Механизм реализации защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц

Обратимся к конкретным нормативно-правовым актам. В п. 2 ст. 1 ГК России установлено, что гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В ч.1 ст. 13 ГК России определено, что ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.

В соответствии с п.1 ст.4 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности Федеральный Закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» № 164-ФЗ от 21 ноября 2003 года // Собрание законодательства РФ, 15.12.2003, N 50, ст. 4850. одним из основных принципов государственного регулирования внешнеторговой деятельности является защита государством прав и законных интересов участников внешнеторговой деятельности, а также прав и законных интересов российских производителей и потребителей товаров и услуг. Вполне показательны в этой связи и положения Закона об ипотечных ценных бумагах Федеральный Закон «Об ипотечных ценных бумагах» от 14 октября 2003 года // Собрание Законодательства РФ, 17.11.2003, N 46 (ч. 2), ст. 4448., в соответствии с п.2 ст.46 которого в случае неисполнения в установленный федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг срок предписания об устранении нарушений, а также в случае, если эти нарушения создали реальную угрозу законным интересам владельцев ипотечных сертификатов участия, федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе приостановить выдачу ипотечных сертификатов участия на срок до шести месяцев.

Одним из основных принципов земельного законодательства, в соответствии с п.11 ст.1 Земельного кодекса РФ Земельный Кодекс РФ от 25.10.2001 № 136-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 29.10.2001, N 44, ст. 4147. является сочетание интересов общества и законных интересов граждан, согласно которому регулирование использования и охраны земель осуществляется в интересах всего общества при обеспечении гарантий каждого гражданина на свободное владение, пользование и распоряжение принадлежащим ему земельным участком.

Используя категорию законных интересов законодатель в некоторых случаях конкретизирует ее, указывая на определенную сферу их действия. Так, например, в ст.11 Закона об основных гарантиях прав ребенка в РФ Федеральный Закон «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» от 24.07.1998 г. // Собрание законодательства РФ, 03.08.1998, N 31, ст. 3802. устанавливаются особенности защиты прав и законных интересов детей в сфере профессиональной ориентации, профессиональной подготовки и занятости. Прием конкретизации сферы законных интересов применяется и в положениях Градостроительного кодекса РФ Градостроительный кодекс Российской Федерации от 07.05.1998 г. // Собрание законодательства РФ, N 19, 11.05.1998, ст. 2069.. В соответствии с п.3 ст.3 Градостроительного кодекса определены частные интересы в области градостроительной деятельности - интересы граждан и юридических лиц в связи с осуществлением градостроительной деятельности на принадлежащих им земельных участках. Градостроительная деятельность граждан и юридических лиц может быть ограничена в случае, если она препятствует реализации прав и законных интересов собственников, землевладельцев, землепользователей и арендаторов сопредельных земельных участков и иных объектов недвижимости.

Носитель законного интереса обозначается как правообладатель в Законе о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним Собрание законодательства РФ, 28.07.1997, N 30, ст. 3594., участник общества с ограниченной ответственность в Законе об обществах с ограниченной ответственностью Собрание законодательства РФ, 16.02.1998, N 7, ст. 785., кредитор в Законе о несостоятельности (банкротстве) Собрание законодательства РФ", 28.10.2002, N 43, ст. 4190., члены семьи, дети в Семейном кодексе РФ Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 16., акционеры в Законе об акционерных обществах Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, N 1, ст. 1. и т.д.

Важно, на наш взгляд, отметить, что категория законных интересов используется законодателем и при установлении гарантий на их защиту в различных формах, как юрисдикционных, так и неюрисдикционных. Так например в соответствии с п.4 ст.5 Таможенного Кодекса РФ Собрание законодательства РФ, 02.06.2003, N 22, ст. 2066. нормативные правовые акты федерального министерства, уполномоченного в области таможенного дела, затрагивающие права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, могут быть обжалованы в арбитражный суд в соответствии с законодательством Российской Федерации о судопроизводстве в арбитражных судах.

Одной из задач судопроизводства в арбитражных судах является защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, а также прав и законных интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (п.1 ст.2 АПК РФ Собрание законодательства РФ, 29.07.2002, N 30, ст. 3012.). В соответствии с Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, N 23, ст. 2102. адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами (п.1 ст.7 Закона).

Невозможность охвата нормативно-правовыми актами всех возможных интересов выражается в преобладающей в отечественном правоведении точки зрения о тождестве понятий «охраняемый законом интерес» и «законный интерес». Н.И.Матузов в этой связи указывает, что закон берет эти категории за одну скобку и ставит рядом с субъективными правами, соединяя, как правило, союзом «и». Отдельно от прав они (за редким исключением) не употребляются Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С.113.. Не смотря на то, что некоторыми учеными делается попытка провести различия между законными и охраняемыми законом интересами, в частности по признаку формулы текста закона, мы не видим практической целесообразности их разделения См.: Сабикенов С.Н. Право и социальные интересы. Алма-Ата, 1986. С.188-189.. Проведенный нами анализ действующего и действовавшего ранее законодательства так же не дает оснований для такого деления.

