Правовые аспекты образования и деятельности некоторых видов юридических лиц в Республике Таджикистан

Коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) создаётся для практического решения задач, стоящих перед обществом, исполнения решений общих собраний и совета директоров, а также для оперативного управления делами общества.

Правление действует в соответствии с законодательством, уставом, положением о правлении, приказами и распоряжениями генерального директора. Оно подотчетно совету директоров, генеральному директору. Кроме того, контроль над его работой осуществляет ревизионная комиссия. Правление несет перед обществом полную ответственность за финансовые, производственные и иные результаты деятельности. Оно осуществляет свои функции с помощью аппарата, структура которого утверждается генеральным директором.

Исполнительная дирекция является коллегиальным исполнительным органом и под руководством директора осуществляет принятие решений по вопросам непосредственно текущего управления обществом.

Образование исполнительных органов акционерного общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров. Количественный и качественный состав правления утверждается общим собранием по представлению генерального директора. Однако в большинстве случаев общее собрание передает это правомочие совету директоров. В случае необходимости совет директоров вправе изменять количественный и качественный состав правления.

Совмещение должностей в исполнительных органах акционерного общества и в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества. Члены исполнительных органов могут не являться акционерами данного акционерного общества. ¹¹ Cм.: Ионцев М.Г. Акционерные общества. Правовые основы. Имущественные отношения. Защита прав акционеров. - М.: Издательство «Ось-89», 1999. - С47-49.

Правление может состоять из генерального директора, возглавляющего этот орган и его заместителей, исполнительных директоров и их заместителей, руководителей основных структурных подразделений общества и главного бухгалтера.

Срок деятельности правления устанавливается в уставах обществ. Совет директоров ежегодно подтверждает полномочия исполнительной дирекции. Количество членов правления также установлено в уставе общества. После утверждения состава правления в порядке, определяемом в Положении о правлении, генеральный директор заключает с каждым членом правления трудовой договор (контракт). В трудовом договоре оговариваются права, обязанности и ответственность членов правления за результаты хозяйственной деятельности в возглавляемых ими структурных подразделений или функциональных службах и отделах, устанавливаются условия премирования, а также определяются пределы ответственности за ущерб, нанесенный обществу по вине членов правления. Назначенный член правления может быть отозван советом директоров, если на то имеются достаточные основания. Возможно также повторное назначение или продление срока работы членов правления по решению совета директоров.

В состав исполнительного коллегиального органа общества может входить только физическое трудоспособное лицо, которое может, не является участником общества.¹¹ См.Долинская В.В. Указ. работа - С.289.

В некоторых странах мира законодательно предопределен численный состав членов правления.

Во Франции, например, их количество не может быть меньше трех и больше двадцати человек. Согласно ст. 92 Закона Франции о трудовых товариществах членом административного совета может быть даже юридическое лицо.

Законы США, Англии, ФРГ и многих других государств дают право лицам, не являющимся акционерами, входить в состав правления.

В Германии правление состоит из одного человека, если уставный капитал АО составляет сумму до 3 млн. марок, в других случаях - не менее двух человек. Правление назначается на срок не свыше пяти лет.²² Е.А. Васильев Гражданское и торговое право капиталистических государств. - М., 1992. - С.154.

В основном в компетенцию исполнительных органов акционерных обществ, стран постсоветской территории могут быть отнесены следующие вопросы:

- определение текущих и будущих планов по реализации уставных целей и задач общества;

- разработка и представление на утверждение проектов нормативных актов локального характера и других документов, регламентирующих деятельность общества:

- назначение и отстранение должностных лиц подразделений общества, координация и контроль за их деятельностью и выполнением ими функций;

- привлечение на работу граждан на основании трудовых договоров контрактов (наёмных работников), договоров подряда, поручения и т.п.;

- приобретение, отчуждение, аренда имущества от имени общества в соответствии с решениями высшего органа управления общества;

- заключение от имени общества хозяйственных договоров, осуществление сделок и операций в пределах прав, делегированных правлению общим собранием и советом директоров;

- представление интересов общества в его отношениях с другими предприятиями, учреждениями, организациями и государственными органами;

- ведение оперативного бухгалтерского, статистического учета и отчетности и др.

Уставом в компетенцию исполнительного органа могут быть переданы следующие вопросы:

- принятие решения об участии акционерных обществ в холдинговых компаниях, финансово - промышленных группах и в иных объединениях коммерческих организаций;

- утверждение, внесение изменений и дополнений в Положение о ревизионной комиссии;

- вынесение на решение общего собрания вопроса о неприменении преимущественного права акционера на приобретение акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в акции.

Поскольку правление (дирекция) является органом, предназначенным для претворения в жизнь решений участников общества, принятых общим собранием или советом директоров, исходят из того, что все решения участников общества обязательны для правления. И наоборот, в уставах и Положениях о данном органе устанавливают, что правление не вправе принимать решения, обязательные для участников общества либо ущемляющие их интересы.¹¹ См.: Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. - М.: Статут, 2000. - С.143

В заключении можно отметить, что в данном положении предусмотрен принцип: «то, что не запрещено, все разрешено». Все вопросы, кроме прямо закрепленных за высшими органами управления, находятся в ведении исполнительных органов.

