Правовые аспекты образования и деятельности некоторых видов юридических лиц в Республике Таджикистан

Размещено на http://www.allbest.ru/

178

Размещено на http://www.allbest.ru/

ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ ОБРАЗОВАНИЯ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

НЕКОТОРЫХ ВИДОВ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В РЕСПУБЛИКЕ ТАДЖИКИСТАН

Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Введение

Актуальность темы исследования. Хозяйственные общества, особенно такая организационно - правовая форма как общество с ограниченной ответственностью является самой распространенной формой осуществление предпринимательской деятельности в Республике Таджикистан. В последнее десятилетие вследствие приватизации государственных предприятий намного увеличилась и количество акционерных обществ.

Привлекательность обществ с ограниченной ответственностью заключается в относительной простоте управления, большой возможности у его участников контролировать деятельность органов управления обществом, в возможности наиболее удачно, продуктивно и эффективно развивать малое и среднее предпринимательство.

Акционерное общество в отличие от общества с ограниченной ответственностью является более сложной в плане его управления и наиболее крупная по числу участников, по финансовым, материальным, людским и другим ресурсам.

Созданием акционерного общества преследуется цель аккумуляции финансовых ресурсов для осуществления крупной производственной, финансовой, правовой и иной коммерческой деятельности.

Широкое распространение таких хозяйственных обществ, как акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью требуют сложенного правового механизма, регламентирующего порядок создания и деятельности хозяйственных обществ.

Следует отметить, что сегодня в Республике Таджикистан сформирована нормативно правовая основа создания и деятельности акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.

Акционерным обществам и обществам с ограниченной ответственностью посвящена глава 2 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан. Приняты одноименные Законы Республики Таджикистан - «Об обществах с ограниченной ответственностью» (от 10 мая 2002 года) и «Об акционерных обществах» (от 5 марта 2007 года). Также неоднократно принимались Законы регулирующие вопросы государственной регистрации хозяйственных обществ.

Однако, в Законах Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах» все вопросы не доведены до логического завершения и некоторые до сих пор ждут своих ответов.

При разработке Закона Республики Таджикистан «Об акционерных обществах законодатель сконструировал норму, которая определяет компетенцию общего собрания акционеров, методом исключения, но в это исключение забыто включить такой орган как Совет директоров. Данные положения Закона нельзя считать правильными, поскольку они противоречат с самой сути корпоративного управления, которая предполагает четкого разграничения компетенции органов управления Обществом. Такая нечеткость в свою очередь приводит к перекрещиванию их полномочий, что приведет к возникновению корпоративных конфликтов. Осиповский А.Д. Корпоративные конфликты. Проблемы эмиссии акций // Рынок ценных бумаг.2000. № 24.

Остается открытым и перечень вопросов, которые могут быть решены Советом директоров, что дает возможность посредством Устава Общества расширить объем своих полномочий, нежели те полномочия, которые предусмотрены для этого органа по Закону.

Вопросы о государственной регистрации юридического лица, к числу которых относятся такие хозяйственные общества как акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, также является одним из важнейших вопросов. Принятие Закона Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридического лица являлось важной вехой в совершенствовании механизма правового регулирования вопросов связанных с созданием юридических лиц, в частности акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Механизм правового регулирования создания и деятельности юридических лиц в целом и конкретно хозяйственных обществ нуждается в дальнейшем совершенствовании. В этой связи необходимо более глубокое исследование проблемы, нормативно - правовой основы создания и деятельности хозяйственных обществ и практики ее применения. Все изложенное свидетельствует об актуальности избранной темы диссертационного исследования.

Целями предлагаемой работы являются:

- определение, научное обоснование упрощения процесса образования и общественного признания (государственной регистрации) юридических лиц в Республике Таджикистан;

- исследование порядка образования хозяйственных обществ, изучение органов управления и контроля акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в новых экономических условиях;

- анализ взаимодействия органов управления хозяйственных обществ, путем изучение различных моделей управления корпорациями;

- разработка предложений по совершенствованию действующего законодательства о юридических лицах;

В соответствии с этим были поставлены следующие задачи:

- дать характеристику проблемы, обобщить накопленный опыт юридической науки и практики хозяйственных обществ;

- исследовать тенденции развития законодательства страны, связанных с созданием и функционированием органов юридического лица, изучение особенностей внутренней структуры этих органов;

- обосновать нормы положений о юридических лицах;

- выработка конкретных предложений по усовершенствованию норм законодательства, а также некоторые рекомендации его практического применения.

Методологическую основу исследования составляют общенаучные методы познание, а также исторические, сравнительно - правовые методы и методы системного анализа. Активно применяется также диалектический системный подход к объекту изучения. Изучаемый предмет анализируется как с точки зрения его соотношения с внешней средой, как единого целого, так и его внутреннего содержания.

Научно - теоретическую базу работы составили труды ученых - юристов: С.С. Алексеева, А.Г. Басина, А.Б. Бенедиктова, С.Н. Братуся, Диденко А.Г. Сулейменова М.К. и других.

В работе сделан упор на труды таких выдающихся ученых в области учения о предмете гражданского права, учение о юридических лицах, учения о правоспособности изданные в разные периоды такими цивилистами как В.В. Витрянским, Б.М. Гонгало, О.С. Иоффе, М.Я. Кирилловой, В.А. Ойгензихтом, Ю.К. Толстым, Е.А. Сухановым, Г.Ф. Шершеневичем и другие.