Одним из необходимых средств анализа категории законного интереса является их классификация. В основу классификации кладутся обычно два основания - регламентация интереса правом либо упоминание интереса в тексте юридических норм Таких оснований классификации придерживаются P.E.Гукасян, Н.И.Матузов, Н.С.Малеин (Гукасян P.E. Проблема интереса в советском гражданском процессуальном праве. Саратов, 1970. С.36-37; Матузов Н.И. Правовая система и личность. С.135. Обзор и критика мнений о законных интересах см.: Малеин Н.С. Охраняемый законом интерес. С.28-30.).. Исходя из критерия регламентации интересов правом их делят на две группы: а) законные интересы, реализация которых урегулирована нормами права. Реализация этих интересов достигается с помощью предоставленных объективным правом правовых средств; б) законные интересы, которые не опосредствованы правовыми нормами.

В отношении второй группы интересов и высказываются сомнения о возможности отнесения их к законным и юридически значимым. С целью обоснования такого отнесения высказывается интересная мысль о том, что определение границ категории законных интересов конструируется с помощью отрицательного определения. Законные интересы - это интересы, не противоречащие нормам права, правопорядка. Г.В.Мальцев утверждает, что для того, чтобы интерес личности был признан законным, он должен быть прежде всего непротивоправным, то есть его реализация не может нарушать норм права, за которыми стоят интересы общества и государства, коллективов и отдельных граждан Мальцев Г.В. Социалистическое право и свобода личности (теоретические вопросы). М., 1968. С.135.. Н.В.Витрук, следуя в русле этой концепции пишет, что для того, чтобы интерес был признан законным, он должен быть непротивоправным Витрук Н.В. Основы теории правового положения личности в социалистическом обществе. М., 1979. С.149..

Отталкиваясь от негативных признаков этой группы законных интересов можно сформулировать и позитивные. К ним мы относим соответствие букве и духу закона, обеспечение общими правовыми установлениями и основными принципами соответствующих отраслей права. Н.С.Малеин отмечает, что законные интересы - это интересы к благам, которые не гарантированы законом, но и не противоречат ему, а вытекают из общего смысла законодательства Малеин Н.С. Охраняемый законом интерес. С.30..

Определяя место законных интересов и субъективных гражданских прав в механизме реализации защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц мы не можем не затронуть вопрос об их соотношении. В теории гражданского права он вызывает значительные дискуссии с диаметрально противоположными позициями сторон. Рядом ученых отстаивается мысль о том, что они являются категориями разного порядка, иными же утверждается об их тождестве или соотношении как части и целого. Уточним позиции некоторых представителей юридической науки по этому вопросу.

С точки зрения A.B.Малько законные интересы - это своеобразное «усеченное право» или «усеченная правовая возможность». По его мнению субъективное право и законный интерес - различные формы правового опосредствования интересов. Субъективное право - более высокий уровень и более совершенная форма такого опосредствования. Оно идет значительно дальше, чем законный интерес, стоит на ступень выше, так как эта форма имеет юридически более насыщенное содержание Малько A.B. Субъективное право и законный интерес // Правоведение. 1998. №4. С.58-70..

Н.И. Матузов высказывает мысль о возможности рассмотрения законного интереса как этапа формирования субъективного права. Он пишет, что законные интересы - это своего рода предправа, они могут трансформироваться в права, когда для этого созревают необходимые условия Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С.113.. Н.С. Малеин полагает, что, по сути, законный интерес является правом, но в отличие от субъективного права, которое проявляется в правоотношениях конкретного типа, законный интерес является одним из элементом общей способности к правообладанию, категорией, составляющей содержание правоспособности и проявляющейся в правоотношениях «общего типа» Малеин Н.С. Охраняемый законом интерес. С.32..

Позицию, на которой отождествляются субъективные права и законные интересы представлял и Н.В.Витрук. Он определял законный интерес как возможность личности пользоваться различными благами, выражающуюся в правомочиях действовать определенным образом, требовать определенного поведения от обязанных лиц, а также обращаться за защитой к компетентным государственным органам Витрук Н.В. Основы теории правового положения личности в социалистическом обществе. М., 1979, с.137.. В обоснование своих взглядов A.B. Малько выделяет десять общих признаков между субъективными правами и законными интересами Малько A.B. Субъективное право и законный интерес // Правоведение. 1998. №4. С.58-70., а Н.И.Матузов называет пять признаков, отличающих законные интересы от субъективных прав Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1987. С.113..

Не углубляясь в теоретические дискуссии мы считаем нужным признать, что для механизма реализации защиты прав и законных интересов имеет значение и категория субъективного права и законного интереса гражданина или юридического лица. Учитывая особенности современной юридической техники можно выделить критерий их разграничения в степени конкретизации в нормативно-правовом акте. Если интересы конкретизированы, выражены в конкретной форме и прямо предусмотрены в правовой норме, то это - субъективное право. Если интересы не обладают вышеназванными признаками, но вытекают из общих начал, принципов российского законодательства, то это - законные интересы. Не смотря на то, что этот критерий носит ярко выраженный позитивистский характер он может быть использован и в теории и на практике.

Не вызывает сомнения мысль о том, что гражданско-правовые способы защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц являются важнейшим элементом не только механизма реализации защиты прав и законных интересов, но и всего механизма правового регулирования. В системе юридических гарантий реализации гражданских прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций важнейшая роль принадлежит гражданско-правовой защите, посредством которой достигается восстановление нарушенных имущественных прав либо личных интересов, предупреждение и пресечение действий, нарушающих права и интересы заинтересованных лиц, устранение спорности права и т.д. Эти положения в концептуальной форме закреплены в статьях 11 и 12 ГК России.