Члены исполнительного коллегиального органа (правления, дирекции) акционерного общества несут ответственность перед акционерным обществом за убытки, принесенные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены законодательными актами.

В коллегиальных исполнительных органах и в совете директоров российских акционерных обществах, их члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании, не несут ответственности.

В случае если ответственность несут несколько лиц, она является солидарной. Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, генеральному директору, члену правления, управляющей организации или управляющему о возмещении убытков.¹¹ См.: Ионцев М.Г. Указ. работа. - С.48-50.

Подобные правила об ответственности лиц, осуществляющих управление в акционерном обществе, содержатся и в нормах Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно нормам вышеуказанного закона, члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.

По общему правилу, обязанность возместить убытки возникает только в связи с виновным поведением (действиями или бездействием), но в случаях, предусмотренных законами, могут быть установлены и иные основания, и размер ответственности. Обязанность доказывания добросовестности поведения, его соответствия требованиям делового оборота, разумности возлагается на лиц, в результате действий или бездействия которых эти убытки возникли.²² См.: Тихомиров М.Ю. Указ. работа. - С.117

При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Правовую оценку указанных обстоятельств дает суд, рассматривающий дело.

В случае, если ответственность несут несколько лиц, то их ответственность перед обществом является солидарной. Примером может служить случай, когда к ответственности привлекаются лица, являющиеся членами совета директоров (наблюдательного совета) или членами правления, дирекции либо иного коллегиального исполнительного органа, голосовавшие на заседании соответствующего органа за принятие решения, повлекшего для общества убытки. Ответственность нескольких лиц, виновных в причинении убытков, является солидарной (ст. 430 ГК РТ). Индивидуальная ответственность практически может наступать только для исполнительного единоличного органа или управляющего.

В интересах общества с ограниченной ответственностью иск о возмещении убытков к исполнительному единоличному органу или к управляющему может предъявить любой участник общества. В принципе участник общества вправе также обратиться в суд с иском и к членам совета директоров (наблюдательного совета) или к членам исполнительного коллегиального органа.

Схожие положения об ответственности членов правления содержатся в законодательстве других государств. Так, например, члены правления финского акционерного общества несут ответственность и в соответствии с законом об акционерных обществах, и в соответствии с уголовным законодательством. Они отвечают за свою деятельность перед обществом, перед акционерами, перед третьими лицами (контрагентами), а также перед, обществом, т.е. государством, например, на основе уголовного законодательства и законодательства по налогообложению. Кстати говоря, финские акционеры не имеют права на ознакомление со всеми документами общества, например с протоколами правления Они вправе знакомиться только с протоколами общего собрания акционеров. ¹¹ См.: Лехтинен Л. Указ.работа. - С.44.

Директор распорядитель выступает от имени акционерного общества. Его деятельность контролирует правление и часто правление выбирает директора.¹¹ См.: Лехтинен Л. Указ.работа. - С.45.

За рубежом также, чаще всего, права и обязанности внутри правления распределяются неравномерно, из числа членов правления избирается или назначается (в трехзвенной системе управления) наблюдательным советом президент или генеральный директор общества. Совет директоров в двухзвенной системе управления не является все же чисто исполнительным органом, хотя сам принимает многие решения, затрагивающие деятельность акционерного общества. Эти решения воплощаются в жизнь усилием профессиональных управляющих. Последние руководствуются в своей деятельности распоряжениями совета директоров и президента корпорации. Для того, чтобы президент общества не смог полностью подчинить своему влиянию действующие управленческие структуры в лице менеджеров, последние назначаются советом директоров. Более того, совет директоров может создавать параллельные исполнительные органы, связанные с ним напрямую и не подчиняющиеся президенту корпорации (например, исполнительный комитет реализующий решения совета директоров) В такой двухзвенной англо-американской системе управления должность президента производна от совета директоров, а сам он является больше не самостоятельным звеном корпоративного управления, а должностным лицом. Президент американской корпорации избирается или назначается на регулярном заседании совета директоров, следующим за ежегодным собранием акционеров. Снят он, может быть большинством совета директоров или большинством голосов акционеров на годовом или внеочередном собрании при наличии кворума.²² См.: Ломакин Д.В. Правовой статус органов управления акционерных обществ (по законодательству России и зарубежных стран)// Право и экономика.- №7,1996. - С.218.

К компетенции исполнительного единоличного органа отечественных обществ относятся вопросы текущей деятельности и прежде всего организация выполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров общества. Однако из круга таких вопросов изымаются те, которые отнесены к компетенции общего собрания и совета директоров. Директор (генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества (ст. 69 Закона «Об акционерных обществах»).