Среди отечественных авторов следует отметить труды таких ученых как: О.У. Усманова, Ш.М. Исмаилова, М.З. Рахимова, Ш.М. Менглиева, Шонасруддинова, Ш. Гаюрова, А. Холикова и др., рассматривающие проблемы корпоративного права, имея собственные точки зрения.

Анализ публикации в периодических изданиях создают впечатление о том, что в последнее время все-таки появляются новые тенденции в рассмотрении тех или иных вопросов. Можно заметить достаточно прогрессивные новые точки зрения.

Эмпирической основой диссертации стали материалы судебной практики, а также обобщение практики работы органов Министерства юстиции Налогового Комитета при Правительстве Республики Таджикистан.

Нормативную базу исследования составляют Конституция (Основной Закон) Республики Таджикистан, с 1994 года, с последующими изменениями и дополнениями; Все части Гражданского Кодекса Республики Таджикистан; Законы Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимтаелей» (2009 г.), «Об акционерных обществах» 2007 г.), «Об обществах с ограниченной ответственностью» (2002 г.), Указы Президента Республики Таджикистан, Постановления Правительства Республики Таджикистан, Постановления Пленумов Высшего Экономического Суда Республики Таджикистан, иностранные юридические нормы. Интересными являются внутренние типовые документации хозяйственных обществ.

Научная новизна работы определяется тем, что диссертант стремится обосновать большую значимость государственного регулирования вопросов создания и деятельности юридических лиц, путем упрощения всех процедур предусмотренных законодательными актами страны.

Диссертация является комплексным исследованием положений выносимых на защиту и являющихся новыми в науке и в практике нашей страны.

В работе сделан ряд выводов и положений, а также вносятся предложения по совершенствованию законодательства Республики Таджикистан.

В предлагаемой работе предложены две классификации хозяйственных обществ: по видам деятельности - обычные и профессиональные; в зависимости от структуры управления - двухзвенная, трехзвенная, четырехзвенная система управления.

Предлагаются рекомендации по совершенствованию гражданского законодательства в области регулирования деятельности органов управления юридического лица.

Например, высший орган управления - Общее Собрания участников (учредителей), должно регламентировать деятельность Совета директоров, правления и ревизионной комиссии. Необходимо предусмотреть, что рассмотрения вопросов изменения (увеличение, уменьшение) суммы уставного фонда установит как исключительную компетенцию Высшего органа управления юридического лица. Высшему органу управления передать компетенции арбитра, в случае если иные органы общества долгое время не могут принять решение из-за своих внутренних разногласий. Законодательно запретить одним и тем же лицам, совмещение должностей в исполнительных органах общества и в органах управления других организаций. Разработать механизм возможности назначения другого юридического лица исполнительным органом первого юридического лица. Установить четкий перечень случаев возможного расторжения договора общества с исполнительным органом. Определить совершенно новую систему взаимоотношений государственных органов управления и хозяйственных обществ, что приводит к упрощению процедуры государственной регистрации юридического лица.

Новизна рассмотрения организационных отношений в работе состоит в том, что положения, касающиеся организационных отношений, обретают применительно к теме работы, прикладное значение.

В целом, процесс формирования юридического лица можно подразделить на две стадии: до регистрации и после регистрационный период.

Для каждой стадии создания юридического лица выделены соответствующие отношения, имеющие собственные содержания.

Теоретическая и практическая значимость работы заключается в том, что содержащиеся в диссертации выводы и предложения могут быть использованы в деятельности по совершенствованию законодательства о юридических лицах, а также в практике работы уполномоченных государственных органов по регистрации юридических лиц.

Выводы и разработанные автором рекомендации могут применяться для разрешения правовых проблем существования и деятельности хозяйственных обществ. К примеру, при совершении ими гражданско - правовых сделок. Они могут принести пользу при подготовке учебных пособий, при проведении учебных занятий по гражданскому, коммерческому и предпринимательскому праву. В подготовке государственных служащих осуществляющих регистрацию коммерческих организаций.

Полученные результаты могут быть использованы при дальнейшей разработки теории корпоративного права и вообще в правовом воспитании населения, повышение уровня правовой культуры граждан и должностных лиц.

Апробация результатов исследования.

Диссертационное исследование было обсуждено на заседании отдела отраслевого права и законодательства Института государства и права Академии Наук Республики Таджикистан.

Основные положения, выводы и рекомендации изложены на ежегодных апрельских научно - теоретических конференциях профессорско - преподавательского состава кафедры гражданского права юридического факультета ТГНУ и отражены в следующих научных публикациях:

1. Государственная регистрация юридических лиц и их предпринимательская деятельность. «Хаёт ва Конун». Теоретический и политико - правовой журнал Министерства юстиции Республики Таджикистан. Душанбе, 2003 г. №3.

2. «Шаклхои ташкили - хукукии сохторхои тичорати - хамчун шахсони хукуки. (Организационно - правовые формы коммерческих структур - как юридических лиц) на тадж. языке. «Государстство и право». Научно - практический журнал юридического факультета Таджикского Национального Университета. Душанбе, 2003 г., №3.

3. Гражданско - правовое регулирование создание акционерных обществ». «Государство и право». Научно - практический журнал юридического факультета Таджикского Национального Университета. Душанбе, 2003 г., №4.

