Правовые аспекты образования и деятельности некоторых видов юридических лиц в Республике Таджикистан

2. Утверждение внутреннего документа - Положения о ревизионной комиссии должно быть законом отнесено к компетенции общего собрания. Более того, данный вопрос необходимо включить в исключительную компетенцию общего собрания или совета директоров. Следует понять что вопрос который не отнесен Законом к исключительной компетенции общего собрания или совета директоров, может быть передан на рассмотрение любого органа управления акционерного общества, в том числе и единоличного или коллегиального исполнительного органа.

Данную ситуацию следует отнести к законодательным казусам. С одной стороны, акции, принадлежащие членам совета директоров, членам коллегиального и / или единоличного исполнительного органа, не должны учитываться в голосовании при избрании ревизионной комиссии. С другой стороны, эти органы правомочны утверждать внутренний документ, определяющий порядок деятельности ревизионной комиссии. Кроме того, разве корректно, что орган, подлежащий контролю, утверждает Положение о контролирующем его органе?

Можно рекомендовать Положение о ревизионной комиссии утверждать решением общего собрания акционеров. Такой подход представляется наиболее логичным, хотя могут быть и другие варианты.

Когда в Положении о ревизионной комиссии содержится раздел «Вознаграждения и компенсации членам ревизионной комиссии», то предложения по внесению изменений и дополнений в него может вносить только совет директоров (наблюдательный совет) общества, если это отнесено к исключительной компетенции совета директоров. Таким образом, по нашему мнению законодательно следует отнести утверждение Положения о ревизионной комиссии к исключительной компетенции общего собрания акционеров, внеся соответствующие изменения и дополнения в нормы закона.

3. Порядок образования и государственная регистрация юридических лиц

3.1 Понятие и сущность государственной регистрации

Начиная с начала 90-х годов, в законодательных актах Таджикистана начали уделять все большее внимание субъектам хозяйственной деятельности. А проблемы государственной регистрации юридических лиц стали быть особо актуальными.

Осуществление предпринимательской деятельности без ее государственной регистрации является невозможным. В случае нарушения данного требования доходы, полученные таким образом, решением суда может быть конфискованы и переданы в соответствующий государственный бюджет.¹¹ См: Рахимов М.З. Предпринимательское право. Учебное пособие. Издательство «Деваштич» Душанбе- 2005 г. С. 49.

Значение регистрации заключается в том, что она:

а) подтверждает факт возникновения юридического лица;

б) позволяет вести всесторонний государственный учет всех юридических лиц, ибо они через регистрацию вносятся в единый государственный реестр;

в) в пределах необходимого обеспечивает возможность государственного контроля деятельности юридического лица;

г) создает условия гласности, так как через регистрирующие органы всякое заинтересованное лицо вправе ознакомиться со всеми материалами.

Тем не менее, действующая в настоящее время процедура регистрации юридических лиц до сих пор сложна и запутанна. Главной причиной несовершенства института государственной регистрации юридических лиц является практическое отсутствие единой системы, определяющей порядок и процедуру государственной регистрации юридических лиц и единого государственного реестра, недоступность информации, включенной в государственный реестр, а также множественность органов, осуществляющих ту или иную форму регистрации юридических лиц.

Следует отметить, что государственная регистрация юридических лиц - комплексный правовой институт. Он включает в себя нормы гражданского, административного, налогового, информационного права. Это обусловлено тем, что данная область находится на стыке частноправовых и публично-правовых отношений. С одной стороны, хозяйственные общества - свободные субъекты предпринимательской деятельности. С другой, при государственной регистрации они входят в соприкосновение с органами государственной власти. Такое положение требует осторожности от законодателя, чтобы не ущемить права юридических лиц, но и не ослабить чрезмерно государственный контроль, породив почву для различных злоупотреблений, что негативно скажется на состояние предпринимательской деятельности в стране.

