Система защиты прав и интересов субъектов хозяйственной деятельности

Международные договора имеют различную направленность. Одним из направлений международно-правового регулирования иностранных инвестиций являются договоры (главным образом двусторонние) о поощрении (стимулировании) и защите инвестиций.

При осуществлении внешнеэкономической деятельности, включая иностранные инвестиции, предприниматели часто сталкиваются с проблемой двойного налогообложения. Полученные ими доходы могут дважды облагаться налогом - на территории государства, где они получены (у источника) и на территории государства, резидентами которого они являются.

Эффективным средством избежания возможности двойного налогообложения выступают двухсторонние договоры об устранении двойного налогообложения. Двусторонние соглашения об устранении двойного налогообложения, заключаемые Украиной, основываются на единой модели, разработанной Минфином Украины. Данная модель представляет собой практически полную копию Конвенции об устранении двойного налогообложения 1992 г., которая разработана Комиссией по налоговым вопросам Организации экономического сотрудничества и развития. Эта Конвенция является на сегодняшний день наиболее распространенной в мире моделью конвенции по устранению двойного налогообложения, что облегчает переговоры между различными государствами по вопросам заключения таких договоров.

В настоящее время Украиной заключены договоры (соглашения, конвенции) об устранении двойного налогообложения с рядом государств, среди них такие как:

Беларусь, Россия, Молдова, Армения, Казахстан, Узбекистан, Туркменистан, Киргизстан, Грузия, Литва, Эстония, Латвия, Польша, Венгрия, Словакия, Чехия, Македония, Хорватия, Болгария, Румыния, Великобритания, ФРГ, Дания, Норвегия, Нидерланды, Финляндия, Австрия, Бельгия, Франция, Люксембург, Франция, Швейцария, Италия, Испания, Кипр, Канада, Индонезия, США, Турция, Китай, Иран, Вьетнам, Египет, Индия, Малайзия, Монголия, США, Япония.

Письмо ГНАУ от 22.11.95 г. № 07-114/105574 [100] разъясняется порядок вступления Соглашений в силу. Согласно письму они вступают в силу в первый день после последней из дат, когда соответствующие правительства уведомили друг друга в письменной форме (ратификационные грамоты и др.) о том, что необходимые конституционные формальности в обоих государствах выполнены ГНАУ информирует отдельными письмами о вступлении конкретных международных соглашений в действие. Обратной силы соглашения не имеют.

Такие конвенции предоставляют иностранным инвесторам следующие преимущества:

а) Устанавливаются виды доходов, которые могут облагаться налогами только в одном государстве. Например, доходы от отчуждения движимого имущества (за некоторыми исключениями) облагаются только в государстве, резидентом которого является лицо; это правило распространяется на продажу инвестиции в виде акций, корпоративных прав и иного движимого имущества. Доходы от предпринимательской деятельности облагаются налогом только в стране, резидентом которой является физическое или юридическое лицо - если только предпринимательская деятельность не рассматривается с точки зрения договора как образующая постоянное представительство.

б) Предусматривается процедура вычета налога, уплаченного за рубежом, из общих налоговых обязательств субъекта по доходам, являющимся объектом налогообложения одновременно в двух государствах.

Следует иметь в виду, что соглашение об устранении двойного налогообложения касается не любых налогов, взимаемых на территории стран - участниц, а только тех их видов, которые прямо названы в соглашении.

в) Определяется максимальная ставка обложения в одном из государств по некоторым доходам, которые могут облагаться налогами в двух государствах. В основном данное правило касается так называемых пассивных доходов: дивидендов, процентов, роялти.

Иностранный инвестор, зная содержание подобных соглашений, имеет возможность использовать наиболее выгодную для себя форму инвестиционной деятельности.

Так, если учреждается предприятие на территории Украины, то права интеллектуальной собственности можно передать не в качестве вклада в уставный фонд, а на основании отдельного договора. В таком случае доход от инвестиций будет целесообразнее выплачивать не в виде дивидендов, а в качестве роялти (так как налог на дивиденды составляет от 5 до 15%, а роялти - 9%).

Порядок уплаты налогов иностранным инвестором в соответствии с нормами двусторонних международных договоров об устранении двойного налогообложения определяется ст. 13 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий», также действует Порядок составления расчета налога на прибыль нерезидента, осуществляющего деятельность на территории Украины через постоянное представительство, утвержденный приказом ГНА Украины от 31.07.97 г. № 274 (раздел 4 «Особенности налогообложения доходов, полученных нерезидентом согласно международным договорам Украины»). Нерезидент должен представить в ГНА Украины письменное подтверждение того, что он является лицом, на которое распространяются положения международного договора. Документ должен быть заверен компетентным органом страны нерезидента (обычно налоговым) и легализован и подаваться один раз в год при регулярном осуществлении деятельности, а при нерегулярном - при каждой декларации.

Вопросам действия международных соглашений об избежании двойного налогообложения посвящены также многочисленные письма ГНА Украины, в частности: «О предприятии и партнерстве в целях Конвенции между Украиной и Канадой об устранении двойного налогообложения» от 13.01.97 г. № 12-0221/11-80; «О распространении норм международных договоров по вопросам устранения двойного налогообложения на доходы нерезидентов, полученные от осуществления операций по торговле ценными бумагами или иными корпоративными правами» от 08.04.98 г. № 3527/11/15-2116; «О применении международных договоров об избежании двойного налогообложения» от 11.02.99 г. № 2050/7/12-0117 и др.