4. «Органы управления юридического лица, их классификация и функции». «Государство и право». Научно - практический журнал юридического факультета Таджикского Национального Университета. Душанбе, 2004 г., №4.

5. Порядок государственной регистрации и образцы учредительных документов некоторых видов юридических лиц в Республике Таджикистан.

6. «История появления и развития института юридического лица зарубежных стран». Известие Академии Наук Республики Таджикистан, серия Философия и правоведение, №3-4, 2006 год.

Структура диссертаций.

Диссертация состоит из введения, трех глав, объединяющих 9 параграфов, заключения и списка используемой литературы.

1. Историко-теоретические аспекты становления правовых основ отдельных видов юридических лиц.

1.1 Понятие и признаки юридического лица в некоторых зарубежных странах

Проблемы создания и деятельности юридических лиц всегда были ключевыми для гражданско-правовой науки и практики. Их значение в настоящее время все более возрастает, поскольку изменение отношений собственности привело к появлению на экономической сцене множества новых субъектов гражданских правоотношений - физических и юридических лиц. Естественно, возникает немало конфликтов и противоречий в их деятельности. И хотя в законодательстве последних лет определено понятие «юридического лица» и закреплены его основные признаки, в нем все же остаются отдельные пробелы. В практике зачастую встречаются определенные нарушения законности. Не все ясно в понимании природы юридического лица и каждой из его разновидностей. См.: Косякова Н.И. Юридические лица: вопросы теории и практики// Российское право, 1998 .- №12. - С.59-65.

В зарубежных странах институт юридического лица бурно развивался и продолжает неуклонно развиваться.

Германский Гражданский кодекс 1896 года не только определил понятие юридического лица, но и законодательно признал два его основных вида - общество или объединение физических лиц на правах членства и учреждения. Общество приобретает гражданскую правоспособность путем внесения его в реестр обществ, при соответствующем суде. Учреждение создается на основе акта, утвержденного государством См. Савельев В.А. Гражданский Кодекс Германии. - М. 1994. С. 75-79. .

В отличие от германского американское право не дает конкретного определения понятия «юридическое лицо». Ученые называют различные признаки юридического лица по американскому законодательству, к которым относятся: независимость существования юридического лица от входящих в его состав участников; ответственность по своим долгам; принадлежащим ему имуществом; наличие самостоятельной воли, не совпадающей с волей участников; обладание имуществом, обособленным от имущества участников; право совершать от своего имени правомерные сделки; право искать и отвечать в суде от своего имени. См.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм. - М,1987. С.7.

Рассматривая законодательные положения русского права, определяющие понятие «юридического лица», следует отметить, что Г.Ф. Шершеневич делил юридические лица на публичные и частные. К публичным он относил все те, которые устанавливаются помимо воли частных лиц. К таковым он относит казну, представляющую государство «с хозяйственной его стороны». «Это один субъект, несмотря на то, что эта хозяйственная деятельность осуществляется разными органами. Вот почему споры между разными ведомствами разрешаются не в судебном порядке, а в административном». К юридическим лицам им отнесены также дворянское, городское, сельское общество, земство губернское и уездное, и другие.

Частные юридические лица создаются по воле лиц, входящих в их состав, в силу сделки частноправового характера. К таковым в русском праве относились товарищества (полное, на вере и акционерное), а также артели, клубы музыкальные и сценические кружки, ученые и художественные общества. Исходя из чего, Г.Ф. Шершеневич также отмечал, что для возникновения юридического лица необходимы: «1) наличность того субстрата, который должен составить его содержание, группы лиц или имущества и 2) соответствие законным условиям, потому что иначе немыслимо существование искусственного лица. Закон или а) указывает те условия, при наличии которых может возникнуть юридическое лицо, например, для товариществ, для открытия наследства, или б) требует в каждом отдельном случае разрешения верховной власти; так для акционерных товариществ, испрашивающих какие-либо привилегии, в) или же с разрешения органов подчиненного управления, министра внутренних дел, для различных соединений министра финансов для акционерных банков со складочным капиталом не свыше 5 миллионов, для ломбардов, ссудо-сберегательных товариществ».

Анализ данного высказывания позволяет увидеть, что в русском праве существовали общие условия создания юридических лиц, которые мы находим и в современном гражданском праве. К ним следует отнести наличие у создаваемого юридического лица имущества, субъектного субстрата, а также соответствие закону целей деятельности и иных условий создания данного юридического лица. Кроме того, выделяются специальные условия создания некоторых юридических лиц, к которым, в частности, отнесены, говоря современным языком, финансовоые учреждения, ломбарды и т.д.

Исторические события 1917 года произвели кардинальные изменения в экономических отношениях. Централизация и обобществление средств производства, государственная монополия в экономике вызвали необходимость принципиального пересмотра существующих юридических доктрин. Несомненно, это относилось и к области понимания сущности юридического лица.