Начиная с момента принятия первой части Гражданского кодекса Республики Таджикистан более 3-лет подготавливался проект Закона «О государственной регистрации юридического лица». Лишь в 2003 году был принят данный нормативно - правовой акт.

В Российской Федерации первая попытка разработки Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» была предпринята еще в 1995 году. 9 декабря 1995 г. законопроект, одобренный Советом Федерации, был отклонен Президентом РФ. В письме Президента РФ в адрес Государственной Думы было указано, что представленный законопроект имеет существенные недостатки, декларативен и противоречит нормам Конституции РФ и действующего законодательства. Как известно, нормативно-правовой акт, регулирующий процесс регистрации юридических лиц, относится к административному законодательству, что указывается п. 1 ст. 51 Гражданского Кодекса РФ, содержащим отсылку к специальному закону, выходящему за рамки гражданско-правового регулирования. Следовательно, регламентация порядка регистрации юридических лиц находится в совместном ведении Российской Федерации и её субъектов. Также в законопроекте отсутствовали нормы, регламентирующие конкретный правовой статус и систему подчиненности органов, осуществляющих государственную регистрацию, порядок их взаимоотношений между собой, с органами юстиции различных уровней и исполнительной властью субъектов, источники финансирования и другие важные вопросы, которые должны были быть урегулированы в Законе «О государственной регистрации юридического лица».

Попытка принятия столь важного нормативного правового акта, регулирующего отношения современного экономического оборота, увенчалась успехом 8 августа 2001 году. Новый Закон начинает действовать чуть позже - с 1 июля 2002 года.

Закон был направлен на совершенствование процесса регистрации создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц. В том числе на упрощение процедуры регистрации и сокращение ее сроков, создание правовых основ формирования Единого государственного реестра юридических лиц.

В США достаточно широко распространена такая организационная форма бизнеса как партнерство (аналог таджикского товарищества) Партнерств в США насчитывается 7,1% из числа хозяйствующих субъектов. Создания партнерства требует выполнения некоторых официальных формальностей (партнеры должны передать в секретариат штата подписанный ими сертификат, содержащий сведения о роде деятельности партнерства, его членах, структуре капитала и др.) Партнерства не уплачивают налогов, так как налоги уплачиваются с доходов предпринимателей, входящих в состав партнерства.

Универсальной формой среднего и крупного бизнеса в США являются корпорации, которых насчитывается 4,5 млн. единиц, или 20,4% от общего числа хозяйствующих субъектов. Американская корпорация строит свою деятельность в соответствии с уставом и внутренним регламентом. Федеральная налоговая система предусматривает налоговые льготы для малых корпорации, которые освобождаются от налога на прибыль.

Государственная регистрация предприятий в США относительно проста, значительные проверки при этом не предусматриваются. Это задача других государственных органов, а также контрагентов фирмы.

Какова же, положение дел в Республике Таджикистан? Для того чтобы иметь более четкую информацию, необходимо рассмотреть и провести краткий анализ исторических событий.

Поскольку Таджикистан стремится к созданию либерального режима рыночной экономики, государственная власть будет неизбежно уменьшать свое воздействие на хозяйственные взаимоотношения независимых субъектов, а стало быть, сокращать количество механизмов такого воздействия. В таком случае институт государственной регистрации останется одним из немногих инструментов влияния органов власти на деятельность юридических лиц, в том числе иностранных инвесторов. Хотя и его применение должно быть ограничено строгими рамками закона, отказываться от проверки государственными органами требуемых к представлению регистратору документов еще рано. Стране пока еще далеко до развитого рынка подобного рынку США, где контрольные функции могли бы осуществляться уже в ходе деятельности юридического лица. К тому же в форме юридических лиц действуют политические партии и многочисленные общественные организации, выполняющие как социальные, так и коммерческие функции. Государство, предоставляя им путем регистрации возможность осуществление хозяйственной деятельности, должно иметь право обеспечить, чтобы эта деятельность не шла на цели, противоречащие принципам законности и безопасности государства.¹¹ См.: Исмаилов Ш.М., Джаббаров Р.Т. «Тенденции развития института государственной регистрации юридических лиц». Сб. научных трудов Налогово - правового Института. Душанбе -2004.