Анализ развития инвестиционной деятельности в Украине позволяет утверждать, что существует ряд факторов, препятствующих привлечению инвестиции. Среди них можно выделить такие как политическая, экономическая, правовая нестабильность, недостаточные финансовые стимулы.

Частые перемены в законодательстве являются наглядной иллюстрацией того, что продуманной и цельной государственной политики в сфере инвестиций, к сожалению, нет. Хаотичность и фрагментарность законодательства, имеющиеся в нем противоречия - являются фактором, сдерживающим потенциальных инвесторов. Закон - это инструмент государственного управления обществом. С его помощью обеспечивается организация и управление развитием общественных отношений, которые формируются под воздействием объективной необходимости удовлетворения общественных потребностей и интересов. Однако закон способен эффективно выполнять управленческие задачи только в том случае, когда с помощью установленных им правовых норм выясняется, учитывается и закрепляется правомерный процесс реализации общественных потребностей, адекватно отражающий предпосылки, условия, формы и методы «сцепления» друг с другом интересов абсолютного большинства участников общественных отношений [5, с.6].

Анализ основополагающих законодательных актов об инвестиционной деятельности в Украине позволяет говорить о необходимости строгого соблюдения требований легитимности оперативного вмешательства государства в регулирование складывающихся экономических отношений. Исполнительная власть не должна по своему усмотрению, не считаясь с требованиями объективных экономических законов и существующей системой права, корректировать отдельные законодательные акты, путем принятия подзаконных нормативно-правовых актов, противоречащих законам. Принятые законодательные акты должны быть одинаково обязательны и для тех, кому они адресованы и для государства, и его органов.

Для эффективного привлечения и использования инвестиций в Украине необходимо решить немало проблем экономического, политического и организационно-правового характера, что способствовало бы совершенствованию статуса, форм и методов деятельности государственных органов, осуществляющих управление инвестициями.

Учитывая развитие законодательства об инвестиционной деятельности в Украине, в том числе в области защиты прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности, практику привлечения инвестиций можно сделать вывод, что действующее законодательство Украины нуждается в совершенствовании, что более детально рассмотрено в третьем разделе настоящего исследования.

ВЫВОДЫ ПО РАЗДЕЛУ 1

Анализ украинского законодательства об инвестиционной деятельности показывает, что понятие «субъект инвестиционной деятельности» нуждается в корректировке, которая даст возможность привлечь дополнительный круг потенциальных инвесторов и четко определить, что инвесторами могут признаваться только те субъекты, которые уже вложили инвестиции в экономику Украины, а не намереваются это сделать.

Благоприятный инвестиционный климат невозможен без наличия реальной законодательной защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Поэтому необходимо определить, что понимается под защитой прав субъектов инвестиционной деятельности. В действующем законодательстве Украины такого определения не имеется. Проделанный анализ научной литературы позволяет установить, что под защитой прав субъектов инвестиционной деятельности понимается совокупность способов, установленных законодательством, целью которых является восстановление нарушенных или оспариваемых прав субъектов инвестиционной деятельности и применение санкций в отношении нарушителей охраняемых законом прав и интересов.

В данном разделе был проанализирован процесс развития украинского законодательства об инвестиционной деятельности, что дало возможность сделать выводы о необходимости совершенствования законодательства об инвестиционной деятельности, в том числе в сфере защиты прав и интересов субъектов инвестиционной деятельности, устранения имеющихся пробелов и несоответствий.

РАЗДЕЛ 2. ХОЗЯЙСТВЕННО-ПРАВОВОЙ МЕХАНИЗМ ЗАЩИТЫ ПРАВ СУБЪЕКТОВ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1 Защита прав субъектов инвестиционной деятельности по законодательству Украины

Развитие инвестиционной деятельности в Украине порождает ряд непростых проблем. Основной среди них выступает проблема защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. В действующем законодательстве Украины есть нормы, которые регулируют вопросы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, но они, в основном, содержат декларативные положения о защите прав и интересов субъектов инвестиционной деятельности, что свидетельствует о необходимости детального изучения данного вопроса и нахождения путей совершенствования существующей нормативно-правовой базы и практики применения действующих норм права.

Вопрос защиты прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности является, в первую очередь, обязанностью государства. Именно государство, в лице своих органов, должно обеспечить законодательные основы, способствующие защите прав субъектов инвестиционной деятельности и создать действенный механизм реализации законодательных норм. Законодательство, в обязательном порядке должно обеспечить следующие основные права субъектов инвестиционной деятельности: право на получение прибыли от инвестиционных вложений; право на перевозку прибыли (доходов) через государственную границу Украины; право на судебную защиту инвесторами своих законных прав и интересов. Причем не декларативно, а реально. Помимо перечисленных существует ряд других прав, которые необходимы субъекту инвестиционной деятельности для нормального осуществления инвестиционной деятельности.

В Украине правовой режим инвестиционной деятельности определяется нормами права, которые закреплены Законами Украины "О внешнеэкономической деятельности" [62], "Об инвестиционной деятельности", "О предпринимательстве", "О предприятиях в Украине" [69], другими нормативно-правовыми актами, комплексно регулирующими эту сферу общественных отношений, последовательно заменяя друг друга, а также ратифицированными Верховной Радой Украины международными соглашениями Украины о содействии и взаимной защите иностранных инвестиций и избежании двойного налогообложения.

Принятый 10 сентября 1991 года Верховной Радой Украины Закон Украины "О защите иностранных инвестиций на Украине" [63] - это первый специальный законодательный акт, который устанавливает принципы и гарантии защиты иностранных инвестиций, содержит положение о том, что инвестиции, законные права и интересы иностранных инвесторов на территории Украины защищаются законами Украины.