Применительно к возникшим и существовавшим в то время новым экономическим отношениям в 20-х - 50-х годах выдающимися советскими юристами были сформулированы новые взгляды на юридическую природу организации, как субъекта гражданских отношений. Среди них, «теория государства» С.И. Аскназия, «теория социальной реальности» Н.Г. Александрова и Д.М. Генкина, «теория директора» Ю.К. Толстого, «теория персонифицированного (целевого) имущества» С.Н. Ландкофа. Особенно широкое распространение и признание получила «теория коллектива» предложенная А.В. Венедиктовым, а в дальнейшем развитая С.Н. Братусем, В.П. Грибановым и О.С. Иоффе. В 70-е годы большое внимание, исследованиям юридического лица, уделялось О.А. Красавчиковым, В.В. Лаптевым и В.А. Рахмиловичем. ¹¹ См.: Алексеев С.С. Теория права. - М.: Юридическая литература,1996 . - С.135.

Можно сказать, что наиболее явной и объективированной процедура создания юридических лиц становится в советский период развития права. В это время издаются специальные нормативные акты, посвященные вопросам создания юридических лиц. При этом учитываются те организационно-правовые формы, которые были разрешены законодательно. Однако, самого понятия организационно-правовой формы до принятия Основ гражданского законодательства СССР и республик 1961 года не существовало. В литературе и нормативных актах широко использовались такие понятия, как предприятия, организации, учреждения и объединения а также кооперативы. Совхозы определялись как государственные сельскохозяйственные предприятия.

Ученый цивилист Г.Ф. Шершеневич, определяя понятие юридического лица, признавал, что юридическое лицо есть создание объективного права путем общего или специального разрешения. При этом закон определяет объем его правоспособности с учетом той цели, для которой оно существует.¹¹ См.: Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. - М., 1995. - С. 67-72.

В вопросе определения понятия отличительно мнение С.Н. Братуся, который по иному характеризует природу и признаки юридического лица, а также видов юридических лиц. В качестве основного признака юридического лица им была выделена имущественная обособленность организации, реализующей государственную волю и обусловленная волей коллектива. При этом к юридическим лицам относились переведенные на хозрасчет госпредприятия, госбюджетные учреждения и общественные организации.²² См.: Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. - М., 1947. - стр.45-55.

Подобная концепция получила свое отражение и в действующем на тот период законодательстве. Так, например, статья 11 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 года, определяя понятие юридического лица устанавливала, что юридическими лицами признаются организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. А также данной статьей был определен перечень видов юридических лиц, к которым относились государственные предприятия и иные государственные организации, состоящие на хозрасчете и имеющие закрепленные за ними основные и оборотные средства, самостоятельный баланс, а также государственные организации, финансируемые за счет иных источников и имеющие самостоятельную смету и баланс.

Такой подход к определению понятия юридического лица и его признакам объяснялся тем, что в указанный период существовал единый фонд государственной собственности. Государство, как единый собственник, передавало государственным предприятиям и организациям имущество на праве оперативного управления. Р.О. Халфина рассматривала это право как своего рода совокупность вещных правомочий, необходимых для конкретной производственной, культурной и иной деятельности. При этом юридическое лицо выступало в качестве определенным образом организованной, действующей на основании устава или положения о нем, имеющей свой текущий или расчетный счет организации. Но в то же время отношения по управлению - внутри и вовне - не исчерпывались формой юридического лица.¹¹ См.: Халфина Р.О. Общее учение о правоотношениях. - М.,1974. - стр.183.

Отметим, что в юридической литературе можно найти и иные подходы к определению юридического лица, когда государственное предприятие рассматривается как организованный коллектив рабочих и служащих во главе с руководителем организации, финансируемой за счет иных источников и имеющей самостоятельную смету и баланс.²² См.: Венедиктов Л.В. Государственная социалистическая собственность. - М., 1948. - стр. 57-66.

Тем самым, раскрывая выше новые представления об определении понятия юридического лица, расширялось соответственно представление и о структуре юридического лица. Правда, большинство юристов не признало трудовой коллектив самостоятельным субъектом права. И их взгляды в известной степени изменились лишь в 1983 году в связи с принятием Закона СССР «О трудовых коллективах».

В наиболее совершенном виде порядок создания предприятий, объединений, организаций и учреждений республиканского и местного подчинения очерчивался в Инструкции по применению Положения «О порядке создания, реорганизации и ликвидации предприятий, объединений, организаций и учреждений республиканского и местного подчинения», утвержденной Министерством финансов СССР, Министерством юстиции СССР, Госпланом СССР, Государственным Банком СССР и Центральным Статистическим Управлением СССР, от 17 марта 1983 г. №37.¹¹ См.: Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР. 1983. №11. - С.3-7.

К конституирующим признакам создания юридического лица в форме государственного предприятия, в соответствии с действовавшим в то время законодательством, необходимо отнести следующие элементы или стадии самой процедуры создания:

1) принятие компетентным государственным органом решения о создании государственного предприятия (организации). Это решение могло иметь форму распоряжения, постановления, приказа. Принималось такое решение министерством, госкомитетом, ведомством СССР, Советом Министров союзной республики или другого органа этой республики.

2) Все предприятия, которые наделялись правами юридического лица, должны были иметь устав (положение). Проект устава (положения) разрабатывался на основании Положения о социалистическом государственном производственном предприятии 1965 года. Затем устав (положение) подлежал утверждению тем государственным органом, которое создавало данное государственное предприятие (организацию).

Несмотря на то, что изданные в советский период нормативные акты достаточно подробно регламентировали отдельные элементы порядка составления и утверждения уставов предприятий, все же целый ряд моментов оставался за пределами их ведения. Так, законодательно не освещались вопросы наделения предприятия уставным фондом, возможность формальной передачи имущества предприятию, а также не определялся размер уставного фонда и его назначение.