В 20-ые годы прошлого столетия, когда в период НЭПа существовали предприятия различных форм собственности, государственная регистрация предприятий осуществлялась финансовыми органами. Это объяснялось фискальным значением государственной регистрации.²² См.: Предпринимательское (хозяйственное) право. Под ред.В.В. Лаптева, С.С. Занковского. М. Волтерс Клувер. 2006. С. 63

Однако в 50-е гг. ХХ в.в условиях плановой экономики государственная регистрация предприятий была отменена. Она оказалась ненужной, когда практически все предприятия стали государственными, а контроль за ними осуществляли многочисленные хозяйственные министерства.

При переходе к рыночной экономике, когда большую часть хозяйствующих субъектов стали составлять частные предприятия, хозяйственную деятельность начали вести также индивидуальные предприниматели, государственная регистрация хозяйствующих субъектов вновь стала актуальной.

На начальном этапе проблемами государственной регистрации юридических лиц занимались местные органы государственной власти. И по своему существу, государственная регистрация в то время приравнивалась к внутренней процедуре делопроизводства государственного органа управления. Вопросы создания юридического лица рассматривались коллегиально и, следовательно, это занимало длительный срок. Такой порядок был сопряжен с множеством проблем и недостатков, которые не давали возможности удовлетворить требования и государства и предпринимателей и других лиц. Стало очевидным, что в дальнейшем необходимо изменить действующий порядок.

Первым и очень важным толчком во внесение изменений в данных отношениях послужил Указ Президента Республики Таджикистан от 3 декабря 1994 года, №8 «О первоочередных мерах по углублению экономических преобразований и ускорению перехода к рыночным отношениям». В соответствии с данным нормативно-правовым актом, начиная с 1995 года, все вновь создаваемые негосударственные предприятия проходили процедуру государственной регистрации в органах юстиции Республики Таджикистан.

Сроки рассмотрения представленных документов существенно сокращаются. С 1995 года, государственную регистрацию предприятий осуществляли государственные нотариальные конторы по месту нахождения юридических лиц. Надо отметить, что вышеуказанный порядок был установлен только для негосударственных предприятий. Отныне, впервые под понятием государственной регистрации негосударственных предприятий, понималось официальное признание состоявшегося юридического факта а не административное действие уполномоченного государственного органа.

Приемлемость, оперативность, доступность и результативность реализуемого механизма давали положительные результаты. В итоге 1997 году были внесены соответствующие изменения и дополнения в законодательные акты, регулирующие вопросы создания, деятельности и ликвидации юридических лиц. 12 декабря 1997 года была утверждена новая редакция Закона Республики Таджикистан «О государственной регистрации предприятий в Республике Таджикистан». Закон определил единый порядок регистрации субъектов предпринимательства (кроме банков), оставив без изменения государственную регистрацию других юридических лиц (политических партий, общественных организаций, дипломатических и международных организаций, представительств иностранных предприятий и пр.). См.: Исмаилов Ш.М. Правовые аспекты государственной регистрации юридических лиц в Республике Таджикистан. «Предпринимательское право -Научно - практическое и информационное издание. ИГ «Юрист» №1, 2008 г. С. 41. Хотя до определения единого уполномоченного органа и создания единого государственного реестра хозяйствующих субъектов страны еще было далеко, данный законопроект было наглядным примером прогрессии в механизме регистрации негосударственных предприятий для того времени.

Среди стран СНГ, Таджикистан одним из первых изменил структуру и предусмотрел государственную регистрацию юридических лиц как заверение состоявшегося юридического факта. Государственная регистрация юридического лица, была приравнена к нотариальным действиям.