Согласно ст. 19 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» [91] государство гарантирует защиту инвестиций независимо от форм собственности, а также иностранных инвестиций. Защита инвестиций обеспечивается законодательством Украины, договорами Украины, а также договорами Украины с иностранными государствами. Инвесторам, в том числе иностранным обеспечивается равноправный режим, который включает неприменение способов дискриминационного характера, которые могли бы помешать управлению инвестициями, их использованию и ликвидации, а также предусматриваются условия и порядок вывоза вложенных ценностей и результатов инвестиций.

С целью обеспечения стабильного инвестиционного режима государство устанавливает государственные гарантии защиты инвестиций, т.е. систему правовых норм, которые направлены в защиту инвестиций и не касаются вопросов финансово-хозяйственной деятельности участников инвестиционной деятельности и уплаты ими налогов, сборов (обязательных платежей). Данная трактовка ст. 19 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности» была установлена Законом Украины «О внесении изменений в некоторые Законы Украины в целях устранения случаев уклонения отдельных предприятий, созданных при участии иностранных инвесторов от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей)» от 20.12.01 г. и кардинально изменила предоставляемые государством гарантии защиты инвестиций.

Закон предусматривает, что инвестиции не могут быть бесплатно национализированы, реквизированы или к ним не могут быть применены аналогичные меры. Такие меры могут применяться только на основе законодательных актов Украины с возмещением инвестору в полном объеме убытков, нанесенных в связи с прекращением инвестиционной деятельности. Порядок возмещения убытков инвестору определяется соответствующими нормативно-правовыми актами.

Внесенные или полученные инвесторами целевые банковские вклады, акции и другие ценные бумаги, платежи за приобретенное имущество и за аренду прав в случае изъятия согласно законодательных актов Украины возмещаются инвесторам, за исключением сумм, которые оказались использованными или утраченными в результате действий самих инвесторов или с их участием.

Споры, которые возникают в результате осуществления инвестиционной деятельности рассматриваются соответствующим судом, арбитражным судом или третейским судом.

Инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных законодательством, должны быть застрахованы.

Государство гарантирует стабильность условий осуществления инвестиционной деятельности, выполнение прав и законных интересов субъектов инвестиционной деятельности.

В законе Украины «О режиме иностранного инвестирования» [73] отдельный раздел посвящен вопросу государственных гарантий защиты иностранных инвестиций, который предусматривает:

Для иностранных инвесторов на территории Украины устанавливается национальный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности, за исключениями, предусмотренными законодательством Украины и международными договорами Украины.

Для отдельных субъектов предпринимательской деятельности, которые осуществляют инвестиционные проекты с привлечением иностранных инвестиций, которые реализуются в соответствии с государственными программами развития приоритетных отраслей экономики, социальной сферой и территориями, может устанавливаться льготный режим инвестиционной и другой хозяйственной деятельности.

Законами Украины могут определяться территории, на которых деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями ограничивается или запрещается, исходя из требований обеспечения национальной безопасности.

Если в дальнейшем специальным законодательством Украины об иностранных инвестициях будут изменяться гарантии защиты иностранных инвестиций, установленные этим Законом, то в течение десяти лет со дня вступления в действие такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяются государственные гарантии защиты иностранных инвестиций, установленные вышеупомянутым Законом.

Иностранные инвестиции в Украине не подлежат национализации. Государственные органы не имеют права реквизировать иностранные инвестиции, за исключением случаев осуществления спасательных мероприятий при стихийных бедствиях, авариях, эпидемиях, эпизоотиях. Реквизиция может быть проведена на основании решений органов, уполномоченных на это Кабинетом Министров Украины. Решение о реквизиции иностранных инвестиций и условия компенсации могут быть обжалованы в судебном порядке.

Иностранные инвесторы имеют право на возмещение убытков, включая упущенную выгоду и моральный вред, нанесенных им вследствие действий, бездеятельности или неподобающего выполнения государственными органами Украины или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей относительно иностранного инвестора или предприятия с иностранными инвестициями, в соответствии с законодательством Украины.

Все понесенные расходы и убытки иностранных инвесторов должны быть возмещены на основании текущих рыночных цен и/или обоснованной оценки, подтвержденной аудитором или аудиторской фирмой.

Компенсация, которая выплачивается иностранному инвестору, должна быть быстрой, адекватной и эффективной.

В случае прекращения инвестиционной деятельности иностранный инвестор имеет право на возврат не позже шести месяцев со дня прекращения этой деятельности своих инвестиций в натуральной форме или в валюте инвестирования в сумме фактического взноса (с учетом возможного уменьшения уставного фонда) без уплаты пошлины, а также доходов из этих инвестиций в денежной или товарной форме по реальной рыночной стоимости на момент прекращения инвестиционной деятельности, если иное не установлено законодательством или международными договорами Украины.

Иностранным инвесторам после уплаты налогов, сборов и других обязательных платежей гарантируется беспрепятственный и немедленный перевод за границу их прибылей, доходов и других средств в иностранной валюте, полученных на законных основаниях вследствие осуществления инвестиционной деятельности. Порядок перевода за границу прибылей, доходов и других средств, полученных вследствие осуществления иностранными инвесторами инвестиционной деятельности определяется Национальным банком Украины.

Таким образом законодательство Украины предусматривает различные способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности. Однако нельзя говорить о защите прав субъектов инвестиционной деятельности и не уделить внимания международным договорам о защите инвестиций.

