия проведения инвестиционной деятельности.

В сентябре 1993 года Кабинетом Министров Украины было принято Постановление «О вопросах налогообложения предприятий с иностранными инвестициями». Указанным постановлением Правительство Украины попыталось смягчить действие своего Декрета путем предоставления льгот по налогу на добавленную стоимость тем предприятиям с иностранными инвестициями, которые приведут до 1 января 1994 г. размер своих иностранных инвестиций в соответствие с квалификационными требованиями Декрета с последующей их перерегистрацией в установленном Декретом порядке. Однако Постановление было принято в нарушение действующего законодательства Украины. Так, согласно ст. 1 Закона Украины «О системе налогообложения» [74] установление и отмена налогов и льгот для их плательщиков вправе осуществляться только законодательными актами Украины о налогообложении. Постановление Кабинета Министров Украины по своей правовой природе является подзаконным нормативно-правовым актов и поэтому никаких налоговых новелл вносить не может. В то же время Декреты Кабинета Министров Украины (хотя и принимались тем же органом, что и постановления) приравнивались, на тот момент, по своей юридической силе к законам, что было определено Законом Украины «О временном делегировании Кабинету Министров полномочий издавать Декреты в сфере законодательного регулирования» (от 18 ноября 1992 г.) . Таким образом предоставление льгот по налогу на добавленную стоимость предприятиям, перерегистрировавшим размер своих инвестиций до 1 января 1994 г., оказалось очередной юридической фикцией, несогласованностью действий законодательной и исполнительной властей.

С 1 января 1995 г. вступил в силу Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» [66], в ст. 7.1. которого было установлено, что от налога на прибыль освобождаются только те предприятия с иностранными инвестициями, которые были зарегистрированы до 1 января 1995 г. Тем самым для вновь создающихся предприятий с иностранными инвестициями оказались упраздненными даже те усеченные налоговые льготы, которые ранее предусматривались упомянутым Декретом Кабинета Министров, что не могло, естественно, не оказать негативного влияния на прогнозирование иностранными инвесторами своей деятельности в Украине [98, с.63].

Аналогичная ситуация характерна для России, где схожие с Украиной тенденции правового регулирования инвестиционной деятельности. Так, Указом Президента от 27.09.1993 года было установлено, что вновь издаваемые нормативные акты, регулирующие условия функционирования на территории РФ иностранных и совместных предприятий, не действуют в течение 3 лет в отношении тех предприятий, которые существовали на момент вступления в силу этих актов. (Данное положение не распространяется на нормативные акты, обеспечивающие более льготные условия функционирования иностранных и совместных предприятий). Но несмотря на вышеупомянутое положение Указа уже через два месяца Президент РФ издал Указ от 17.11.93 г. о деятельности иностранных банков и совместных банков с участием средств нерезидентов на территории РФ [54, с.99].

Новым Указом иностранным банкам и совместным банкам, доля нерезидентов, в капитале которых превышает 50 процентов, не преступившим на 15 ноября 1993 года к обслуживанию резидентов Российской Федерации, а также получившим лицензии после указанной даты, на период до 1 января 1996 года запрещено производить операции с юридическими и физическими лицами - резидентами. Иначе говоря, действуя в России, они могут обслуживать только узкий круг нерезидентов. Очевидно, что среди иностранных юридических лиц именно банки являются наиболее серьезными потенциальными инвесторами.

Cправедливости ради необходимо отметить, что практика ограничения деятельности иностранных банков - не редкость в мировой практике. Например, законодательство Канады предусматривает прямые и притом серьезные ограничения такого рода. В Индии к иностранным банкам применяются более высокие налоги. При желании этот перечень можно продолжить.

Но все дело в том, что Указ Президента вышел уже после того, как ряд западных банков получил генеральные лицензии на деятельность в России и понесли расходы, связанные с открытием своих офисов, закупкой оборудования и наемом персонала. Причем главный их интерес состоял именно в получении разрешения на работу с резидентами. Не вдаваясь в политические причины принятого Президентом решения, хочется подчеркнуть два обстоятельства. Первое - Указ трудно совместим с политикой поощрения иностранных инвестиций. Второе - «правила игры» не первый раз были изменены уже после того, как «игра» началась.

В 1992 году был принят Закон Украины «Об общих основах создания и функционирования специальных (свободных) экономических зон» [93]. Хотя закон не предоставлял конкретных льгот, но давал возможность устанавливать льготный налоговый, финансовый, таможенный режимы отдельными законами. Необходимо отметить, что данный законодательный акт содержит декларативные нормы о возможности защиты прав субъектов инвестиционной деятельности в условиях специальных экономических зон. В 1994-1996 гг. было принято ряд нормативно-правовых актов, которые определяли правовой статус СЭЭЗ «Сиваш».

3 этап - 1996-1999 гг.

Началом третьего этапа развития законодательства об инвестиционной деятельности можно считать принятие Закона «О режиме иностранного инвестирования» [73] от 19 марта 1996 г. Закон полностью отменил льготы для иностранных инвесторов и ввел для них национальный режим инвестирования, т.е. уравнял их в правах с национальными инвесторами. Претерпели изменение нормы права, направленные на защиту прав субъектов инвестиционной деятельности. Вместе с этим необходимо отметить, что некоторые государства имеют специальное регулирование в отношении иностранных капиталовложений, положения которых могут быть как более, так и менее благоприятными по сравнению с условиями предпринимательской деятельности собственных инвесторов. С учетом этого обстоятельства и в целях создания максимально благоприятного климата во многих соглашениях предусматривается предоставление иностранным инвесторам «смешанного» режима: в каждом конкретном случае инвестор выбирает, какой из двух режимов для него приемлем (наибольшего благоприятствования или национальный). По данным Международного валютного фонда в 1982-88 годах до 92% всех капиталовложений направлялось в страны, гарантирующие иностранным инвесторам возможность такого выбора [109, с.69].