Отныне, по новым правилам регистрировались большинство видов и форм юридических лиц. Конечно, порядки государственной регистрации юридических лиц, в зависимости от целей их создания, состава участников и других оснований имели свои особенности. Например, при создании юридического лица с участием иностранного капитала, обязательно требовалось финансовое заключение Министерства финансов Республики Таджикистан. Для государственной регистрации юридических лиц осуществляющих деятельность в сфере издательства, типографических услуг, организации культурно - массовых мероприятий было необходимым предварительное заключение Министерства культуры Республики Таджикистан и т.д.

Несмотря на эти дополнительные требования можно отметить, что в то время порядок государственной регистрации существенно упростился.

В Таджикистане, наконец-то появляется государственный орган, который уполномочен нести полную ответственность в вопросах государственной регистрации создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц, как самостоятельных субъектов гражданских правоотношений. Таким органом становится Министерство юстиции Республики Таджикистан.

Начиная с начала 2000-го года, в Республике Таджикистан вступил в действие часть 1 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан. Существующим юридическим лицам было необходимо до определенного законом времени привести свои учредительные документы в соответствие с Гражданским Кодексом Республики Таджикистан (ст. 5 Закона Республики Таджикистан, «О принятии части первой Гражданского Кодекса Республики Таджикистан»).

Правительством страны была утверждена государственная программа поддержки предпринимательства на 2002-2005 года в Республике Таджикистан, основной целью которой была создание благоприятных условий для формирования частного сектора экономики страны. В соответствии с Главой II названной Государственной программы, а также во исполнения норм Гражданского Кодекса Республики Таджикистан было поручено разработать новый проект Закона Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридических лиц», который должен был воплотить в себе упрощенной порядок регистрации субъектов предпринимательства. Разработчиками проекта закона была поставлена цель - создать принцип «единое окно».

Следует отметить, что государственная регистрация юридического лица - комплексный правовой институт. Он включает в себя нормы гражданского, административного, налогового, информационного права. Это обусловлено тем, что данная область находится на стыке частно-правовых и публично-правовых отношений. С одной стороны, юридическое лицо - свободный субъект предпринимательской деятельности, с другой, - при государственной регистрации оно входит в соприкосновение с органами власти. Такое положение требует осторожности от законодателя, чтобы не ущемить права юридического лица, но и не ослабить чрезмерно государственный контроль, породив почву для различных злоупотреблений, что негативно скажется на состоянии предпринимательства в стране.

В 2003 году, был принят Закон Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридического лица». Теоретически была предусмотрена упрощенная процедура государственной регистрации юридических лиц. Однако анализ практики реализации норм Закона доказывает, что в свое время не была достигнута основная цель - внедрения упрошенного принципа регистрации «единое окно».

Таким образом, сохраняется нижеследующие проблемы:

1. Закон предусматривал централизованную выдачу свидетельств о государственной регистрации. Ранее регистрацию могли осуществлять любые государственные нотариальные конторы, расположенные во всех районах. Такое положение была крайне неудобной и затратной для хозяйствующих субъектов.

2. Сохраняется практика по проведению правовой экспертизы учредительных документов юридических лиц. Например, в Казахстане Правительством утверждены модельные (типовые) проекты учредительных документов, что позволяет казахским предпринимателям без специальной правовой экспертизы выполнить процедуры государственной регистрации.

3. Как в российском, так и в казахском законодательстве предусматривается конкретный перечень учредительных документов, в том числе и по видам организационно-правовой формы учреждаемой организации. Статья 9 Закона Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридического лица, четко не определяя перечень документов, ссылается на статью 53 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан, что осложняло понимание нормы.

4. Было требование об обязательном юридическом учете (та же государственная регистрация) любых представительств и филиалов юридических лиц. Требование было бы закономерным, если бы оно относилось только к иностранным субъектам. Филиалы и представительства местных организаций определяются в уставах их головных организаций, они не являются юридическими лицами, поэтому требование ст. 11 указанного закона не имело юридического смысла.