Подчеркивая важность защитных механизмов в гражданском праве в юридической литературе часто приводится ставшее классическим высказывание В.П.Грибанова о том, что если право не защищено, то оно превращается в «декларированное право», и можно рассчитывать только на его добровольное уважение. Оно приобретает характер лишь морально обеспеченного права, покоящегося только на сознательности членов общества и авторитете государственной власти Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав // Осуществление и защита гражданских прав. Изд. 2-е, стереотип. М., 2001. С. 106..

В сфере теории механизма защиты гражданских прав имеется значительная сфера дискуссионных положений, в частности и выделении особого права на защиту субъективного права или интереса, о выделении отдельного правомочия на защиту права, о разделении форм и способов защиты гражданских прав и т.д. Исследуя понятие гражданско-правовых способов защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц мы вынуждены обратить внимание на некоторые из них.

Дискуссии о выделении самостоятельного права на защиту зарождались еще в отечественной дореволюционной юриспруденции. Д.И.Мейер, например, высказывал мнение о том, что право судебной защиты не составляет какого-либо особенного права, составной части права собственности: право судебной защиты сопутствует всякому праву, входит в состав самого понятия о праве - право без права судебной защиты - не право Мейер Д.И. Русское гражданское право. М., 1997. С.6.. В русле этого подхода, уже в рамках советской юриспруденции, высказывается и О.С.Иоффе, по мнению которого субъективное право не было бы правом, если бы его осуществление не обеспечивалось мерами государственного принуждения. Поэтому возможность прибегнуть в необходимых случаях к принудительной силе государственного аппарата существует не параллельно с другими закрепленными в субъективном праве возможностями, а свойственна им самим, так как без этого они не были бы юридическими возможностями Иоффе О.С. Советское гражданское право (курс лекций). Л., 1958. С.73.. Охрана и защита отношений с помощью государственного принуждения -- это момент, характеризующий юридическую материю как таковую, в связи с этим нет необходимости выделять элемент государственного принуждения в структуре субъективного права. Д.М. Чечот: в этой связи писал, что право перестает быть правом, если оно лишается возможности прибегнуть к силе государственного принуждения Чечот Д.М. Субъективное право и формы его защиты. Л., 1968, с.71.. По видимому разделяя эту точку зрения С.М.Корнеев определял субъективное право как признанные за лицом (субъектом права), обеспеченные и гарантированные ему возможности вести себя определенным образом (вид и мера поведения) и требовать соответствующего поведения от обязанного лица (или лиц) Корнеев С.М. Основные проблемы права государственной социалистической собственности в СССР: Автореф. дисс. докт. юрид. наук. М., 1971. С.13..

Имелись и противоположные позиции. Ярким представителем их является Н.Г. Александров, который предложил включить в структуру субъективного права указание и на третье правомочие - возможность прибегнуть в необходимых случаях к принудительной силе государственного аппарата См.: Александров Н.Г. Указ. соч. С. 108-109..

Следующий виток научных дискуссий на пути исследования гражданско-правовых способов защиты гражданских прав - это дискуссии о соотношении терминов «защита» и «охрана» гражданских прав и законных интересов.

Рядом представителей юридической науки защита и охрана субъективных прав рассматриваются как разные, но взаимосвязанные между собой категории. По мнению Б.Ю.Тихоновой под защитой понимается принудительный (в отношении обязанного лица) способ осуществления нарушенного права в целях его восстановления, то есть меры, применяемые уже после нарушения права, для его восстановления. В то время как охрана права есть меры, направленные на предупреждение правонарушения и устранение причин, их порождающих, то есть меры применяемые до правонарушения Тихонова Б.Ю. Субъективные права советских граждан, их охрана и защита: Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М, 1972. С. 11.. Исходя из обозначенного подхода к различию охраны и защиты гражданских прав потребность в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов возникает в связи с нарушением этих прав или злоупотреблением ими, неисполнением юридических обязанностей, возникновением между сторонами спора о наличии прав и обязанностей и т.д. То есть механизм реализации правовой защиты включается в сферу правового регулирования тогда, когда необходимо устранить препятствия, возникающие на пути осуществления субъективных прав и охраняемых законом интересов.

В этой связи уместно привести мысль Т.Е.Абовой о том, что охрана прав и законных интересов достигается посредством использования правовых мер, обеспечивающих нормальный ход реализации права, превращение заложенных в субъективном праве возможностей в реальность Абова Т.Е. Защита хозяйственных прав предприятий и общественных объединений: Автореф. дисс. докт. юрид. наук. М., 1985. С. 19.. То есть охрана прав и законных интересов заключается в принятии правовых мер, способствующих свободному осуществлению управомоченным лицом своих прав, и, тем самым - предупреждению правонарушений и устранению причин, их порождавших.