Более подробно компетенция генерального директора акционерного общества регламентирована в уставах и внутренних документах общества. В соответствии с акционерным законодательством к компетенции генерального директора, в частности, относится:

- осуществление оперативного руководства за деятельностью общества;

- право первой подписи под финансовыми документами;

- распоряжение имуществом общества для обеспечения его текущей деятельности в пределах, уполномоченных законодательством и уставом;

- представление интересов общества как внутри страны, так и за её пределами;

- назначение заместителей, распределение обязанностей между ними, определение их полномочия;

- совершение сделок от имени общества за исключением случаев, предусмотренных законодательством и уставом общества;

- исполнение других функций, необходимых для достижения целей деятельности общества и обеспечения его нормальной работы, в соответствии с действующим законодательством и уставом общества.

Генеральный директор вправе поручить решение определенных вопросов, входящих в его компетенцию, руководителям структурных подразделений. Он имеет право частично передать свои полномочия другим членам правления. Генеральный директор несет персональную ответственность за состояние дел и функциональную деятельность общества в соответствии с действующим законодательством, уставом, другими корпоративными актами, заключенным с ним трудовым договором.

Так же как в акционерных обществах и в обществах с ограниченной ответственностью генеральный директор осуществляет текущее руководство хозяйственной деятельностью общества. При этом он совершает любые действия, необходимые для реализации данной функции, кроме решения вопросов, отнесенных к компетенции других органов управления общества и ревизионной комиссии общества.

Так, в частности генеральный директор общества с ограниченной ответственностью вправе осуществлять следующие полномочия:

- без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы и заключать сделки. При этом, генеральный директор, выступая без доверенности, действует в рамках компетенции, установленной в уставе общества, соответствующем внутреннем документе и договоре с ним. Его деятельность включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с банками, а также в подписываемых им финансовых и иных исходящих от общества документах;

- открывать в банках расчетные и другие счета;

- обеспечивать подготовку и представлять совету директоров и общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информировать указанные органы о текущей финансовой и хозяйственной деятельности;

- организовывать выполнение решений общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета);

- руководить исполнительным персоналом общества, утверждать организационную структуру и штатное расписание, организовывать учет и обеспечивать составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества с ограниченной ответственностью в налоговые органы, социальные фонды и органы государственной статистики;

- осуществлять иные полномочия по оперативному руководству деятельностью общества, не отнесенные законодательством республики Таджикистан или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров и правления общества. Генеральный директор не вправе издавать распоряжения, обязательные для участников общества и членов совета директоров. Для лиц, состоящих с обществом в трудовых отношениях, такие приказы обязательны.

Из вышесказанного видно, что компетенция генеральных директоров хозяйственных обществ обширна и в то же время регламентирована. Можно сказать, что здесь применяется принцип «что не отнесено к компетенции иных органов, входит в компетенцию исполнительного органа».¹¹ См.: Ванин В.В. Коммерческие организации: выбор организационно-правовой формы. - М.: Издательство ПРИОР, 1998. - С.78-79. Это, несомненно, прогрессивный подход.

Закон содержит закрытый перечень лиц, ответственность которых перед обществом установлена, и относит к ним членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), управляющую организацию и управляющего. Включенный в перечень исполнительный единоличный орган общества не является субъектом права и, соответственно, не может нести предусмотренную законом ответственность.

Вместе с тем, coгласно п. 417 Германского Закона должны быть предъявлены требования к управляющим, если решение об этом примет простым большинством общее собрание акционеров, а также, если этого потребуют акционеры, владеющие в совокупности акциями, стоимость которых достигает 10% от уставного капитала. Для предъявления требований общее собрание акционеров может назначить в этом случае особых представителей.

Зарубежная и отечественная практика показывает, что обществом требования о возмещении убытков предъявляются к управляющим крайне редко. Это обусловлено нежеланием наносить судебным разбирательством ущерб репутации общества.

Итак, полномочия исполнительного органа хозяйственного общества могут быть переданы по договору управляющей организации или управляющему. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой организационно - правовой формы; управляющим - физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя.

Привлечение управляющей организации особенно актуально для холдингов, когда функции управляющей организации передаются либо самому основному обществу, либо подконтрольной ему организации. В этом случае, основное общество получает возможность оперативного контроля над деятельностью дочерних обществ через механизмы непосредственного административного воздействия.

Важнейшей особенностью передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации является сочетание обязательственных и корпоративных отношений, поскольку управляющая организация выступает как бы в двух ролях: с одной стороны как сторона по гражданско-правовому договору, а с другой как участник внутрикорпоративных отношений. С.Д. Могилевская задается вопросом: становится ли управляющая организация при передачи ей полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества органом управляемой организации? И делает правильный вывод: что здесь мы «имеем дело с уникальной ситуацией, когда управляющая организация не является органом юридического лица, а лишь играет эту роль, реализуя полномочия, полученные от органа этого юридического лица».¹¹ См.: Могилевская С.Д. Управляющая организация хозяйственного общества: вопросы теории и практики // Гражданин и право. 2003.№ 4. С.100.