3. Правоспособность государственного предприятия возникала с момента утверждения его устава (положения) соответствующим компетентным государственным органом, которому данное предприятие подчинялось. Если же предприятие должно было действовать на основании общего положения об организации данного вида, то его правоспособность возникала с момента издания компетентным государственным органом постановления об образовании данного предприятия.

Длительное время понятие государственного предприятия было самодостаточным понятием, которое во многих случаях поглощало понятие юридического лица. Принятый в 1987 году Закон СССР «О государственном предприятии» позволил установить правильное соотношение между этими понятиями: «…если можно быть юридическим лицом (или, как говорят юристы, обладать правоспособностью юридического лица), не являясь предприятием, то нельзя быть предприятием, не будучи юридическим лицом».¹¹ Копылов Н.И. Государственные предприятия в системе юридических лиц. - М., 1988. - С, 37

После издания союзного Закона «О государственном предприятии» в литературе появляются утверждения о наличии дополнительных признаков юридического лица, в частности, в форме государственного предприятия. Так, в частности, 3. М. Заменгоф и В.М. Шугаев в комментарии к указанному Закону утверждают, что обязательным атрибутом предприятия также является счет в учреждении банка.²² См.: Заменгоф З.М., Шугаев В.М. Закон о государственном предприятии. Как его применять: практическое пособие. - М.:Юрид.Лит.,1989. - С.24. Совершенно очевидно, что в современных условиях хозяйствования юридическое лицо не может осуществлять хозяйственную деятельность без соответствующего банковского счета. Но, на наш взгляд, данный атрибут должен включаться в число конституирующих признаков юридического лица лишь на после - регистрационной стадии формирования его правоспособности.

Создание кооперативов в соответствии с Законом СССР от 26 мая 1988 года «О кооперации в СССР», в отличие от государственного предприятия, а также от тех коллективных хозяйств (колхозов), которые организовывались в процессе коллективизации на основе волюнтаризма и произвола государственной власти, позволяло учесть волю создающих его лиц.

Изучение литературы советского периода, посвященной правоспособности государственных предприятий, показывает, что вопросам создания этих юридических лиц принципиального значения не придавалось, поскольку существовала одна, «жестко» урегулированная схема их создания, не допускавшая каких-либо произвольных изменений. Анализ порядка создания юридического лица, т.е. того, как оно создавалось, уже с уверенностью позволял говорить, что именно создается.

В Гражданском кодексе Таджикской ССР 1963 года понятие «юридического лица» (ст. 23) абсолютно соответствовало аналогичному понятию, содержащемуся в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик. Вопросам же создания юридических лиц была посвящена всего лишь одна бланкетная норма - ст. 27. В соответствии с ней юридические лица образовывались в порядке, установленном законодательством Союза ССР и Тад.ССР, а те общественные организации, порядок создания которых законодательством не был установлен, - в порядке, предусмотренном их уставами (положениями).

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 года в основном была сохранена прежняя трактовка юридического лица. Однако в отличие от прежнего гражданского законодательства, ст. 11 Основ в новой редакции кардинальным образом меняет подход к определению видов юридических лиц, устанавливая, что их классификация проводится в зависимости от обособленного имущества юридического лица, в отношении которого учредители (участники) могут сохранять обязательственные или вещные права.

Законодательные нормы Таджикской ССР, будучи входящей в состав СССР, неукоснительно придерживались той же правовой политики, которая была определена в законодательных основах Союза ССР.

Приобретение независимости Республикой Таджикистан, стало результатом многих общественных перемен в нашем государстве. И, прежде всего, это повлияло на все отрасли общественных отношений, как в экономических, так социальных и политических сферах. Республикой безвозвратно было выбрано направление развития экономики на основе рыночных отношений. Социалистический, плановый строй экономического развития стал всего лишь одной из страниц истории нашего общества.

В условиях становления рынка, начиная с 1991 года, в Республике Таджикистан принимаются основополагающие нормативно - правовые акты, регулирующие вопросы организации и деятельности субъектов гражданско - правовых отношений, в том числе хозяйственных обществ, к которым относятся Законы Республики Таджикистан «О предпринимательской деятельности в Республике Таджикистан», «О собственности», «О предприятиях», «Об иностранных инвестициях в Республике Таджикистан» и др.

В основном, правовые нормы указанных законов определяли условия создания и деятельности субъектов предпринимательской деятельности в обществе, их права и обязанности, а также устанавливали взаимоотношения предпринимательских структур, как самостоятельных хозяйствующих субъектов, с государством.

Переход к рыночной организации хозяйства вызвал необходимость установления свойственных ей организационно-правовых форм предпринимательства. Прежде всего, это связано с появлением новых видов юридических лиц - хозяйственных обществ и товариществ, которые становятся основными профессиональными участниками имущественного оборота, постепенно вытесняя из него ранее господствовавшие государственные предприятия.

После ряда неудачных попыток внесения необходимых изменений и дополнений в ранее действовавшие законы, регулирующие деятельность юридических лиц, было принято новое законодательство, отменяющее старое и удовлетворяющее требованиям времени.