Имеются и иные различные точки зрения на категории охраны и защиты гражданских прав и интересов. Некоторые ученые сводят понятие охраны лишь к нормативному закреплению. Мысль об охране, сводящейся только к нормативному ее закреплению, выводится из более общего положения о том, что само право может охранять, что существуют охранительные отрасли права и охранительными являются те нормы, которые имеют санкции См.: Арефьев Г.П. Некоторые вопросы понятия охраны субъективных прав // Проблема защиты субъективных прав и советское гражданское судопроизводство. Ярославль, 1979. С. 66-69; Чертова Б.Ю. Некоторые теоретические вопросы понятия и охраны субъективных прав граждан СССР//Ученые записки ВЮЗИ. Вып. 24. Ч. 2. М., 1971. С. 55.. Иные же расширяют данное понятие, включая в него также деятельность государственных и общественных органов по предупреждению правонарушений и восстановлению нарушенных прав и, таким образом, не усматривают различия между защитой и охраной права См.: Мергзин Б.Н. Состав механизма охраны прав граждан // Гражданско-правовая охрана интересов личности в СССР. Свердловск, 1977. С. 58. Он же: Категория охраны прав граждан // Проблемы гарантий, осуществления и защиты прав граждан. М., 1977. С. 32. С. 67; Николаева Л.А. Рассмотрение трудовых споров как форма защиты трудовых прав граждан // Советское государство и право. 1973. № 8. С.49. . Так, например, Л.О.Красавчикова в ходе исследования гражданско-правовой охраны личной жизни высказывает мысль о том, что гражданско-правовая охрана личной жизни представляет собой систему установленных государством гражданско-правовых мер и способов обеспечения свободы гражданина определять свое поведение в индивидуальной жизнедеятельности по своему усмотрению, исключающей вмешательство в личную жизнь со стороны других лиц, кроме случаев, прямо предусмотренных законом. По ее мнению по своей структуре анализируемая охрана дифференцируется на три звена: регулятивное, обеспечительное и защитное Красавчикова Л.О. Личная жизнь граждан под охраной закона. М., 1983. С.25..

Мы считаем важным подчеркнуть, что исследуя механизм реализации защиты гражданских прав мы используем категорию защиты права как неотъемлемого элемента обозначенного механизма. Категория охраны прав и интересов несет на себе межотраслевую, общетеоретическую нагрузку. С категорией охраны прав и интересов мы связываем меры, направленные на предупреждение нарушения прав, а целью защиты является восстановление прав: нарушенных или тех, которым угрожает нарушение.

Охрана прав и интересов граждан выступает конституционным принципом российского государства. Так в соответствии с п.2 ст.7 Конституции России в Российской Федерации охраняются труд и здоровье людей, устанавливается гарантированный минимальный размер оплаты труда, обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства, инвалидов и пожилых граждан, развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты. В п.1 ст.21 Конституции установлено, что достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления. Право частной собственности охраняется законом (п.1 ст.35). Права потерпевших от преступлений и злоупотреблений властью охраняются законом. Государство обеспечивает потерпевшим доступ к правосудию и компенсацию причиненного ущерба (ст.52).

Однако, конституционным принципов нашего государства можно признать и принцип гарантированности защиты прав и интересов. В соответствии с положениями Конституции России человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства (ст 2). Кроме этого, конституционную основу самого механизма реализации защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц создают положения Конституции о том, что государственная защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации гарантируется. Каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст.45). Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Решения и действия (или бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц могут быть обжалованы в суд. Каждый вправе в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты (ст.46).

Анализ положений Конституции, а так же отраслевого законодательства, позволяет прийти к выводу о том, что и законодатель подразумевает под охраной прав комплекс мер, направленных на недопущение их нарушения, умаления. Под защитой же понимаются меры, направленные на их восстановление, в случае когда имело место посягательство на права и законные интересы. В этой связи актуально мнение М.К.Воробьева, высказанное еще в социалистической юридической науке о том, что охрана гражданских прав - это конституционное начало, принцип деятельности государства, защита же представляет деятельность управомоченных органов и лиц по осуществлению этого принципа в жизнь в каждом конкретном случае Воробьев М.К. Охрана гражданских прав - конституционный принцип Советского государства // Проблемы действия и совершенствования советского гражданского процессуального права. Свердловск, 1982. С. 22-24..

Мы считаем необходимым обосновать положение о том, что исследуя механизм реализации защиты прав граждан и законных интересов прав граждан и юридических лиц следует использовать именно категорию защиты, а не охраны права. Это подтверждается и статикой и динамикой функционирования механизма. Относительно статики можно заметить, что нами рассматриваются обеспеченные гражданским законодательством возможности защиты нарушенных прав и законных интересов, в частности способы защиты прав и законных интересов, формы защиты, как юрисдикционные, так и неюрисдикционные. При этом предмет нашего исследования не расширяется, и не может расширяться до анализа всех мер, имеющихся в законодательстве, всех правомочий государства с целью охраны прав и законных интересов граждан и иных субъектов права. Такой предмет исследования потребовал бы глубокого анализа практически всех отраслей российского права, как материальных, так и процессуальных, что представляется трудноосуществимым. Поэтому имевшие место исследования категории охраны прав и законных интересов обычно направлены на узкий круг прав и интересов, например, права на жизнь, права на здоровье, права собственности и т.д. Нами же ставится задача охватить категорией защиты относительно целостный комплекс прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Еще более наглядно проявляется различие категорий защиты и охраны прав в динамике исследуемого механизма. Следует признать, что импульсом к работе всего механизма является обращение субъекта права за защитой нарушенных прав и интересов, либо, в отдельных случаях, сам факт такого нарушения (например, в случае отсутствия полной дееспособности у гражданина, пострадавшего от нарушения прав и законных интересов). Соответственно механизм реализации защиты прав и законных интересов начинает действовать с момента обращения за защитой нарушенного права. И продолжает действовать до момента его восстановления. Получается, что период времени, предшествовавший нарушению права, безразличен для него. Хотя именно в этот период субъективные права и законные интересы находятся под охраной государства и права. Но они, при этом, являются элементом общего механизма правового регулирования государства.