Договор с управляющей организацией о передаче такому лицу полномочий исполнительного единоличного органа общества по своей природе является гражданско-правовым договором. В нем присутствуют отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления, возмездного оказания услуг, безвозмездного пользования и др.

Поэтому такой договор относится к смешанным гражданско-правовым договорам. Договор с управляющим подписывается теми же людьми, что и при подписании договора с лицом, осуществляющим функции исполнительного единоличного органа из числа участников общества.²² См. Басин Ю.Г.Избранные труды по гражданскому праву.\ Сост. Сулейменов М.К. - Алматы: А.Ю - ВШП «Эдилет», НИИ частного права КазГЮУ,2003. - С.138.

Вопрос о расторжении договора с управляющим может быть поставлен советом директоров (наблюдательным Советом), любым участником общества и рассматривается на общем собрании участников общества, причем договор считается расторгнутым с даты указанной в решении общества.

Итак, анализируя текущее законодательство республики, можно выделить три типа управления:

- естественное управление, не основанное на теории, составляющей большинства в нашем обществе;

- историческое управление, сохранивший стиль, методы и формы, характерные для советского периода;

- создаваемое концепциональное управление, ориентированное на теорию и практику зарубежных стран, с учетом национальных и исторических особенностей.

В настоящее время, на наш взгляд, необходимо сделать прозрачной деятельность исполнительных органов, отказаться от тройной бухгалтерии. Тем более эти органы оказывают сильное влияние, как на общее собрание, так и на совет директоров. Кроме того, существует ряд законодательных пробелов, касающихся и иных вопросов деятельности исполнительных органов.

На основании вышеизложенного, полагаем необходимым указать отдельные предложения, по нашему мнению, заслуживающие особого внимания:

1) численный состав исполнительного коллегиального органа (правления), нужно определить в нормативных актах, исходя либо из состава участников, или суммы уставного капитала общества;

2) совмещение должностей в исполнительных органах обществ и в органах управления других организаций допустить с согласия совета директоров общества, с последующим утверждением на собрании участников общества;

установить четкие критерии определения виновных действий, за которые несут ответственность члены коллегиального исполнительного органа и единоличный исполнительный орган хозяйственных обществ;

предусмотреть четкий механизм практической реализации функции исполнительного органа хозяйственных обществ управляющей организацией и управляющим.

2.5 Контрольно - ревизионные органы

Рассмотрим контрольно - ревизионные органы хозяйственных обществ в рамках данной работы. Хотя эти структуры не являются органами управления, они все же подпадают под понятие органа юридического лица в теории права. Кроме того, некоторые правовые доктрины называют контроль непременным атрибутом управления.

Органом юридического лица, хотя прямо и непосредственно не участвующим в решении управленческих вопросов, но помогающим в работе органов управления акционерного общества, является ревизионная комиссия. Ревизионная комиссия не осуществляет ни организационную, ни исполнительно - распорядительную деятельность. Она является специальным органом контроля, осуществляющим функции внутреннего финансово - хозяйственного и правового контроля за деятельностью общества, органов его управления, должностных лиц, подразделений и служб, филиалов и представительств. В поле ее зрения находится и вопрос о ведении реестра акционеров. В своей деятельности ревизионная комиссия должна быть беспристрастна, независима, руководствоваться законодательством государства, уставом общества, внутренними документами общества в части, относящейся к деятельности ревизионной комиссии.¹¹ См.: Долинская В.В. Указ. работа. - С.290.

Более подробно правовой статус ревизионной комиссии должен регламентироваться внутренним актом - Положением о ревизионной комиссии.

Ревизионная комиссия (ревизор) избирается на годовом общем собрании акционеров. Причем избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, т.е. этот вопрос не может быть передан на решение ни совету директоров (наблюдательному совету) общества, ни его исполнительному органу.

Членами ревизионной комиссии могут быть как акционеры, так и лица, предложенные акционерами. Но члены ревизионной комиссии не могут, одновременно являться членами совета директоров, единоличным исполнительным органом, входить в состав коллегиального исполнительного органа и ликвидационной комиссии, а также занимать иные должности в органах управления. Кроме того, члены ревизионной комиссии не могут входить в состав счетной комиссии.

Совершенно справедливо данная норма устанавливает запрет членам ревизионной комиссии входить в состав органов, которые она должна контролировать.¹¹ См.: Ванин В.В.Указ. работа.-С.79.

Количество членов в ревизионной комиссии общества устанавливается уставом соответствующего общества.

В действующем законодательстве не определен срок, на который может быть избрана ревизионная комиссия. Этот срок определяется в уставе общества, как правило, он един для членов ревизионной комиссии, счетной комиссии и генерального директора. При определении срока полномочий выборных органов (в том числе ревизионной комиссии) руководствуются правилом, согласно которому срок полномочий выборного органа истекает в момент избрания состава этого органа общим собранием. Если новый состав выборного органа не был избран по какой-либо причине, то это означает пролонгацию срока полномочий ранее действовавшего состава до момента избрания (переизбрания) нового состава выборного органа.