В последнее время в изданиях по бухгалтерскому учету и налогообложению предлагаются «законные схемы» ухода от налогообложения и придумываются способы уклонения от уплаты налогов, в частности с помощью сделок с «подставными фирмами», когда учредители ликвидируют организации, имеющие задолженность по платежам в бюджет и открывают новые фирмы, которые позднее также оказываются должниками перед бюджетом.

В целях сокращения роста задолженности по налогам и налоговым платежам в бюджеты всех уровней следовало бы также законодательно закрепить нормы, предусматривающие отказ в регистрации тем учредителям, за предприятиями которых имеется недоимка, так как в противном случае происходит смена наименования субъекта, тогда как долги зависают за предприятием, прекратившим свою деятельность.

В целях пресечения одного из самых распространенных способов ухода от уплаты налогов путем создания других предприятий (передачи имущества) было бы целесообразно предусмотреть в отношении предприятий-недоимщиков запрет на создание новых зависимых и дочерних обществ, а также на передачу их имущества каким-либо организациям.
Как свидетельствовало практика, некоторые юридические лица, воспользовавшись недостаточной проработанностью нормативных правовых актов, после государственной регистрации в органах юстиции не вставали на учет в налоговых органах. Однако пользовались всеми необходимыми возможностями и способностью выступать во всех гражданско-правовых отношениях.

Не выступая против несложной процедуры государственной регистрации, крайне необходимо предъявлять более жесткие требования к документам, представляемым на государственную регистрацию.

К сожалению, многие принципиальные вопросы, относящиеся к государственной регистрации хозяйствующих субъектов, не полностью решены в вышеназванных нормативных актах. Так, согласно ст. 55 ГК РТ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствие такового- иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

При государственной регистрации организаций не допускается требование гарантийных писем иных документов, подтверждающих место их нахождения, указанное в учредительных документах. См.: Российское предпринимательское право. Учебник. Ответ. Редакторы: И.В.Ершова, Г.Д. Отнюкова. М. «Прсспект». 2006. С. 203.

Таким образом, учредители организации могут указать в учредительных документах создаваемой организации практически любой адрес, тогда как фактически они не будут находиться по указанному адресу, так как обязанность находиться по указанному в учредительных документах адресу на организацию не возложена. На практике нередко возникает такая ситуация, когда по одному и тому же адресу оказываются зарегистрированными, причем на законном основании несколько организаций, но при этом фактически отсутствующие по указанному адресу.

Вопрос о возможности осуществления предпринимательской деятельности в жилых помещениях в настоящее время решается следующим образом. В соответствии с ст. 7 Жилищного Кодекса Республики Таджикистан размещение в жилых домах промышленных производств не допускается. Размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещение в нежилое.

Как свидетельствует статистика, среди состоящих на учете налогоплательщиков много юридических лиц, фактически прекративших свою финансово - хозяйственную деятельность.

В значительной мере данные факты обусловлены сложной и длительной процедурой ликвидации юридического лица, предусмотренной действующим гражданским законодательством Республики Таджикистан.

При достаточно упрощенном порядке регистрации юридического лица оформление его ликвидации громоздко и усложнено, в связи с чем многие налогоплательщики не в состоянии довести его до завершения, а процедура ликвидации юридического лица в судебном порядке требует значительных финансовых затрат со стороны государства. Налоговые органы подобными средствами не располагают.

В ряде случаев ликвидированное в установленном порядке юридическое лицо не может быть снято с учета в налоговом органе, так как имеет безнадежную к взысканию недоимку в государственный бюджет. Недобросовестные налогоплательщики зачастую передают имущество фирмы, обремененной обязательствами, как перед бюджетом, так и перед другими кредиторами, во вновь создаваемые структуры, оставляя, как правило, задолженность на прежней фирме. Одновременно во вновь создаваемые и официально зарегистрированные предприятия «перекачиваются» как основные, так и оборотные средства.

Довольно распространенной является также ситуация, при которой предприятия и организации, не представляющие отчетность или сдающие «нулевые балансы», продолжают осуществлять хозяйственную деятельность, но без уплаты налогов.