Таким образом, категория защиты права наиболее верно отражает функционирование всего механизма реализации защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Соответственно и его инструментом следует признать комплекс способов защиты прав и законных интересов.

Не смотря на то, что мы обращаем внимание в ходе исследования именно на защиту гражданских прав и интересов, отличая ее от охраны прав, все таки следует заметить, что при осуществлении защиты прав всегда присутствует и элемент охраны - предупреждения правонарушения в будущем, и, напротив, при осуществлении охранительных мероприятий возможно применение правового принуждения, являющегося характерным признаком защиты См.: Арефьев Г.П. Понятие защиты субъективных прав // Процессуальные средства реализации конституционного права на судебную и арбитражную защиту. Калинин, 1982. С. 14..

К настоящему времени понятие защиты гражданских прав и интересов рассматривается либо в связи с категорией охраны гражданских прав либо без связи с ней, самостоятельно. Теми учеными, которыми понятие защиты гражданских прав связывается с их охраной высказываются различные точки зрения. Первая из них состоит в том, что защита права представляет собой один из моментов его охраны. Так, например, Н.И.Матузов по этому поводу утверждает, что вообще охрана и защита субъективного права и охраняемого законом интереса - не одно и то же: охраняются они постоянно, а защищаются только тогда, когда нарушаются. Защита есть момент охраны, одна из ее форм и эти понятия не совпадают Матузов Н.И. Правовая система и личность. Саратов, 1989. С. 130.. На этой позиции находятся и другие ученые. В.А.Тархов отмечает, что охрана каждого права существует постоянно и имеет целью обеспечить его осуществление, не допустить нарушение. К защите же нарушенного права появляется необходимость прибегнуть лишь при его нарушении, оспаривании либо угрозе нарушения Тархов В. А. Гражданское право. Чебоксары, 1997. С. 259.. Э.П.Гаврилов полагает, что охрана есть установление общего правового режима, а защита - те меры, которые предпринимаются в случаях, кода гражданские права нарушены или оспорены Гаврилов Э.П. Комментарий Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». М., 1996. С. 217..

А.С.Мордовец предлагает под охраной прав понимать состояние правомерной реализации прав и свобод под контролем социальных институтов, но без их вмешательства. Меры же защиты применяются, по его мнению, тогда, когда осуществление прав и свобод затруднительно, но права и свободы еще не нарушены. Если права и свободы нарушены, то их нужно не защищать, а восстанавливать Мордовец А.С. Социально-юридический механизм обеспечения прав человека и гражданина. Саратов, 1996. С. 88.. Восстановление нарушенных прав есть верный путь к их обеспечению, а не к защите. Меры защиты предполагают, по его мнению, активное вмешательство органов государства в процесс реализации прав и свобод.

Мы считаем необходимым заметить, что восстановление нарушенных прав является действительно справедливым результатом функционирования механизма защиты прав и законных интересов. К этому должны приводить и способы защиты субъективных прав. Но, на наш взгляд, следует дополнить приведенное мнение замечанием о том, что не всегда нарушенные права, например личные неимущественные, могут быть восстановлены. В этих случаях следует вести речь либо о компенсации нарушения прав либо о восстановлении имущественной сферы потерпевшего или истца. При этом конечным результатом реализации на практике категории защиты гражданских прав, на наш взгляд, должно являться не вынесение решения суда, констатирующего факт нарушения, оценивающего его в денежном выражении, обязующего ответчика возместить ущерб, а исполнение такого решения. Таким образом конечными результатом защиты прав и интересов должно явиться либо восстановление прав, либо соответствующая компенсация (перевод денег на счет истца, публикация опровержения в газете и т.д.).

Вторая точка зрения, исходя из анализа научной литературы, сводится к тому, что защита и охрана прав и интересов являются тождественными явлениями, при этом под ними понимается система правового регулирования общественных отношений, которая предотвращает правонарушения, а в случае их совершения устанавливает ответственность за допущенное правонарушение Гражданско-правовая охрана интересов личности. М., 1969. С. 3; Стоякин Г.Я. Понятие защиты гражданских прав // Проблемы гражданско-правовой ответственности и защиты гражданских прав. Свердловск, 1973. С. 30.. Рассуждая в этом же направлении И.Ребане различает два уровня «правовой охраны» - в широком и узком смысле. Под правовой охраной в широком смысле он понимает деятельность, которая направлена на обеспечение неприкосновенности правопорядка и соблюдения норм права. В этом смысле правоохрана совпадает с обеспечением режима законности. В более узком смысле правоохрана рассматривается или как совокупность мер по предупреждению и пресечению правонарушений, мер по непосредственному принудительному осуществлению прав и, наконец, мер ответственности за посягательства на правопорядок Ребане И. Убеждение и принуждение в деле борьбы с посягательствами на советский правопорядок. Ученые записки Тартуского госуниверситета. Вып. 182. Труды по правоведению. Т.5. Тарту, 1966. С. 72..

В соответствии с третьей точкой зрения защита и охрана права являются синонимами и представляют собой применение к нарушителю санкций. Различия между категориями трактуются только как терминологические. Достаточно аргументирована в этом смысле позиция О.С.Иоффе. По его мнению, правовое регулирование заключается в определении прав и обязанностей участников регулируемых общественных отношений, а правовая охрана означает применение санкций к правонарушителю. При этом правовая охрана отождествляется с защитой Иоффе О.С. Новая кодификация советского гражданского законодательства и охрана чести и достоинства граждан // Советское государство и право. 1962. №7. С. 61..