Члены Ревизионной комиссии или ревизор акционерного общества не могут одновременно являться членами Совета директоров (Наблюдательного Совета) акционерного общества, а также занимать иные должности в органах управления акционерного общества. Акции принадлежащие членам Совета директоров (Наблюдательного Совета) или лицам занимающим должности в органах управления в акционерного общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов Ревизионной комиссии или ревизора акционерного общества.

Совет директоров обязан рассмотреть, поступившие заявки и принять решение о включении в список кандидатур для голосования по выборам в ревизионную комиссию выдвинутых кандидатов или об отказе во включении не позднее 15 рабочих дней после окончания срока подачи предложений, установленного уставом общества.

Закон Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 51) называет ревизионную комиссию (ревизора), как один из органов общества. Обязательным образование или избрание данного органа является только в обществах, имеющих более пятнадцати участников. В отличие от обществ с ограниченной ответственностью, все акционерные общества в обязательном порядке избирают ревизионную комиссию (ревизора) акционерного общества. Однако и в обществах с ограниченной ответственностью с числом участников до 15 уставом может быть предусмотрено образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества.

Ревизионная комиссия является органом внутреннего контроля общества.

Функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) с лицом, осуществляющим функции исполнительного единоличного органа, членами исполнительного коллегиального органа и участниками общества.

Решение об избрании ревизионной комиссии (ревизора) принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества (необходимость большего числа голосов для принятия решения по данному вопросу может быть предусмотрена в уставе общества с ограниченной ответственностью). Голосование происходит отдельно по каждой кандидатуре.¹¹ См.: Научно-практический комментарий к части первой гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей. 2-е изд., доп. и перераб. - М.: Издательство «Спарк», Редакция журнала «Хозяйство и право», 1999. - 189-190.

В обществах с небольшим количеством участников функции ревизионной комиссии могут быть возложены на одно лицо ревизора общества.

Ревизор также избирается на общем собрании участников общества. Ревизором может быть не только участник соответствующего общества, но и любое иное лицо по выбору участников данного общества. Досрочное расторжение трудовых договоров (контрактов) с членами ревизионной комиссии общества осуществляется по решению общего собрания участников общества

Работой ревизионной комиссии руководит ее председатель, избираемый ревизионной комиссией из своего состава на первом заседании на определенный срок. Председатель ревизионной комиссии может быть освобожден от исполнения своих обязанностей досрочно единогласным решением всех членов данного органа при наличии оснований, определяемых членами ревизионной комиссии. При этом председатель ревизионной комиссии, освобожденный от исполнения своих обязанностей в качестве председателя комиссии, продолжает оставаться в составе ревизионной комиссии.

Свою работу ревизионная комиссия строит на основе принципов коллегиальности, компетентности, самостоятельности и ответственности.

В соответствии с Законом Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» (ч. 2 ст. 72) компетенция ревизионной комиссии определяется уставом акционерного общества в той части, которая не урегулирована законом.

Закон определил основной задачей ревизионной комиссии контроль за финансово - хозяйственной деятельностью общества и наделил ее следующими правами:

- осуществлять ревизию финансово - хозяйственной деятельности акционерного общества по итогам работы за год, а также во всякое время: при этом инициатива может принадлежать самой ревизионной комиссии;

- право требовать от лиц занимающих должность в органах управления, документы о финансово - хозяйственной деятельности общества;

- право требовать созыва внеочередного собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Данный перечень прав явно недостаточен. Поэтому расширенный, по сравнению с законом, перечень прав и обязанностей, вопросов, относящихся к компетенции ревизионной комиссии, включается в учредительные документы акционерных обществ.²² См. Кураков В.Л., Климанова Г.В. Правовая поддержка малого бизнеса: Практическое пособие по организации и реорганизации коммерческих предприятий. - М.: Гелиос, 1998. - С.19-21.

При выполнении своих функций ревизионная комиссия осуществляет следующие виды работ: проверку финансовой документации общества, бухгалтерской отчетности, заключений комиссии по инвентаризации имущества, сравнение указанных документов с данными первичного бухгалтерского учета; анализ соответствия ведения бухгалтерского и статистического учета действующему законодательству и нормативным правовым актам; анализ финансового положения общества, его платежеспособности, ликвидности активов, соотношения собственных и заемных средств, чистых активов и уставного капитала; выявление резервов улучшения экономического состояния общества; выработки рекомендаций для органов управления обществом; проверку своевременности и правильности платежей поставщикам, продукции и услуг, платежей в бюджет, начислений и выплат дивидендов, процентов по облигациям, погашений, прочих обязательств; подтверждение достоверности данных, включаемых в бухгалтерские балансы, счет прибылей и убытков, годовые отчеты общества, распределения его прибыли, отчетной документации для налоговой инспекции, статистических органов, органов государственного управления; проверку законности заключенных договоров от имени общества, совершаемых сделок, расчеты с контрагентами; проверку правомочности решений, принятых советом директоров, единоличным и коллегиальным исполнительными органами, ликвидационной комиссией и их соответствие уставу общества и решениям общего собрания акционеров; анализ решений общего собрания, внесение предложений по их изменению или неприменению при расхождениях с законодательством и нормативными правовыми актами и уставом общества; проверку соблюдения в финансово-хозяйственной и производственной деятельности установленных правил, нормативов и т.п.