Таким образом, подводя итоги можно сделать следующее заключение:

В настоящий момент на законодательном уровне четко определены и установлены основные параметры понятия государственной регистрации. Анализ также показывает, что по сравнению с аналогичным понятиям законодательных норм других стран в Таджикистане теоретически предусмотрены все условия и факты подтверждают, что понятие государственной регистрации в законодательных нормах установлено четко.

Однако, в практической жизни до какой степени эти нормы правильно применяются и какие они дают результаты, мы ознакомимся исследуя другую проблему - правовую природу государственной регистрации юридического лица.

3.2 Правовая природа государственной регистрации.

Согласно действующему законодательству Республики Таджикистан, юридические лица могут быть созданы двумя способами - путём учреждения нового юридического лица и реорганизации существующего. При реорганизации (слиянии, выделении и преобразовании) юридического лица возникновение новой организации происходит во всех случаях. Исключение составляет присоединение, когда присоединяемая структура прекращает своё существование, а новое юридическое лицо не возникает.

В соответствии со ст. ____ Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», целями государственной регистрации являются:

- подтверждение факта создания, реорганизации и ликвидации юридического лица;

- соблюдения соответствия учредительных документов юридического лица законодательству РТ;

- ведение единого государственного реестра юридических лиц;

- представление сведений о юридическом лице заинтересованным лицам в соответствии с законодательством РТ.

Порядок (процесс) создания юридического лица включает две стадии - собственно учреждение и государственную регистрацию в уполномоченных органах. Новый субъект хозяйственных правоотношений возникает по завершении действий учредителей на первой стадии и регистрирующих органов - на второй. Учреждение юридического лица предполагает некоторые конкретные действия учредителей, совершаемые в той ли иной последовательности, установленной компетентными государственными органами. Учредителями юридического лица могут быть физические и юридические лица, как в отдельности, так и в любом их сочетании. При этом следует помнить, что законодательством установлены некоторые ограничения. Так, например, государственные органы и органы местной власти не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 69 ГК РТ). А также, общества с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица. См.: Гражданский Кодекс Республики Таджикистан. ч.2 ст.95. Кстати, до недавнего времени гражданский кодекс, последнее требование предусматривало, и для акционерных обществ. Путем принятия Закона №247 от 12.мая 2007 года, такое требование было отменено.

Состав учредительных документов юридического лица определён ст. 53 ГК РТ, к которым относятся учредительный договор и устав, либо только учредительный договор, либо только устав в зависимости от выбираемого вида организационно-правовой формы юридического лица. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Учредительный договор о создании хозяйственного общества должен отвечать определённым требованиям. Исходя из анализа норм Гражданского Кодекса Республики Таджикистан, текст документа должен содержать следующее:

- учредительный капитал;

- распределение прибыли юридического лица;

- права и обязанности участников и их ответственность;

- переход доли в уставном капитале к другому лицу;

- выход участника из юридического лица;

- разрешение споров;

- конфиденциальность;

- форс-мажорные обстоятельства;

- вступление в силу, срок действия и прекращения учредительного документа.

Устав должен содержать наиболее полную информацию о деятельности юридического лица. В основном в нём указываются:

- наименование, место нахождения и при необходимости срок деятельности предприятия;

- цели и виды деятельности, которые предполагается осуществлять;

- правовое положение (вид баланса, рабочий язык, виды обязательств по отношению к государству, а также участникам);

- сведения о филиалах, представительствах и дочерних структурах;

- данные об уставном капитале;

- сведения об изменении устава.

В учредительных документах по согласию учредителей могут быть включены и другие условия, не противоречащие законодательству.

Изменения учредительных документов получают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако, юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Далее в соответствии со ст. 9 Закона РТ «О государственной регистрации юридического лица» учредительные документы подписываются учредителем (учредителями) или их уполномоченными лицами - если учредителями являются физические лица; и подписываются руководителем и скрепляются печатью - если учредитель (учредителями) является юридическое лицо.