Иными учеными категория защиты права уже не рассматривается в связи с категорией охраны. Ими защита права рассматривается самостоятельно. Предлагается понимать ее как реализацию субъективного права, независимо от воли обязанного лица в установленном законом порядке (В.П.Воложанин) Воложанин В.П. Формы защиты субъективных гражданских прав // Правоведение. 1971. №6. С. 85.. Защитой права признается и совокупность норм, определяющих формы, способы и сроки восстановления нарушенных прав и интересов, ограждение их от нарушений в будущем (Т.Е.Абова); система средств, направленных на предупреждение правонарушений и устранение их последствий (Н.С.Малеин) См.: Абова Т.Е. Защита хозяйственных прав и интересов // Хозяйственное право. Общие положения. М., 1983. С. 261; Малеин Н.С. Гражданский закон и права личности в СССР. М., 1981. С. 192..

Б.Н. Мезрин предлагает рассматривать защиту как обеспечение исполнения права Мезрин Б.Н. Состав механизма охраны прав граждан // Гражданско-правовая охрана

интересов личности в СССР. Свердловск, 1977. С. 59.. Имеется и точка зрения на защиту права, которую отстаивал и В.П.Грибанов, как на совокупность приемов и способов, с помощью которых осуществляется восстановление нарушенных прав и законных интересов в случае их нарушения, либо предотвращается угроза их нарушения Грибанов В.П. Пределы осуществления и защиты гражданских прав. М, 1992. С. 20.. В принципе соглашаясь с ним Ю.Г.Басин и А.Г.Диденко под защитой права подразумевают предусмотренную законом для борьбы с правонарушениями систему мер, опирающихся на государственное принуждение и направленных на то, чтобы обеспечить неприкосновенность права, его осуществимость и индивидуализацию последствий его нарушения Басин Ю.Г., Диденко А.Г. Защита субъективных гражданских права // Юридические науки. Вып.1. Алма-Ата. 1971. С. 3..

Своеобразный институциональный подход к защите права просматривается в работах тех ученых, которые под защитой права понимают деятельность управомоченных лиц и органов по реализации субъективных права и охраняемых законом интересов в случае, когда эти права и интересы оспариваются либо нарушаются См. например: Алексеев С. С. Общая теория права. Т. 1. М., 1981. С. 180; Реализация гражданских прав в условиях развитого социализма. М., 1983. С. 222; Тихонова В.Ю. Субъективные права граждан, их охрана и защита. Автореферат дисс. канд. юр. наук. М., 1972. С.11-15; Мамутина Ж.Н. Защита гражданского права - институт охранительный // Проблемы советского государства и права. Иркутск, 1972. С. 131; Ведяхин В.М., Шубина Т.Б. Защита права как правовая категория // Правоведение. 1998. -№1. С. 68-70..

Нельзя не остановиться и на таком актуальном моменте рассмотрения защиты гражданских прав и законных интересов, как выделение материально-правовых и процессуально-правовых аспектов этой категории. Анализируя нормы Конституции России, положения ГК России, отраслевых кодексов, норм материальных и процессуальных отраслей права мы можем наблюдать то, что законодателем категория защиты прав и законных интересов употребляется и в материальном и в процессуальном смысле.

Приведем пример из гражданского законодательства. Ст.11 ГК закрепляя судебную защиту гражданских прав устанавливает, что защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд (далее - суд) (п.1 ст.11 ГК). Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд (п.2 ст.11 ГК). В этих нормах ГК категория защиты гражданских прав употребляется в процессуальном смысле, так как данные нормы устанавливают механизм или процесс реализации права на защиту. Однако в ст.12 ГК под защитой понимается фактическая реализация способа защиты, предусмотренного законом, например, возмещение убытков, взыскание неустойки, признание права, и в этом значении категория защиты гражданских прав выступает как материально-правовая.

Большинство ученых разделяют вывод о том, что защита субъективных гражданских прав включает в себя элементы материально-правового и процессуально-правового порядка. Это обусловлено и тем, как подчеркивает В.П. Воложанин что сам термин «защита гражданских прав» содержит и «материально-правовой, и процессуально-правовой смысл, так как специальной терминологии для разграничения защиты в области материальных и процессуальных прав не имеется» Воложанин В.П. Несудебные формы разрешения гражданско-правовых споров. Свердловск, 1974. С. 5.. Можно сказать что значения категории защиты гражданских прав и интересов для механизма реализации защиты гражданских прав состоит в том, что в материальном (материально-правовом) плане акт защиты субъективного права и охраняемого законом интереса состоит в принятии мер материально-правового воздействия (материально-правовых санкций) в отношении обязанной стороны, В процессуальном (процессуально-правовом плане) защита субъективных гражданских прав и охраняемых законом интересов соответствующими юрисдикционными органами осуществляется в определенной процессуальной форме, когда заинтересованные лица наделяются комплексом процессуальных прав, посредством которых обеспечивается защита субъективных прав и охраняемых законом интересов.