Ревизии и проверки должны проводиться так, чтобы не нарушать нормальную деятельность организации. За неверные заключения члены ревизионной комиссии несут ответственность, мера которой определяется общим собранием и действующим законодательством Республики Таджикистан.

Что касается компетенции ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью, то ст. 51 Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» установила, что перечень прав и обязанности ревизионной комиссии (ревизора), должны быть определены в уставе общества с ограниченной ответственностью. Ряд полномочий ревизионной комиссии установлен и во внутреннем документе общества, регулирующем порядок деятельности - в Положении о ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью.

Права и обязанности ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью аналогичны правам и обязанностям ревизионной комиссии акционерного общества.

Закон Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью», так же как и Закон Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» не содержит правил, устанавливающих требования к содержанию заключения ревизионного органа, осуществляющего внутренний аудит в обществе.

В связи с чем, полагаем необходимым в законодательство об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью включить правила, устанавливающие требования к содержанию заключения ревизионного органа. Так, на наш взгляд в заключении должны содержаться: а) подтверждения достоверности данных, содержащихся в отчетах и иных финансовых документах обществ; б) информация о фактах нарушения порядка ведения бухгалтерского учета, предоставление финансовой отчетности, нормативных правовых актов Республики Таджикистан при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.

Представляет определенный интерес порядок деятельности ревизионной комиссии хозяйственного общества, а также процедурные вопросы ее работы.

Деятельность ревизионной комиссии акционерного общества должна регламентироваться внутренним документом (Положением о ревизионной комиссии), утверждение которого по нашему мнению должно быть отнесено к компетенции общего собрания акционеров. Данный вопрос в действующем Законе Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» не включен в исключительную компетенцию общего собрания или совета директоров. А это значит, что этот вопрос может быть передан на рассмотрение любого органа управления акционерного общества, в том числе и единоличного или исполнительного коллегиального органа.

Обычно, проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по итогам работы за год. Данные плановые проверки не могут быть менее раза в год. Ревизионная комиссия представляет в совет директоров не позднее, чем за 45 дней до годового общего собрания, отчет по результатам годовой проверки в соответствии с правилами и порядком ведения финансовой отчетности и бухгалтерского учета, а также заключения о достоверности данных, включенных в бухгалтерские балансы, счет прибылей и убытков, годовые отчеты общества.

Внеплановая ревизия финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется также во всякое время по: инициативе самой ревизионной комиссии; решению общего собрания; решению совета директоров; требованию генерального директора, требованию участников общества, владеющих в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества, дающих право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания на дату предъявления требования,

Решение о внеплановой ревизии принимается советом директоров большинством голосов его членов, присутствующих на заседании или принявших участие в заочном голосовании. Требование направляется на имя председателя ревизионной комиссии и подписывается всеми директорами, голосовавшими за его принятие. Решение о внеплановой ревизии может быть принято генеральным директором и направлено на имя председателя ревизионной комиссии.

По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности акционерного общества ревизионная комиссия общества составляет заключение, в котором должны содержаться:

- подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах и
иных финансовых документах общества;

- информация о нарушениях установленного порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также нормативных правовых актов Республики Таджикистан при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности;

- информация о неправомочных решениях, принятых общим собранием и органами управления общества, не соответствующих требованиям действующего законодательства и устава общества.

Существует особый порядок выдвижения требований о созыве внеочередного общего собрания. Требование о созыве такого собрания принимается большинством голосов присутствующих на заседании членов ревизионной комиссии и направляется в совет директоров акционерного общества. Данное требование подписывается членами комиссии, голосовавшими за его принятие.

Решение совета директоров о созыве внеочередного общего собрания или мотивированный отказ от его проведения направляется ревизионной комиссии не позднее 3 рабочих дней со дня его принятия.

Совет директоров акционерного общества не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки дня внеочередного собрания, а если в требовании ревизионной комиссии не указана форма его проведения, то форму определяет совет директоров.

Созыв внеочередного общего собрания акционеров по требованию ревизионной комиссии общества осуществляется советом директоров общества не позднее 45 дней с момента предъявления требования о проведении такого собрания.

Ревизионная комиссия на своем заседании большинством голосов из своего состава избирает председателя. Аналогичным образом он может быть в любое время переизбран. Председатель комиссии созывает и проводит ее заседания; организует текущую работу ревизионной комиссии: представляет ее на заседаниях исполнительного коллегиального органа, совета директоров, общего собрания; подписывает документы, исходящие от ее имени.