Такая практика не регламентирована, какими либо правовыми документами и соответственно служат основанием для создания бюрократических преград. Например, для того чтобы получить справку о местонахождении юридического лица, надо получать другую справку из налоговых органов, а в налоговых органах могут поставить другие дополнительные требования, которые совершенно не могут относиться к решению основной задачи. Это в основном исходит от того что, все внутренние - локальные нормативные акты государственных учреждений в первую очередь защищают собственные ведомственные интересы, а интересы граждан - заявителей совсем не учитываются.

Далее, необходимо сформировать определенный объем объявленного уставного капитала (или фонда).

На основании требований законодательства Республики Таджикистан на момент государственной регистрации должен быть оплачен уставной капитал (фонд) или взносы, в размере:

- обществ с ограниченной ответственностью, не менее 50%;

- акционерных обществ, не менее 50%;

- кооперативов, не менее 10%;

- государственных унитарных предприятий, в полном объеме.

Для этого учредители или их уполномоченные лица должны зачислить на депозитный счет в лицензированных банковских организациях определенную учредительными документами денежную сумму.

Такие счета, обычно открываются на срок не более 3-х месяцев, выдается соответствующая квитанция об уплате и подтверждающее письмо для представления в регистрирующий орган.

Очень часто возникают ситуации, когда учредители формируют уставный капитал неденежными активами. В таких ситуациях, законодательство предусматривает представления соответствующего заключения независимых лицензированных оценщиков. См.: Закон Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью. № 53, от 10 мая 2002 г. Ст. 17.

Затем необходимо произвести оплату государственной пошлины за регистрацию юридического лица. Заявитель оплачивает в банке сумму государственной пошлины за действия, уполномоченных регистрирующих органов, предусмотренную Законом Республики Таджикистан «О государственной пошлине».

Согласно, статьи 4 Закона Республики Таджикистан «О государственной пошлине», за выдачу свидетельств о регистрации хозяйственных обществ, независимо от формы собственности оплачивается сумма приравненная к 15-кратному минимальному размеру заработной платы. В случае, когда хозяйственные общества создаются с участием иностранных капиталовложений, оплачивается 50-кратный размер минимальной заработной платы.

Квитанцию об уплате государственной пошлины необходимо будет приложить к документам, предоставляемым для государственной регистрации юридического лица.

Если в качестве учредителей юридических лиц будут выступать иностранные лица, необходимо представить выписку из реестра той страны, где лицо признано таковым. Причем данный документ необходимо легализовать. Однако именно легализация такого документа для регистрирующего органа не является вполне оправданным, поскольку данное требование Закон Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридического лица» не предусматривает.

Итак, в соответствии со статьей 9 Закона Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридического лица», подается заявление с приложением следующих документов:

- учредительные документы юридического лица, предусмотренные ст. 53 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан;

- решение учредителя о создании юридического лица. Если учредителями юридического лица являются несколько лиц, такое решение принимается на общем собрании учредителей и в регистрирующий орган представляется протокол общего собрания учредителей;

- выписка из единого реестра о государственной регистрации, если учредителем (учредителями) юридического лица является другое юридическое лицо;

- сведение о физическом лице, если учредителем (учредителями) является физическое лицо;

- документ, подтверждающий юридический адрес и место расположения, выдаваемый уполномоченным государственным органом;

- документ о формировании уставного капитала (фонда), в случаях предусмотренных законодательством;

- документ об уплате государственной пошлины.

Представленные документы подлежат правовой проверке, и по ее результатам принимается решение. Решение необходимо принимать в срок не более 10 дней.

Принятие положительного решения является основанием внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Введение аналогичного реестра предусмотрено и российским законодательством. В Российской Федерации также подробно урегулированы вопросы, связанные с принципами их формирования, содержанием, порядком и условиями представления информации о юридических лицах. Так, содержанием Единого государственного реестра юридических лиц, являются сведения о создании, реорганизации, ликвидации юридических лиц и соответствующие документы. См.: Российское предпринимательское право. Ответ. ред. докт. юр. наук, проф. И.В. Ершова; канд. юр. наук, проф. Г.Д. Отнюкова. М. Изд-во «Проспект». 2006. С. 214.