В отечественной юридической науке защита гражданских прав, исследуется не только наукой гражданского права, но и процесса. Это подчеркивает взаимосвязь материального и процессуального значения категории защиты гражданских прав. Р.Е. Гукасян по этому поводу отмечает, что материальные и процессуальные правоотношения и действия существуют параллельно, не пересекаясь. При этом материальное право без процессуального бездейственно, ибо нельзя считать правом такую форму регламентации поведения, которая не обеспечена возможностью государственного принуждения, осуществляемого в определенной процессуальной форме Гукасян Р.Е. Соотношение материального и процессуального права - важная проблема юридической науки на современном этапе // Вопросы развития и защиты прав граждан: Межвузовский тематический сборник / Отв. ред. Р.Е. Гукасян. С. 7, 10-11..

О.В. Иванов так же обращает внимание на то, что особенность института способов защиты гражданских прав состоит в том, что он находится на стыке материального и процессуального права , что создаёт дополнительные гарантии и образует единый механизм защиты субъективных прав Иванов О.В. Защита гражданских прав как правовой институт и как научная проблема // Вопросы советского государства и права. Т. 45. Вып. 8. Часть 3. Иркутск, 1967. С. 41..

Мы согласны с мнением С.В.Никольского, что несмотря на то, что в юридической литературе вопрос защиты гражданских прав получил достаточно полное освещение как с точки зрения материально-правового содержания, так и со стороны его процессуальной формы, осталась без должного внимания проблема, имеющая важное значение для защиты имущественных прав Никольский С.В. Гражданско-правовая защита имущественных прав. Автореферат дисс. канд. юр. наук. Саратов, 2003. С.14.. Она касается реального исполнения решений суда либо удовлетворения материально-правового требования (восстановление нарушенного субъективного права и т.п.) в иной, неисковой форме защиты права. Действительно, материальные и процессуальные аспекты категории защиты гражданского права разработаны в юридической науке и отработаны на практике. Но реализация защиты нарушенного права в исполнительном производстве оказалась в юридической науке без должного внимания. А она, на наш взгляд, должна занять свое место в механизме реализации защиты гражданских прав.

Рассмотрев отдельные составляющие одного из элементов механизма защиты гражданских прав и интересов - способа защиты, охарактеризуем его уже как единое целое.

Сам термин «способ» упоминается в ГК России применительно к самой защите гражданских прав, к обеспечению исполнения обязательств и к возмещению вреда. (ст. ст. 12, 329,1082 ГК). Во многом это объясняется тем, что и способы обеспечения исполнения обязательств (неустойка, заем, удержание, поручительство, банковская гарантия), и способы возмещения вреда (возмещение вреда в натуре, возмещение убытков) в определенной ситуации, в случае нарушения права или угрозы нарушения права, в большей степени являются способами защиты, направленными в целом на обеспечение восстановления нарушенных прав. Поэтому «способ защиты» является родовым понятием по отношению к ним.

В юридической науке наряду с понятием способа защиты гражданских прав употребляются и иные категории, в той или иной степени взаимосвязанные с ним, в частности «форма», «мера», «метод», «вид», «средство» защиты гражданских прав. Некоторыми учеными они рассматриваются как идентичные, иными же разграничиваются.

Еще в русле советской цивилистики Ю.Г.Басин писал о том, что статья 6 ГК РСФСР (1964 г.) имеет в виду защиту права в материальном и процессуальном смысле как предусмотренную законом для борьбы с правонарушениями систему мер, опирающуюся на государственное принуждение и направленную на то, чтобы обеспечить неприкосновенность права и ликвидировать последствия его нарушения Басин Ю.Г. Основы гражданского законодательства о защите субъективных гражданских прав // Проблемы применения Основ гражданского законодательства и Основ гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик. - Саратов, 1971. С.32.. Г.Я.Стоякин, в ходе исследования мер защиты в советском гражданском праве, пришел к выводу, что под мерами защиты в гражданском праве понимаются средства правового воздействия, применяемые к обязанному субъекту независимо от его вины и направленные на защиту субъективного гражданского права или правопорядка путем восстановления имущественных и личных неимущественных благ управомоченного или путем пресечения действий, нарушающих право Стоякин Г.Я. Меры защиты в советском гражданском праве. Свердловск, 1973, с.7..

Б.И.Пугинский вводит категорию средств защиты гражданских прав. Он относит их к группе, объединяющей и иные средства правового обеспечения, под которыми понимает предусмотренные законодательством способы государственно-принудительного воздействия на граждан и организации с целью пресечения или предупреждения нарушений прав и охраняемых законом интересов и восстановления нарушенного состояния Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. М., 1984. С. 134.. Пытался разграничить обозначенные категории Д.М.Чечот. Он писал, что средство защиты - это первоначальное действие по защите прав, которым возбуждается производство по делу: иск, жалоба, заявление, ходатайство и т.д. Форма защиты - это порядок или разновидность юрисдикционной деятельности по защите прав в целом. Меры или способы - это завершающий акт защиты Чечот Д.М. Субъективное право и формы его защиты. Л., 1968, с.72..

Попытки поиска определения способа защиты гражданских прав предпринимаются и в современном законодательстве. Так, А.В.Куделин, рассматривая проблемы самозащиты в праве Англии и США, предлагает под способом самозащиты понимать совокупность действий, осуществляемых при соблюдении установленных применимым правом требований, посредством которых лицо может защитить свое субъективное право или владение Куделин А.В. Самозащита в форме восстановления утраченного владения недвижимостью в праве Англии и США. Дис. канд. юрид. наук. М, 1997. С.35.. В.В.Витрянский под способом защиты гражданского права предлагает понимают средства, с помощью которых может быть достигнуты: пресечение, предотвращение, устранение нарушения права, его восстановление и (или) компенсация потерь, вызванных нарушением права Витрянский В.В. Проблемы арбитражно-судебной защиты гражданских прав участников имущественного оборота. Автореф. дис. докт. юрид. наук. М., 1996. С. 14..