Ревизионная комиссия решает все вопросы на своих заседаниях. На заседаниях комиссии ведется протокол. В нем отражаются результаты проверок, решения комиссии, ход заседания. Протокол подписывается ее председателем и членами.

Заседания ревизионной комиссии проводятся по утвержденному плану, а также перед началом проверки (ревизии) и по их результатам. Член ревизионной комиссии может требовать созыва заседания комиссии в случае выявления нарушений, требующих безотлагательного решения.

Кворумом для проведения заседаний комиссии является присутствие половины or числа ее членов, определенного уставом общества.

При решении вопросов каждый член комиссии обладает одним голосом. Решения, акты и заключения ревизионной комиссии утверждаются простым большинством голосов при помощи поименного голосования или поднятием руки присутствующих на заседании членов ревизионной комиссии. При равенстве голосов решающим является голос председателя комиссии.

Член комиссии имеет право на особое мнение: в случае несогласия с решением комиссии он вправе зафиксировать в протоколе заседания свое особое мнение и довести его до сведения исполнительного органа, совета директоров и общего собрания акционеров.¹¹ См.: Иванцов В.Н. Аудит в коммерческих организациях. - М.: «Юрист», 2003. - С.67-68

Акты проверки должны быть подписаны всеми членами комиссии, принимавшими участие в соответствующих ревизиях. После проверки комиссия обязана довести ее результаты до сведения общего собрания. С ними, прежде всего, знакомятся совет директоров и генеральный директор. Вместе с отчетом (актом ревизии) ревизионная комиссия вправе представить свои предложения по улучшению финансово - хозяйственной деятельности общества, устранению выявленных ревизией недостатков, а также заключение о соответствии представленных на утверждение годового баланса и отчета о прибылях и убытках действительному состоянию дел в акционерном обществе.

Оперативные планы ревизий разрабатываются и утверждаются ревизионной комиссией самостоятельно. Комиссия осуществляет свою деятельность в форме заседаний, подготовки и проведения плановых и внеплановых проверок, а также в иных формах.

На заседании ревизионной комиссии наличие кворума определяется присутствием на нем не менее 2/3 членов ревизионной комиссии.

На заседаниях ревизионной комиссии рассматриваются вопросы, предложенные председателем ревизионной комиссии, общим собранием участников общества, совета директоров, генеральным директором общества или любым членом ревизионной комиссии.

Подготовку и организацию заседания ревизионной комиссии обеспечивает ее председатель, а организацию и подготовку чрезвычайного заседания - председатель ревизионной комиссии или инициаторы ее созыва.

Результаты голосования по вопросам, рассматриваемым на заседании ревизионной комиссии, определяются по числу голосов лиц, находящихся в составе данного органа, независимо от количества принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Решения ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью принимаются путем открытого голосования.

Правила подготовки и проведения плановых и внеплановых проверок, а также иные формы работы ревизионной комиссии определяются решениями ревизионной комиссии, принимаемыми на ее заседаниях.

На наш взгляд было бы целесообразным в Закон Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» включить представление рекомендаций относительно размера вознаграждения и компенсаций, выплачиваемых членам ревизионной комиссии, в исключительную компетенцию совета директоров, а размер оплаты труда членов ревизионной комиссии устанавливать на общем собрании акционеров. Кроме того, законодательно следует предусмотреть такую норму, согласно которой по решению общего собрания в качестве вознаграждения за участие в работе ревизионной комиссии помимо оплаты могли бы предоставляться льготы и преимущества при распределении дивидендов.

В Положении о ревизионной комиссии должен утверждаться принцип расчета вознаграждения и условия его выплаты членам ревизионной комиссии, а конкретная сумма должна являться расчетной величиной, определяемой за каждый конкретный период. При этом за базу средней величины в разных акционерных обществах принимают: минимальный размер оплаты труда, установленный действующим законодательством, среднюю заработную плату работников общества: среднюю заработную плату должностных лиц общества; средний размер вознаграждения, выплачиваемого члену совета директоров.¹¹ См.: Антипов А. Ревизор в акционерном обществе// Журнал для акционеров. - 1997, №7. -С.22

Деятельность членов ревизионной комиссии общества с ограниченной ответственностью также должна осуществляется на платной основе, регулируемой внутренними документами общества. Однако здесь предусматривается возможность заключения срочных трудовых договоров (контрактов) с членами комиссии. Их подписывает генеральный директор общества с ограниченной ответственностью.

Ущерб, причиненный членами ревизионной комиссии, ошибками, допущенными в процессе осуществления контрольной деятельности, а также в результате разглашения конфиденциальной информации, должен быть возмещен виновными лицами.¹¹ См.: Лопач Г.В. Система контроля в акционерных общества. - Издательство «Юридический Центр», 2002. - С.77.

Общее собрание может освободить члена ревизионной комиссии oт должности до истечения срока его полномочий, если в его действиях будет усмотрена недобросовестность. Под недобросовестностью действий понимаются грубое нарушение членом комиссии своих должностных обязанностей, совершение действий, создающих опасность причинения вреда или причинивших ущерб обществу либо повлекших иные неблагоприятные последствия.