Современный подход к понятию, признакам и роли юридических лиц сложился с принятием в 1999 году Гражданского кодекса Республики Таджикистан (ч. 1 и ч. 2). Этот этап, а также с принятием на его основе законов республики об отдельных видах юридических лиц - об обществах с ограниченной ответственностью, о производственных кооперативах, о государственных предприятиях и пр., несомненно, можно назвать началом реформы в гражданско-правовых отношениях нашей страны. Нормы, указанного законодательства регулируют не только статус хозяйственных обществ, как коммерческих юридических лиц, но и подробно регламентируют порядок их создания и деятельности.

Сегодня, на наш взгляд, правовое положение коммерческих юридических лиц в целом урегулировано удовлетворительно, хотя анализ отдельных норм законодательства, регулирующих их правовой статус, порядок создания и функционирования, и более того, сложившаяся практика приводят к выводу о существующих пробелах и противоречиях в действующих нормативных правовых актах республики, а также о нечеткости их формулировок.

Так, например, отсутствие специального нормативно-правового акта о хозяйственных товариществах, направленного на регулирование правового режима их имущества, и в частности, состава и порядка формирования складочного капитала, являющегося стартовым капиталом развития товарищества и гарантирующего возможные требования кредиторов, совокупного размера вкладов, вносимых вкладчиками, ответственность за нарушение обязательств по внесению вкладов, гарантии прав полных товариществ от банкротства, приводит к трудностям в процессе применения немногих, имеющихся в Гражданском кодексе Республики Таджикистан, норм о товариществах. Кроме того, не решен вопрос об органах управления хозяйственных товариществ. Таким образом, в стране сложилась такая ситуация, что практически не существуют юридические лица с организационно - правовой формой как хозяйственные товарищества.

До недавнего времени существовала определенная проблема и в отношении трактования норм Гражданского кодекса Республики Таджикистан в отношении акционерной коммандиты. Например, часть 7 статьи 69 ГК РТ предусматривает, что хозяйственные товарищества, а также общества с ограниченной и дополнительной ответственностью не вправе выпускать акции, а статья 92 определяя акционерную коммандиту товариществом, устанавливает, что ее участники участвуют в формировании части уставного фонда товарищества, размещаемой в акциях, и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Таким образом, законодательно закрепляется право выпуска акций в акционерной коммандите, как одной из форм хозяйственного товарищества. На наш взгляд, в целях устранения указанного противоречия было необходимо внести соответствующее изменение в часть 7 статьи 69, указав, что запрет на выпуск акций не распространяется на акционерную коммандиту. Но проблема была разрешена другим образом. В 2007 году путем внесения изменений в Гражданский Кодекс Республики Таджикистан вовсе исключили 92 статью Гражданского Кодекса искоренив, таким образом, понятия акционерного коммандита из законодательства страны.

Несмотря на это, роль Гражданского кодекса Республики Таджикистан в развитии института юридических лиц довольно значительна, так как его нормы предусматривают такие организационно - правовые формы юридических лиц, которые в прошлом нашей истории вовсе не существовали. При этом их характеризуют такие признаки, как организационное единство, наличие обособленного имущества, самостоятельная имущественная ответственность, выступление в гражданском обороте от собственного имени.

Эти признаки считаются основными, причем их совокупное проявление обеспечивается при выполнении таких функций института юридического лица, как оформление коллективных интересов, объединение капиталов и управление капиталом, а также ограничение предпринимательского риска. См.: Гражданское право./Под ред. Ю.К.Толстого, А.П.Сергеева. Ч. 1.-Справочник,1996. С. 105-109; Хотя есть и другие точки зрения, исключающие, например, организационное единство.²² См.: Безбах В.В., Пучинский В.К. Основы российского гражданского права. -М.,1995. С. 29-30. В этом случае юридическим лицом можно признать и гражданина, обладающего обособленным имуществом, способностью отвечать им по своим обязательствам, а также возможностью от своего имени приобретать и осуществлять права и обязанности юридического лица.

Большинство исследователей природы юридическою лица являются сторонниками четырехэлементного содержания конструкции организации. К ее существенным признакам они относят имущественную обособленность, организационное единство, способность выступать от собственного имени и способность нести самостоятельную имущественную ответственность. Два последних не относятся к обязательным конструктивным элементам юридического лица. «Способность выступать» и «способность нести» присущи любому субъекту гражданских отношений. По их мнению, это не признаки конструкции, а ее суть, качество.³³ См.: Цирульников В.Н. Признак «организационное единство» и его влияние на правосубъектности коммерческих организаций (теоретические и правовые аспекты). Качественные характеристики субъекта следует относить к области правосубъектности. Отнесение «способности выступать от своего имени» и «нести самостоятельную имущественную ответственность» к существенным конструктивным признакам юридического лица было вызвано по видимому особенностями правового положения большинства юридических лиц на определенном этапе развития общества. ¹¹ См: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Волгоград.,1998. - стр. 20.

Согласно статье 48 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан, юридическим лицом признается организация, имеющая свое обособленное имущество, которым она отвечает по своим обязательствам, приобретающая и осуществляющая от своего имени имущественные и личные неимущественные права и обязанности, и имеющая право быть истцом и ответчиком в суде. Таким образом, действующее гражданское законодательство республики при определении понятия юридического лица придерживается мнения о необходимости закрепления за ним таких основополагающих признаков как - организационное единство, выступление в гражданском обороте от своего имени и наличие имущественной обособленности с вытекающей из нее самостоятельной имущественной ответственности по своим обязательствам.