Из всех выработанных юридической наукой категорий, характеризующих защиту гражданского права, способ защиты является в настоящее время наиболее употребимым и устоявшимся, как в теории, так и в практике законодательного регулирования. ГК России содержит институт способов защиты гражданских прав (ст.12), соответствующим образом называется и статья кодекса. Ст.1123 ч.3 ГК России (абз.2) определяет, что в случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренными настоящим Кодексом.

В соответствии с п.2 ст.14 Патентного закона РФ патентообладатель вправе требовать в том числе и осуществления иных способов защиты прав в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации (п. 2 ст.14 в ред. Федерального закона от 07.02.2003 N 22-ФЗ).. П.3 ст.131 ГПК РФ устанавливает, что в исковом заявлении, предъявляемом прокурором в защиту интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований или в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц, должно быть указано, в чем конкретно заключаются их интересы, какое право нарушено, а также должна содержаться ссылка на закон или иной нормативный правовой акт, предусматривающие способы защиты этих интересов. Статья 352 Трудового кодекса РФ определяет способы защиты трудовых прав работников.

В п.2 ст.33 Закона об ипотеке (залоге недвижимости) отмечается, что в случаях, указанных в пункте 1 настоящей статьи, залогодатель должен использовать соответствующие обстоятельствам способы защиты своих прав на заложенное имущество, предусмотренные статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии с п.3 ст.23 Закона о производственны кооперативах на кооперативы распространяются все установленные законодательством Российской Федерации гарантии, формы и способы защиты их прав и законных интересов.

Весьма характерным является то, что законодатель стремится привести терминологию нормативных актов в соответствие с концепцией ГК России. Для этого статья 49 Закона об авторском праве и смежных правах (Гражданско-правовые и иные меры защиты авторских и смежных прав в ред. Федерального закона от 19.07.95 N 110-ФЗ.) была переименована и получила наименование «Гражданско-правовые способы защиты авторского права и смежных прав» в ред. Федерального закона от 20.07.2004 N 72-ФЗ.. При этом она была и изменена, в частности п.1 ст.49 Закона в новой редакции устанавливает, что автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав вправе защищать свои права способами, предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации.

Итак, мы пришли к выводу о том, что категории защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, способов защиты гражданских прав являются важнейшим элементом механизма реализации защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Нами было показано их место в системе механизма правового регулирования государства. Оно должно определяться исходя из соотношения категории охраны прав и законных интересов, как конституционного принципа государства, одна из его важнейших функций, задача всего механизма правового регулирования и категории защиты гражданских прав как непосредственно инструмента механизма реализации защиты прав и законных интересов. Категория защиты гражданских прав присуща исследуемому механизму исходя из его статики и динамики. С момента нарушения субъективного права или законного интереса, обращения лица за его защитой и начинает действовать весь механизм.

Учеными даются различные определения способа защиты гражданских прав. На наш взгляд, в большинстве из них используются понятия, являющиеся важными для раскрытия сущности способа защиты гражданских прав как элемента гражданско-правового механизма реализации защиты прав и законных интересов. В этой связи имеет значение определение способа защиты, мер и средств защиты как:

а) предусмотренной законом для борьбы с правонарушениями системы мер, опирающейся на государственное принуждение и направленной на то, чтобы обеспечить неприкосновенность права и ликвидировать последствия его нарушения (Ю.Г.Басин);

б) средств правового воздействия, применяемых к обязанному субъекту независимо от его вины и направленных на защиту субъективного гражданского права или правопорядка (Г.Я.Стоякин);

в) предусмотренных законодательством способов государственно - принудительного воздействия на граждан и организации с целью пресечения или предупреждения нарушений прав и охраняемых законом интересов и восстановления нарушенного состояния (Б.И.Пугинский);

г) завершающего акта защиты (Д.М.Чечот);

д) совокупности действий, осуществляемых при соблюдении установленных применимым правом требований, посредством которых лицо может защитить свое субъективное право или владение (А.В.Куделин - применительно к способам самозащиты).

Не смотря на то, что категория способа защиты гражданских прав является наиболее употребимой в современном законодательстве, относительно ее содержания в теории цивилистики существуют противоречивые мнения.

Подходя к определению способа защиты субъективного права мы считаем необходимым учесть то, что защита права может быть осуществлена как действиями самого лица, потерпевшего от нарушении права или интереса, так и с помощью обращения в специальные юрисдикционные органы. В этом находит выражение как разнообразие способов защиты гражданских прав, так и наличие юрисдикционной и неюрисдикционной формы защиты. Исходя из этого мы можем предложить рассматривать гражданско-правовой способ защиты субъективного права как систему мер, осуществляемых специальными юрисдикционными органами по инициативе заинтересованного лица или совокупности действий, совершаемых заинтересованным лицом самостоятельно, направленных на обеспечение неприкосновенности субъективного права или интереса и ликвидацию последствий их нарушения.

Для того, чтобы показать место и роль гражданско-правовых способов защиты в механизме реализации защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц необходимо, в первую очередь, исследовать их соотношение с формами защиты гражданских прав, исходя из того, что реализация конкретного способа защиты прав возможна в определенной законом форме. Это и будет сделано нами в следующем параграфе исследования.