Договоры о защите инвестиций являются средством международно-правового регулирования иностранного инвестирования в тех странах, для которых характерны условия экономической и политической нестабильности (стран с неблагоприятным инвестиционным климатом) [31, с.4].

Анализ договоров, принятых с участием Украины, позволяет утверждать, что в них рассматриваются следующие группы вопросов:

1) Понятийный аппарат. Определения понятий «иностранные инвестиции» и «иностранные инвесторы», установленные международными договорами чаще всего не совпадают с нормами национального законодательства. Например, Ряд договоров в качестве инвестиций определяют практически любое имущество иностранного инвестора, находящееся на территории Украины с целью осуществления хозяйственной деятельности. В качестве инвестиций

часто упоминаются движимое и недвижимое имущество, работа и услуги, оказываемые иностранным инвестором; займы, предоставленные украинским субъектам хозяйственной деятельности (в отношении займов обычно оговариваются, что они признаются инвестициями только в том случае, если сопровождаются также прямыми капиталовложениями). Видом инвестиционных вложений являются также денежные средства, которые выплачиваются иностранным инвестором за различного рода разрешения, лицензии, полученные от иностранного государства, реинвестированные доходы, концессии на разведку и добычу природных ресурсов.

Нормы международных договоров расширяют и круг лиц, которые могут быть признаны иностранными инвесторами.

Например, Соглашение СНГ «О сотрудничестве в области инвестиционной деятельности» от 24.12.93 г. позволяет отнести к категории иностранных инвесторов граждан Украины, постоянно проживающих на территории стран - участниц Соглашения. Многие договоры в качестве иностранного инвестора называют юридических лиц, как созданных или имеющих местонахождение на территории иностранного государства, а также лиц, контролируемых физическими или юридическими лицами данного государства (например, соглашение между Украиной и Республикой Австрия о содействии и защите инвестиций [124].

2) Способы защиты прав иностранных инвесторов:

В соглашениях предусмотрены следующие способы:

- гарантируется право на получение адекватной, эффективной и быстрой компенсации в случае реквизиции (национализации) инвестиций, включая так называемую ползучую национализацию (запрет вывоза имущества или валютных переводов, установление многократного налогообложения и пр.); начисление коммерческих мотивированных процентов на сумму компенсации;

- закрепляется правило о недискриминации иностранных инвесторов при возникновении войн, революций, восстаний, вооруженных конфликтов, чрезвычайного положения или беспорядков;

- устанавливается право на беспрепятственный и безотлагательный перевод любых сумм в связи с инвестициями;

- закрепляется возможность суброгации - перехода к государству всех прав инвестора в том случае, если это государство произвело страховые или гарантийные выплаты своему инвестору, утратившему капиталовложения в результате действий принимающего инвестиции государства. Этот принцип имеет значение для стран, в которых действует национальная система страхования (гарантий) зарубежных инвестиций - США, ФРГ, Япония. После суброгации государства разрешают вопрос о выплате соответствующей компенсации уже на международном уровне.

3) Порядок рассмотрения инвестиционных споров. Речь идет о спорах, которые возникают между инвесторами и государством, принимающим инвестиции. Анализ соглашений (договоров) позволяет утверждать, что практически всеми договорами устанавливается возможность рассмотрения таких споров органами международной юрисдикции. В качестве таких органов в договорах называются:

Международный центр по разрешению инвестиционных споров. Принятие в 1978 г. Дополнительного протокола к Вашингтонской конвенции 1965 г. позволило сторонам обращаться в МЦУИС также в

тех случаях, когда одной из сторон в споре выступает государство, которое не является участником конвенции;

иное постоянно действующее международное арбитражное учреждение (например, соглашение с ФРГ называет постоянно действующий арбитражный суд при Международной торговой палате в Париже);

арбитражный суд «ad hoc», назначаемый по специальной договоренности или создаваемый в соответствии с Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ (Комиссии ООН по праву международной торговли).

В развитие Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24.12.93 г. в 1997 году была принята Конвенция о защите прав инвестора [64]. Конвенция определяет правовые основы осуществления различных видов инвестиций, зарегистрированных на территории сторон - участниц, гарантии инвестиций и получаемых от них доходов.

Отношения, связанные с осуществлением инвестиций и деятельностью инвесторов в связи с ними, регулируются конвенцией, национальным законодательством сторон - участниц, а также международными договорами, участниками которых они являются. Инвестициям на территории сторон - участниц Конвенции предоставляется безусловная правовая защита.

Конвенция предусматривает следующие гарантии защиты инвестиций:

Инвестиции не подлежат национализации и не могут быть подвергнуты реквизиции, кроме исключительных случаев (стихийных

бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотий и иных обстоятельств, носящих чрезвычайный характер), предусмотренных Основным законом (Конституцией) страны-реципиента. Национализация или реквизиция не могут быть осуществлены без выплаты инвестору адекватной компенсации.

Решения о национализации или реквизиции инвестиций принимаются в порядке, установленном национальным законодательством страны-реципиента.

Решения государственных органов о национализации или реквизиции инвестиций могут быть обжалованы в порядке, установленном национальным законодательством страны-реципиента.

Компенсация за нанесение ущерба инвестору выплачивается в валюте, в которой осуществлены инвестиции. Порядок определения размера компенсации и ее выплаты устанавливается национальным законодательством страны-реципиента.

Споры по осуществлению инвестиций в рамках настоящей Конвенции рассматриваются судами или арбитражными судами стран-участников споров, Экономическим Судом Содружества Независимых Государств и/или иными международными судами или международными арбитражными судами.