Называя юридическое лицо организацией, Гражданский кодекс Республики Таджикистан на законодательном уровне закрепляет принцип организационного единства, подразумевающего в себе внутреннюю структуру и взаимосвязь всех входящих в состав юридического лица подразделений, систему должностных лиц и органов, с разграниченной между ними компетенцией, определенный внутренний распорядок деятельности и т.д.

Некоторые из авторов не включают «организационное единство» в перечень обязательных конструктивных элементов организации, предлагая понятие - «способность выступать от своего имени в суде», видя в нем способ реализации ее правосубъектности. Полагаем, что такая позиция вызвана признанием законодателем факта существования и деятельности, так называемых «одночленных корпораций», организаций, состоящих из одного человека, при отсутствии «коллективного людского субстрата».

Однако, позволим себе не согласится с их мнениями при рассмотрении данного вопроса и исходить из того, что такой квалифицирующий признак юридического лица как организационное единство, официально закреплен в гражданском праве Таджикистана.

Мы полагаем, что существование «одночленных корпораций», нисколько не умаляет необходимость и юридическую «ценность» организационного единства как существенного конструктивного признака. Его отсутствие лишает организацию возможности действовать от своего собственного имени как субъекта права. Прежде всего, «способность выступать от своего имени в суде», - как уже говорилось выше, есть необходимое качество любого субъекта гражданско-правовых отношений, а не элемент конструкции содержания. Обозначение такой способности не показывает механизм ее реализации.

Гражданский кодекс Республики Таджикистан говорит о юридическом лице как об организации. Поскольку обычно организация понимается как коллектив граждан, группа граждан, она противопоставляется индивидуальному субъекту, физическому лицу. Ранее действующий Гражданский Кодекс Республики Таджикистан не допускал существования юридического лица, состоящего из одного участника. Лишь новый Гражданский Кодекс Республики Таджикистан изменил это правило и признал возможность образования некоторых юридических лиц, имеющих только одного участника (ст. 52 ГК РТ).

Организационное единство юридического лица состоит и в том, что оно как определённая организация имеет внутреннюю структуру, органы управления и обладает определёнными правами и обязанностями. Причем юридическое лицо должно обладать соответствующей устойчивой структурой. Организационное единство юридического лица закрепляется в его уставе, учредительном договоре и иных документах.

Согласно ст. 53 ГК РТ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Деятельность юридического лица как единого целого обеспечивается тем, что во главе соответствующего образования стоят наделенные весьма определенной компетенцией органы, которые осуществляют внутреннее управление юридическим лицом и действуют oт его имени вовне. Те, кто находятся внутри юридического лица - руководители, работники должны знать, кто и как управляет им, что представляет собой его имущество и т.д., что немаловажно и для контрагентов общества.

Такой признак юридического лица, как организационное единство, присутствует и у рассматриваемых нами далее организационно-правовых форм хозяйственных обществ. Акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью имеют самостоятельную и устойчивую внутреннюю структуру, свои органы управления, наделенные самостоятельной компетенцией.

Отождествляя волю организации и участника, мы отказываем ей в существовании как реального субъекта права, что очевидно противоречит требованиям законодателя. Несовпадение воли и целей юридического лица и ее участника обусловлены объективными противоречиями их интересов. Этот вывод особенно важен для объяснения необходимости формирования организационного единства в одночленных корпорациях. Участник, зачастую заинтересован в присвоении как можно большей части прибыли организации, в целях собственного обогащения. Организация заинтересована в обратном - в интересах собственного развития.

«Обособленное имущество» рассматривается нами как существенный конструктивный признак юридического лица. Это необходимый «материальный субстрат», обеспечивающий деятельность организации как самостоятельного субъекта правовых отношений. Полагаем, что существует первоначальный (за счет имущества учредителей) и последующий (в основном за счет участия в гражданском обороте) способы обособления. Реализация права собственными действиями принадлежит участнику, который передал организации имущество на праве оперативного управления или хозяйственного ведения.

Имущественная обособленность юридического лица проявляется в том, что за ним закреплено имущество, которым юридическое лицо вправе владеть, пользоваться и распоряжаться. Таким образом, имущество юридического лица обособляется от имущества его учредителей, которые сохраняют лишь определенные права на него. ¹¹ См.: Исмаилов Ш.М. Правовое регулирование предпринимательской и налоговой деятельности в Республике Таджикистан. - Душанбе: Издательство «Конуният», 1998. - С.27-28. Форма закрепления может быть различна. Чаще всего - такая форма, при которой имущество принадлежит юридическому лицу на праве собственности. Поэтому юридическое лицо имеет в отношении этого имущества все права и несет все обязанности, свойственные собственнику. В иных случаях имущество принадлежит юридическому лицу на праве хозяйственного ведения. К таковым юридическим лицам могут быть отнесены только государственные предприятия. Поскольку право собственности на то же имущество принадлежит собственнику, право юридического лица распоряжаться этим имуществом имеет определенные ограничения. Право же владения и пользования принадлежит юридическому лицу в полной мере.

При закреплении за юридическим лицом, имущества на праве оперативного управления, право в части распоряжения для него является еще более ограниченными, даже по сравнению с аналогичным правом юридического лица с имуществом на праве хозяйственного ведения.