Закон «О режиме иностранного инвестирования» определил правовой статус иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями, к которым согласно ст. 1 относятся предприятия любой организационно-правовой формы, созданные в соответствии с законодательством Украины, иностранная инвестиция в уставном фонде которого составляет не менее 10%.

Закон устанавливает следующие формы осуществления иностранных инвестиций:

а) частичное участие в предприятиях, которые создаются совместно с украинскими юридическими и физическими лицами или приобретение части действующих предприятий;

б) создание предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам, филиалам и других обособленных подразделений иностранных юридических лиц или приобретение действующих предприятий полностью;

в) приобретение не запрещенного законом движимого и недвижимого имущества, включая здания, сооружения, транспортные средства и т.п., путем прямого приобретения имущества или в виде акций, облигаций и других ценных бумаг;

г) приобретение самостоятельно или при участии украинских юридических или физических лиц прав на пользование землей и использование природных ресурсов на территории Украины;

в) приобретение других имущественных прав;

г) хозяйственной (предпринимательской) деятельности на основе соглашений о разделе продукции;

ж) в других формах, не запрещенных Законами Украины, в том числе без создания юридического лица на основе договоров с субъектами хозяйственной деятельности Украины.

Статьи 18 и 24 Закона стали основой для принятия Кабинетом Министров Постановления от 7.08.96 г. № 937 [96], которое утвердило Порядок выдачи, оборота и погашения векселей, выданных в момент ввоза в Украину имущества как вклад иностранного инвестора в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями, а также по договорам (контрактам) о совместной инвестиционной деятельности и оплаты ввозной пошлины в случае отчуждения этого имущества.

Порядок определяет, что имущество, которое ввозится в Украину, как взнос в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями освобождается от пошлины. Таможенные органы осуществляют пропуск такого имущества на территорию Украины на основе выданного предприятием простого векселя на сумму пошлины с отсрочкой платежа на 30 календарных дней от даты оформления ввозной декларации. На протяжении этого времени данное имущество должно быть зачислено на баланс предприятия, о чем делается пометка на векселе налоговой администрацией по месту нахождения предприятия и освобождает предприятие от уплаты пошлины.

Если вексель не погашен в течение 30 календарных дней, то векселедатель обязан внести плату по векселю в течение 5 календарных дней.

Необходимо также отметить, что Закон Украины «О налоге на добавленную стоимость» предусматривает освобождение от уплаты налога на добавленную стоимость при ввозе имущества в Украину в качестве вклада в уставный фонд юридического лица, взамен на корпоративные права.

В 1998-1999 годах развитие получило законодательство о создании специальных (свободных) экономических зон.

В этот период были приняты такие Закона как: «О специальных экономических зонах и специальном режиме инвестиционной деятельности в Донецкой области» [88], «О специальном режиме инвестиционной деятельности на территориях приоритетного развития в Житомирской области» [85] и ряд аналогичных законов, предоставляющих статус специальных экономических зон и территорий приоритетного развития различным территориям Украины.

В 1999 г. принимается программа развития в Украине специальных (свободных) экономических зон и территорий со специальным режимом инвестиционной деятельности. В 1998 году Постановлением Верховной Рады Украины были внесены изменения в Постановление «О порядке ввода в действие Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» [61]. Иностранным инвестициям, которые были осуществлены до принятия Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» 1996 г., были возвращены права на льготы, существовавшие ранее. Тем самым вошли в силу гарантии государства от смены законодательства.

4 этап - 2000 г. - по настоящее время.

В феврале 2000 г. был принят Закон Украины «Об устранении дискриминации в налогообложении субъектов предпринимательской деятельности, созданных с использованием имущества, денежных средств отечественного происхождения» [94], который отменил льготы и установил национальный режим инвестиционной деятельности на территории Украины для иностранных инвесторов.

В декабре 2001 года был принят Закон Украины «О внесении изменений в некоторые Законы Украины с целью устранения случаев уклонения отдельных предприятий, созданных с участием иностранных инвесторов, от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей)» [60], в котором в очередной раз отменяются льготы иностранным инвесторам, зарегистрировавшим инвестицию в период действия Закона Украины «Об иностранных инвестициях» 1992 года, а также предусмотрены нормы, препятствующие защите прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности в судебном порядке. Исходя из изложенного можно сделать вывод, что развитие инвестиционного законодательства, в части защиты прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности, начиная с 1991 года по настоящее время претерпело изменения, которые сузили возможности субъектов инвестиционной деятельности в сфере защиты их прав и законных интересов.

Учитывая значимость инвестиций и необходимость согласования украинского законодательства с законодательством стран потенциальных инвесторов, а также с международными нормами есть смысл остановиться на этом вопросе более детально. Необходимо отметить, что объем международно-правового регулирования внешнеэкономических и других правоотношений возрастает с каждым годом. Украина присоединяется к тем международным договорам, в которых она ранее не принимала участия по различным политическим и экономическим причинам. В рамках СНГ и на двустороннем уровне Украиной были заключены международные договора, направленные на урегулирование формирующихся экономических связей между хозяйственными субъектами различных стран.

Конституция Украины [34] и Закон «О международных договорах Украины» [43] закрепляют, что международные договоры Украины, ратифицированные Верховной Радой Украины, составляют неотъемлемую часть ее национального законодательства. Причем нормы указанных международных договоров имеют высшую юридическую силу по сравнению с нормами украинских законов (исключая Конституцию).