После уплаты налогов и сборов с доходов, полученных в денежной форме от ранее осуществленных инвестиций, в соответствии с национальным законодательством страны-реципиента - участника Конвенции инвестору гарантируются:

использование доходов в валюте страны-реципиента на покупку иной валюты Сторон на внутреннем валютном рынке страны-реципиента;

беспрепятственный перевод доходов в любую страну по усмотрению инвестора.

После уплаты налогов и сборов с доходов, полученных в натуральной форме от ранее осуществленных инвестиций, в соответствии с законодательством страны-реципиента - участника Конвенции инвестору гарантируются:

использование указанных доходов на цели инвестирования и реинвестирования на территории страны-реципиента;

вывоз товаров за пределы таможенной территории страны-реципиента в порядке, установленном законодательством страны-реципиента, с учетом положений настоящей Конвенции и международных договоров страны-реципиента.

Перевод средств в соответствии с положениями настоящей Конвенции осуществляется по действующему на дату перевода официальному обменному курсу валют в стране-реципиента.

Страна-реципиент может ограничить применение законодательства по переводу доходов от осуществляемых инвестиций в страны происхождения этих инвестиций или другие страны в случаях, касающихся банкротства, неплатежеспособности, а также защиты прав кредитора.

Страхование имущества и рисков предприятий с инвестициями Сторон осуществляется в соответствии с законодательством страны-реципиента.

Анализируя способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, установленные законодательством Украины и международными договорами, можно выделить, в частности, следующие (рис. 2.1):

1. Недопущение национализации, реквизиции инвестиционных вложений, кроме случаев, установленных законодательством.

2. Возмещение убытков, причиненных вследствие незаконных действий государства или его органов.

Гарантии инвесторам от изменения законодательства.

Страхование инвестиций.

Судебная защита прав субъектов инвестиционной деятельности.

Рассматривая способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, необходимо более детально остановиться на каждом из них.

Первый способ - это недопущение национализации, реквизиции инвестиционных вложений, кроме случаев, установленных законодательством.

В первую очередь необходимо остановиться на понятиях «национализация» и «реквизиция».

Национализация - это переход из частной собственности в собственность государства земли, промышленности, транспорта, связи, банков и т.д. Национализация имеет различное социально-экономическое и политическое содержание в зависимости от того, кем, в интересах какого класса и в какую историческую эпоху она проводится. В феодальную эпоху огосударствление служило централизации власти в борьбе с отдельными феодалами, укреплению монархии, сосредоточению в руках государства главного богатства - земли. В ходе буржуазной революции национализация земель способствовала ликвидации экономической базы феодализма и ускорению капиталистического развития. Во 2-й половине 19 в. быстрое развитие капиталистических производительных сил привело к тому, что отдельные сферы и отрасли экономики по своим масштабам стали перерастать рамки частной собственности, что привело в ряде стран к национализации путей сообщения и средств связи в интересах развития экономики или в политических (военно-стратегических) и фискальных целях.

После победы Октябрьской революции (1917 г.) рабочий класс приступил к осуществлению социалистических преобразований. Национализация земли и ее недр, вод и лесов была провозглашена Декретом о земле (26 октября (8 ноября) 1917 г.), где предусматривалась частная собственность на землю (общенародная) собственность. В пользование крестьян бесплатно перешло 150 млн. га. Национализация повлияла на дальнейшее развитие общества.

Национализация банков явилась важнейшим шагом на пути подготовки национализации промышленности. В руках государства оказался могучий рычаг воздействия на развитие промышленности, транспорта и других отраслей хозяйства. 14(27) ноября 1917 г. ВЦИК и СНК издали Положение о рабочем контроле, который являлся подготовительным мероприятием к Национализации промышленности, прошедшей несколько этапов.

В развитых капиталистических странах более всего национализацией были охвачены железнодорожный и воздушный, в небольшой степени - морской, речной и автомобильный транспорт. Национализация транспорта широко распространена и в Японии, менее - в Северной Америке (США, Канада). В США все железнодорожные компании - частные, в Канаде примерно половина магистральной сети принадлежит государственной национальной компании, объединяющих ряд железных дорог, построенных государством. В Японии и в некоторых странах Западной Европы в частной собственности находятся лишь железные дороги местного значения. Во всех развитых капиталистических странах (кроме США, где все авиакомпании - частные) большая часть воздушного транспорта сосредоточена в руках крупных национальных компаний (государственных, реже смешанных). Национализация слабо затронула морской и речной транспорт, однако внутренние водные пути, речные и морские порты, как правило, принадлежат государству или местным органам власти. Государственные предприятий (национальные компании) грузового автомобильного транспорта существуют в немногих странах развитого капитализма (Великобритания, Нидерланды). Но и там они охватывают лишь небольшую часть парка грузовых автомобилей и перевозок. Значительно шире национализирован автобусный транспорт. Основные автобусные компании в капиталистических странах, кроме США, принадлежат государству или муниципалитетам. Большая часть сети трубопроводов в развитых капиталистических странах принадлежит частным компаниям [9, с.354-357].

Реквизиция - (от лат. reguistio - требование), принудительное изъятие государством имущества у собственника с выплатой ему стоимости имущества. В СССР реквизиция допускалась только в случаях, предусмотренных законом, при наличии особо серьезной необходимости и чрезвычайных обстоятельств (война, стихийные бедствия, эпидемия и т.п.). В РСФСР действовал Сводный закон о реквизиции и конфискации имущества от 28 марта 1927 (СУ РСФСР, 1927, № 38, ст. 248), устанавливающий, что реквизиции могут быть подвергнуты средства транспорта, одежда, продукты питания и т.д. Стоимость изъятого имущества выплачивается по государственным ценам не позднее одного месяца после реквизиции. Иногда при чрезвычайных обстоятельствах реквизиция производится временно (например, реквизиция лодок во время половодья рек); по прекращении этих обстоятельств имуществ возвращается собственнику [10, с.609].