Если общество с ограниченной ответственностью вправе, то акционерное общество, по нашему мнению, обязано привлекать внешнего аудитора. Исходя из чего, целесообразно рассмотреть как раз особенности аудита акционерного общества.

Аудитора общества утверждает общее собрание акционеров (ст. 88 Закона Республики Таджикистан «Об акционерных обществах»). Размер оплаты его услуг определяется Советом директоров (Наблюдательным Советом). Так как общество привлекает аудитора для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности, то, соответственно, аудитор привлекается ежегодно. Аудиторы должны знать стандарты учета и отчетности и использовать их при проведении проверок на предмет того, как ведется финансовый, налоговый и производственный учет в обществе. Аудиторские проверки проводятся независимыми от корпорации людьми. Целью аудита является установление достоверности бухгалтерского отчета корпораций и соответствия совершенных ими финансовых и хозяйственных операций.

От проверок, осуществляемых ревизионной комиссией, аудит принципиально отличается, во-первых, самостоятельностью в выборе форм и методов аудиторской проверки, во-вторых, независимостью от любой третьей стороны, собственника, в-третьих, возможностью организовать проверку на коммерческой основе (размер вознаграждение аудиторов определяет Совет директоров).

По итогам проверки финансово - хозяйственной деятельности общества аудитор составляет заключение, в котором должны содержаться: а) подтверждение достоверности данных, содержащихся в отчетах и иных финансовых документах общества; б) информация о фактах нарушения установленного нормативными правовыми актами Таджикистана порядка ведения бухгалтерскою учета и представления финансовой отчетности.

Заключение аудитора - это документ, имеющий юридическое значение для всех юридических и физических лиц, органов государственной власти, он также обязателен для всех заинтересованных лиц. Общество вносит на его основании изменения в бухгалтерскую отчетность до подачи ее органом налоговой инспекции и другим государственным органом для опубликования. Заключение можно оспорить в суде, и если суд установит в нем неточности и ошибки, то обществу должны быть возмещены все убытки, связанные с неквалифицированным аудиторским заключением.

На проведение аудита между акционерным обществом и аудитором заключается договор в простой письменной форме, где указывается возможный риск, который несет аудитор, на наличие и использование им специальных знаний.

Акционеры-инициаторы аудиторской проверки направляют в совет директоров письменное требование.

Аудитор обязан обеспечить сохранность документов и не разглашать их содержание без согласия собственника, за исключением случаев, установленных законом. Он имеет право получать по письменному запросу необходимую информацию от третьих лиц. Проверке подлежат документация, наличие денежных сумм, ценных бумаг, материальных ценностей и т.п. Если такая возможность аудитору не предоставлена, он вправе расторгнуть договор с возмещением причиненных ему убытков. Главная же его обязанность - квалифицированно и качественно провести проверку. Ведь на ее основе строятся деловые отношения корпорации с налоговыми и другими субъектами. Если оказывается, что заключение составлено ошибочно, неточно или с нарушением законодательства, то аудитор несет юридическую ответственность. Прежде всего, он должен возместить в полном размере понесенные обществом убытки, расходы по перепроверке, а также заплатить штраф.

Значение учета и контроля в наши дни возрастает и все большую роль играет юридическая сторона финансовых и хозяйственных операций, их бухгалтерского учета, а также аудита. В связи с этим и аудитор, и проверяемый им экономический субъект не должны освобождаться от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение решений общего собрания и условий договора об оказании аудиторских услуг.

Существуют коллизии, связанные с формированием и деятельностью ревизионных комиссий обществ. В связи с этим хотелось бы предложить некоторые коррективы в существующее положение.

Так, в частности, одна из проблем связана с тем, что акции, принадлежащие членам Совета директоров общества и лицам, занимающим должности в органах управления общества, не могут участвовать в голосовании при избрании членов ревизионной комиссии (ревизора) общества. Однако в значительной части акционерных обществ более 50% акций принадлежат именно членам совета директоров и других органов управления. Кроме того, в соответствии с п. 6 ст. 109 ГК Республики Таджикистан акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Единственный акционер является Генеральным директором. Тогда возникает вопрос, как в этом случае избирается ревизионная комиссия акционерного общества? Для таких ситуаций очевидно взаимоисключающее противоречие требований, норм законодательства.

Здесь нужно учитывать, что требование о наличии в акционерном обществе специального органа контроля является основополагающим, в то время как вопрос процедуры формирования этого органа второстепенный. Следует, признать, что технические вопросы избрания ревизионной комиссии, определения порядка ее деятельности решены в Законе недостаточно корректно.

Соответственно приоритет должен принадлежать фундаментальному требованию корпоративного права - требованию обязательного образования в акционерном обществе специального органа контроля. В тех случаях, когда все акционеры являются членами органов управления общества, выборы контролирующего органа должны проводиться без учета частного (а не универсального) правила, недостаточно корректно сформулированного в нормах законодательства.