По своим обязательствам юридическое лицо отвечает всем принадлежащим ему имуществом, т.е. не только тем, что принадлежит ему на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, но и тем какое охватывается его обязательственными правомочиями, например, денежными средствами которые должны ему другие юридические лица. По данному вопросу исключения могут устанавливаться только лишь законодательными актами.

По мнению Ю.Г. Басина, ни учредители, ни работники юридического лица, ни другие юридические лица, ни государство не отвечают по долгам данного юридического лица, которое, в свою очередь, не отвечает по долгам своих учредителей, работников, других юридических лиц или государства.¹¹ См.: Басин Ю.Г. Юридические лица по гражданскому законодательству Республики Казахстан. -Алматы:ВШП «Эдилет», 2000 .- С.4-5.

Из этого общего правила, законом предусмотрены определенные исключения. Но и при этих исключениях, прежде всего юридическое лицо отвечает по своим обязательствам. Только при недостаточности его имущества, ответственность несут другие субъекты. Примером здесь могут послужить частные и государственные учреждения, казенные предприятия, которые отвечают по долгам кредиторов своим имуществом, и то не всем, а лишь имеющимися денежными средствами. Остальная часть долгов должна погашаться, в некоторых случаях не полностью, собственниками имущества, упомянутых юридических лиц. Такая ответственность собственника является субсидиарной, т.е. дополнительной.

Аналогична ответственность основной организации по отношению к долгам ее дочерней организации (ч. 2 ст. 116 ГК РТ).

Общий юридический статус юридического лица не допускает его ответственности по личным долгам его учредителей, участников, работников. Но на то имущество юридического лица, на которое имеют обязательственное право его учредители (участники, работники), ответственность может быть обращена в добровольном или (по решению суда) в принудительном порядке. См.: Басин Ю.Г. Указ. Работа - С. 7-8.

Юридическое лицо выступает в гражданском обороте, т.е. во всех имущественных (в ряде случаев и неимущественных) правоотношениях от своего имени. Поэтому юридическое лицо не может действовать от имени своего руководителя, учредителя или государства, а может только от своего имени - от имени юридического лица как такового. Это имеет важное правовое значение, ибо позволяет точно определить истинного субъекта и прав, и обязанностей, и ответственности. От имени другого лица, в том числе близко связанного с юридическим лицом, последнее может выступать лишь в качестве представителя.

Одним из важных признаков юридического лица, является наличие у него печати со своим наименованием. Печать подтверждает в необходимых случаях то, что документ действительно выдан данным юридическим лицом, а, следовательно, она служит средством индивидуализации юридического лица в гражданском обороте. С..: Гражданское право: Учебник. Т.1./ Отв. Ред. Проф. Е.А. Суханов - М. изд-во БЕК, 1998. С. 197.

Таким образом, на наш взгляд можно выделить два наиболее существенных признака юридического лица - организационное единство и имущественная обособленность. Значимость данных признаков определяется тем, что они являются необходимыми элементами, составляющими конструкцию юридического лица. Отсутствие, хотя бы одного из них, ведет к отсутствию существования известной правовой формы. «Имущественная обособленность» выступает основой правосубъектости организации, а «организационное единство» - механизмом ее реализации.

Индивидуализирующие признаки, к которым относятся наличие учредительных документов, государственная регистрация, наименование юридического лица, его организационно-правовая форма существования, местонахождение, органы юридического лица, печати и штампы, банковские счета, бухгалтерский баланс служат способом идентификации организации. При их помощи она индивидуализируется, то есть выделяется среди других, аналогичных правовых форм. Обособление имущества происходит в порядке, установленном законом для соответствующей организационно-правовой формы, путем его отражения в бухгалтерском балансе. Учитывая, что организационное единство выражается, прежде всего, через построение органов юридического лица, обеспечивающих реализацию правосубъектности коммерческой организации, оно невозможно без наличия учредительных документов, государственной регистрации, собственного наименования и местонахождения, наличия печати и банковских счетов.

Называя «имущественную обособленность» и «организационное единство» существенными признаками, мы тем самым подчеркиваем их важность и особую роль как конструктивных элементов юридического лица. При этом ни в коей мере не отрицается важность и значимость «индивидуализирующих» признаков и не заявляется об их «не существенности».¹¹ См.: Цирульников В.П. Признак «организационное единство» и его влияние на правосубъектность коммерческих организаций (теоретический и правовой аспекты). Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Волгоград. -1998.- стр. 20.

Таким образом, по действующему гражданскому законодательству Республики Таджикистан, ни одна организация, не обладающая всеми вместе взятыми вышеуказанными признаками, а именно признаком имущественной обособленности, организационного единства, самостоятельной имущественной ответственности и правом выступать в обороте от своего имени, не может быть признана юридическим лицом.

Итак, говоря о признаках юридического лица, мы разделяем мнение, уже высказанное в науке и выделяющее следующие основные признаки:

организационное единство; имущественная обособленность юридических лиц; самостоятельная имущественная ответственность, позволяющая отвечать по своим обязательствам всем своим имуществом; самостоятельное выступление в гражданском обороте от своего имени; возможность нести права и обязанности.¹¹ См.: Научно-практический комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей.2-е изд. Доп. и переработанное. - М.: Издательство «Спарк», Редакция журнала «Хозяйство и право», 1999. - стр. 116-118.