Действующее на сегодняшний день законодательство Украины устанавливает, что иностранные инвестиции в Украине не подлежат национализации. Государственные органы не имеют права реквизировать иностранные инвестиции за исключением случаев осуществления спасательных мероприятий при стихийных бедствиях, авариях, эпидемиях, эпизоотиях. Реквизиция может быть проведена на основании решения органов, уполномоченных Кабинетом Министров.

Анализ законодательства Украины о национализации и реквизиции инвестиций позволяет утверждать, что в законодательстве имеется ряд пробелов.

Во-первых, законодательно не определен порядок национализации или реквизиции и не указан конкретный подзаконный нормативно-правовой акт, на основе которого может быть осуществлена национализация или реквизиция инвестиций;

во-вторых, не установлен конкретный орган, который имеет полномочие принять решение о реквизиции или национализации;

в-третьих, не определены конкретные условия компенсации, что дает возможность чиновникам самостоятельно принимать решения о размерах, сроках и порядке компенсации, а это не всегда соответствуют требованиям закона.

Поэтому во избежание нарушений законодательства необходимы нормы права, регулирующие порядок возмещения компенсации, определяющие размеры и сроки компенсации, а также другие вопросы, которые неизбежно будут возникать при национализации или реквизиции инвестиций как иностранных, так и отечественных. Более подробно предложения автора об изменении и дополнении законодательства по данному вопросу отражены в разделе третьем настоящего исследования.

Второй способ защиты прав субъектов инвестиционной деятельности - это возмещение убытков, нанесенных инвесторам вследствие действий, бездействий или неподобающего выполнения государственными органами Украины или их должностными лицами предусмотренных законодательством обязанностей относительно субъектов инвестиционной деятельности.

Законодатель установил необходимость возмещения убытков, нанесенных субъекту инвестиционной деятельности в результате неправомерных действий должностных лиц, но при этом не предусмотрел дисциплинарную ответственность должностных лиц, которые своими действиями или бездействиями либо неподобающим выполнением обязанностей допустили нанесение убытков субъекту инвестиционной деятельности, что повлекло за собой необходимость возмещения ущерба. Также, что немаловажно, законодатель не установил источники возмещения ущерба. Поэтому непонятно, из каких средств будет выплачиваться такое возмещение, что в свою очередь влечет декларативность данной правовой нормы.

В Законе Украины «О режиме иностранного инвестирования» предусмотрено, что компенсация, которая выплачивается иностранному инвестору, должна быть быстрой, адекватной и эффективной. На наш взгляд, данная правовая норма должна быть более четкой и необходимо предусмотреть конкретный срок и размеры возмещения убытков. Иначе, это будет носить чисто декларативный характер.

Особый интерес с правовой и научной точки зрения представляет такой способ защиты прав субъектов инвестиционной деятельности как гарантия государства от изменения законодательства.

Так, еще Закон Украины «Об иностранных инвестициях» от 13.03.92 г. содержал раздел о государственных гарантиях защиты иностранных инвестиций, в том числе в статье 9 определялись гарантии от изменения законодательства: "В томе случае, когда следующее специальное законодательство Украины об иностранных инвестициях изменяет условия защиты иностранных инвестиций, отмеченные в этом Законе, к иностранным инвестициям в течение десяти лет по требованию иностранного инвестора применяется специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций».

Принятый 20 мая 1993 года Декрет Кабинета Министров Украины "О режиме иностранного инвестирования" N 55-93 приостановил действие Закона «Об иностранных инвестициях» 1992 г. с сохранением до 1 января 1994 года действия статьи 32 Закона (льготное налогообложение), которая касается предприятий с иностранными инвестициями, зарегистрированными к моменту ввода в действие этого Декрета.

В Декрете отдельным разделом закреплялись государственные гарантии защиты иностранных инвестиций. В частности, гарантия от изменения законодательства сформулирована была в такой редакции: "В томе случае, когда следующее специальное законодательство об иностранных инвестициях изменяет условия защиты иностранных инвестиций, отмеченные в разделе II этого Декрета, к иностранным инвестициям в течение десяти лет со дня вступления в действие такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяется специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций" (статья 8).

Как уже было отмечено выше, аналогичная норма присутствует также в Законе «О режиме иностранного инвестирования» и звучит следующим образом: «Если в дальнейшем специальным законодательством Украины об иностранных инвестициях изменяются гарантии защиты иностранных инвестиций, обозначенные в разделе П данного закона, то в течение 10 лет со дня вступления в силу такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяются государственные гарантии защиты иностранных инвестиций, определенные в данном законе (ст. 8). Необходимо отметить, что нормы права, установленные Законом Украины «Об иностранных инвестициях» 1992 года и Законом Украины «О режиме иностранных инвестиций» имеют отличие, т.е. в Законе 1992 года речь идет о возможности применения специального законодательства в течение 10 лет, а в действующем Законе говорится о возможности применения государственных гарантий защиты инвестиций.

Необходимость практического применения данной правовой нормы возникла в связи с принятием новой редакции Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" от 01.07.97 г. [67], которая не предусматривает налоговых льгот для предприятий с иностранными инвестициями, что имело место в предыдущей редакции Закона. Это дало основания налоговым органам требовать от совместных предприятий с иностранными инвестициями выплаты налога на прибыль, что, по мнению данных предприятий, противоречит Конституции Украины и законам Украины об инвестиционной деятельности.

Частые изменения законодательства об иностранных инвестициях, а также норм налогового и другого законодательства, которое регламентирует деятельность субъектов предпринимательства, усложнило его применение и стало причиной обращения иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями к налоговым, таможенным органам, а в случае неудовлетворенности их требований - с исками в суды о применении к ним на основаниях предоставленных государством гарантий специального законодательства, в том числе налогового и таможенного, которое действовало на момент регистрации иностранных инвестиций.

В этой сложной правовой ситуации Государственная налоговая администрация Украины издала письмо от 30.01.98 г. № 920/10/15-2217 [72] , в котором указывалось, что Декретом Кабинета Министров Украины от 20.05.93 г. «О режиме иностранного инвестирования» (статья 8) было предусмотрено, что в случае, когда следующее специальное законодательство Украины об иностранных инвестициях изменяет условия защиты инвестиций, указанные в разделе П этого Декрета, к иностранным инвестициям в течение десяти лет со дня вступления в силу такого законодательства по требованию иностранного инвестора применяется специальное законодательство, действовавшее на момент регистрации инвестиций.

Согласно разъяснению налоговой администрации эта норма устанавливает государственную гарантию защиты самой инвестиции, определение которой приведено в п. 2 статьи 1 Декрета и в понятие которой входят все виды ценностей, вкладываемых непосредственно иностранными инвесторами в объекты инвестиционной деятельности. Законом Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. эти гарантии защиты иностранных инвестиций также предусмотрены. Таким образом, Государственная налоговая администрация сделала вывод, что в части защиты иностранных инвестиций законодательством сохранены государственные гарантии.

Что касается льгот относительно налогообложения предприятий с иностранными инвестициями, необходимо отметить следующее:

Статьей 31 названного Декрета установлено, что предприятия с иностранными инвестициями, за исключением случаев, указанных в части пятой этой статьи, освобождаются от уплаты налогов на прибыль (дохода) в течение пяти лет с момента внесения квалификационной инвестиции.

Учитывая, что статьей 1 Закона Украины «О системе налогообложения» от 02.02.94 г. запрещается устанавливать или изменять ставки налогов и льготы относительно налогообложения другими законодательными актами, кроме законов о налогообложении, льготы предприятиям с иностранными инвестициями были предусмотрены Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.94 г.

В связи с принятием Закона Украины «О режиме иностранного инвестирования» от 19.03.96 г. Декрет Кабинета министров Украины от 20.05.93 г., который предусматривал льготы по налогообложению, утратил силу. Поскольку статья 20 названного Закона установила, что предприятия с иностранными инвестициями уплачивают налоги в соответствии с законодательством Украины, вопросы относительно налогообложения предприятий с иностранными инвестициями на этот момент фактически были урегулированы Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.94 г.

Законом Украины «О внесении изменений и дополнений в Закон Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 22.05.97 г., который введен в действие с 1 июля 1997 года, льготы относительно налогообложения предприятий с иностранными инвестициями не предусмотрены.

Следовательно, с 01.07.97 г. предприятия с иностранными инвестициями утратили льготы по налогу на прибыль, которые были установлены предыдущими законодательными актами.

Таким образом, Государственная налоговая администрация Украины отказала инвесторам в применении гарантии от изменения законодательства в части предоставления налоговых льгот.

Однако ряд субъектов инвестиционной деятельности не согласились с таким толкованием норм права и обратились в Конституционный суд Украины.

В своих обращениях к Конституционному Суду Украины субъекты права просили при толковании отмеченных норм законов Украины и Декрета Кабинета Министров Украины разъяснить, в частности, такие вопросы:

1) какое содержание вкладывается в понятие "условия защиты иностранных инвестиций" и "специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций", которые употребляются в статье 9 Закона 1992 года и статьи 8 Декрета Кабинета Министров Украины; являются ли налоговые льготы и особые условия таможенного обложения (статьи 28, 32 Закона 1992 года) условиями защиты иностранных инвестиций, о которых речь идет в статье 9 этого Закона;

2) имеют ли обратное действие положения раздела II Закона 1996 года "Государственные гарантии защиты иностранных инвестиций" относительно иностранных инвестиций, зарегистрированных во время действия Закона 1992 года;

3) имеет ли обратное действие во времени Закон Украины "О налогообложении прибыли предприятий" в редакции от 22 мая 1997 года в части отмены льгот относительно налогообложения прибыли предприятий с иностранными инвестициями, которые получили их по состоянию на 1 января 1995 года;

В своем ответе Конституционный суд указал, что выяснение поставленных вопросов возможно прежде всего путем определения содержания таких понятий, как «государственные гарантии защиты иностранных инвестиций», «условия защиты иностранных инвестиций», в частности, входит ли льготное налогообложение, таможенное обложение в содержании этих понятий, а также понятие "специальное законодательство, которое действовало на момент регистрации инвестиций".

Во время рассмотрения Конституционным Судом Украины этого дела Верховная Рада Украины приняла ряд нормативных актов, которые изменили правовую ситуацию, связанную с предметом толкования. С принятием этих актов приобрели более четкое содержание нормы, которые просили истолковать субъекты права.

Так, в Законах Украины "О внесении изменения в статью 19 Закона Украины "Об инвестиционной деятельности" от 21 мая 1999 года было определено содержание понятий "защита инвестиций" и "государственные гарантии защиты инвестиций", цель установления таких государственных гарантий и отмечено, что они не могут быть упразднены или сужены в отношении инвестиций, осуществленных в период действия этих гарантий. Изложенный Законом Украины от 1 июля 1999 года абзац первый части первой статьи 4 Закона Украины "О предприятиях в Украине" в новой редакции раскрывает содержание понятия "специальное законодательство", к которому отнесено налоговое, таможенное, валютное, финансовое, инвестиционное и другое законодательство, регулирующее отдельные особенности, стороны и виды деятельности предприятий в Украине. Постановлением Верховной Рады Украины "О внесении изменения в Постановление Верховной Рады Украины "О порядке ввода в действие Закона Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 6 июля 1999 года N 823-XIV уточнены объемы государственных гарантий Закона 1992 года и Декрета Кабинета Министров, в том числе вопрос о том, какое законодательство и в течение какого времени может применяться по требованию иностранного инвестора. Следовательно, отпали правовые основания, которые в соответствии со статьями 93, 94 Закона Украины "О Конституционном Суде Украины" являются необходимым условием для открытия конституционного осуществления по делу, рассмотрении его по существу и выноса Конституционным Судом Украины мотивированного решения.

Кроме того, толкование положений законодательных актов, которые просили истолковать субъекты права, по существу, не что иное, как разъяснение пункта 5 Постановления Верховной Рады Украины от 19 марта 1996 года (с дополнениями), который не входит в компетенцию Конституционного Суда Украины.

Исходя из всего вышеизложенного, Конституционный Суд Украины постановил:

Прекратить конституционное осуществление по делу за конституционными обращениями предприятий с иностранными инвестициями и иностранных инвесторов, за конституционным представлением народных депутатов Украины и Кабинета Министров Украины относительно официального толкования положений статьи 58 Конституции Украины, статей 8, 9 Закона Украины "Об иностранных инвестициях" от 13 марта 1992 года, статей 7, 8, 31 Декрета Кабинета Министров Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 20 мая 1993 года N 55-93, статьи 7 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" от 28 декабря 1994 года и этого Закона в редакции от 22 мая 1997 года что касается его обратного действия во времени в части отмены льгот относительно налогообложения прибыли предприятий с иностранными инвестициями, а также положений раздела II и статьи 27 Закона Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 19 марта 1996 года.

Таким образом, Конституционный Суд не решил вопрос по существу, а сослался на то, что нормы права, принятые в процессе рассмотрения дела разъясняют данные понятия, но вместе с этим необходимо подчеркнуть, что на практике вопрос остался нерешенным. Льготы предприятиям с иностранными инвестициями не были возвращены, что лишний раз дало возможность констатировать тот факт, что чаще всего нормы законодательства остаются декларативными из-за нечеткости самих норм права и отсутствия механизма его практической реализации. Так, с одной стороны, законодатель предусмотрел возможность защиты субъектов инвестиционной деятельности от изменения законодательства, но с другой стороны, у субъекта отсутствует реальная возможность воспользоваться правовой нормой, а это в свою очередь, негативно сказывается в ходе привлечения инвестиций.

Инвесторы боятся вкладывать средства, так как законодательный орган принимает новые законы с молниеносной быстротой, причем один закон отменяет действие предыдущего, либо вводит ограничения, которые по сути не дают возможности воспользоваться действующими правовыми нормами. При этом на практике не применяются те способы защиты прав субъектов инвестиционной деятельности, которые установлены законодательством. Это лишний раз подтверждается принятием Закона «О внесении изменений в некоторые Законы Украины в целях устранения случаев уклонения отдельных предприятий, созданных при участии иностранных инвесторов, от уплаты налогов, сборов (обязательных платежей)» от 20.12.01 г., который в очередной раз стал препятствием для иностранных инвесторов при использовании норм права о гарантии государства от изменения законодательства в части уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей.

Осуществление инвестиций связано с определенным риском для инвестора. Возможность таких рисков увеличивается при политической и экономической нестабильности в стране, принимающей инвестиции.

Иностранный инвестор может полностью лишиться своих капиталовложений, понести значительные убытки при осуществлении предпринимательской деятельности из-за изменений в налоговой либо валютной системе, невыполнения обязательств другой стороной, с которой он заключает соглашения и контракты и в случае других событий, не зависящих непосредственно от волеизъявления инвестора.

Одним из способов защиты прав субъектов инвестиционной деятельности в таких ситуациях является страхование.

Согласно Закону Украины «Об инвестиционной деятельности» инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных законодательством должны быть застрахованы. Закон Украины «О страховании» рассматривает страхование инвестиций как вид добровольного страхования.

В ст. 15 Закона Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16 апреля 1991 г. предусмотрено, что страхование рисков иностранных инвестиций обеспечивается путем создания специальных фондов или страховых вложений в принимающей инвестиции стране. Подобные функции может осуществлять, например, национальная (или иностранная) страховая компания по страхованию рисков иностранных инвестиций.

Страховые организации занимают особое место в обеспечении инвестиционного процесса. С одной стороны, они сами способны выполнять функции институциональных инвесторов, мобилизуя значительную часть финансовых средств юридических и физических лиц и направляя их в различные виды инвестиций. С другой стороны, с помощью страхования можно обеспечить стимулирование инвестиционной активности отечественных и иностранных владельцев капитала путем осуществления страховых операций по видам страхования, гарантирующим инвесторам возврат вложенных средств, а в ряде случаев и возмещение неполученного дохода при наступлении различных неблагоприятных событий, приведших к потере всех или части вложенных сумм [126, с.44].