В соответствии со ст. 51 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Моментом государственной регистрации Закон определяет внесение сведений в государственный реестр, после чего незамедлительно заявителю должны быть выданы документы подтверждающий данный факт. Таким образом, выдается свидетельство о государственной регистрации юридического лица, форма которого утверждено Министерством юстиции Республики Таджикистан.

Данные о государственной регистрации юридического лица в десятидневный срок сообщаются в орган государственной статистики для включения в единый государственный регистр и налоговый орган по месту регистрации предприятия. При этом состав сведений, направляемых в соответствующие органы, а также порядок, сроки и уполномоченное лицо, которому должны выдаваться соответствующие сведения после прохождения соответствующей процедуры в органах статистики и налоговых органах, законодательством не определен.

Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица, несоответствие его учредительных документов закону или наличие идентичного наименования (фирменного наименования) в Едином государственном реестре юридических лиц на имя другого лица влекут отказ в государственной регистрации юридического лица в соответствии со ст. 13 Закона РТ «О государственной регистрации юридического лица». Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде в соответствии со статьей 51 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан и статьи 13 указанного Закона Республики Таджикистан.

Следует отметить, что законодатель здесь четко не определил порядок обжалования действий регистрирующего органа или их должностных лиц, что является основанием частого злоупотребления служебных обязанностей со стороны государственных чиновников.

В Российской Федерации, данные вопросы, на наш взгляд, урегулированы более грамотно. Так, существуют определенные формы решения об отказе в государственной регистрации и требования к их оформлению, которые утверждены постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. №439.

Кроме того, статьей 14.25 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации предусмотрена совершенно жесткая административная ответственность. И наконец, неправомерный отказ в регистрации юридического лица либо уклонение от их регистрации, если эти деяние совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, являются уголовно наказуемыми деяниями. (ч. 1 ст. 169 УК РФ). См.: Российское предпринимательское право. Ответ ред. докт. юр. Наук, проф. И.В. Ершова; канд. юр. наук, проф. Г.Д. Отнюкова. М. Изд-во «Проспект». 2006. С. 215-216.

Как указывалось, отказ в государственной регистрации юридического лица может быть обжалован в суд. В случае признания судом недействительным акта регистрирующего органа, соответствующее решение суда следует считать актом государственной регистрации. Решение суда является основанием для внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Статья 14 названного Закона о государственной регистрации юридического лица устанавливает обязанность юридического лица представлять в регистрирующий орган сведения о своем функционировании для занесения в Государственный реестр. Причем эти сведения должны представляться ежегодно до 1 марта. Требование правомерное, поскольку по данным налоговых органов, почти треть прошедших государственную регистрацию юридических лиц формально не функционировало, хотя они сохраняли свои атрибуты.

Действующим законодательством предусматривается применение мер ответственности к лицам, не представляющим ежегодно к 1 марта необходимые сведения.

При этом Закон не устанавливает, в какой форме должны предоставляться такие сведения. Достаточно ли будет предоставления информационного письма от юридического лица о своей деятельности или же к информационному письму должны быть приложены подтверждающие документы. Не решен также вопрос, в каком объеме должны быть предоставлены такие сведения. По-видимому, этот вопрос будет решаться ведомственным нормативно-правовым актом Министерства юстиции Республики Таджикистан. Но позитивным моментом можно предположить, чтобы все сведения в соответствии ст. 14 Закона представляются юридическими лицами путем составления простого информационного письма без представления каких-либо документов из государственных органов Республики Таджикистан.

Статья 51 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан предусматривает норму, что сведения Государственного реестра открыты для всеобщего ознакомления. К сожалению, ни Закон, ни Гражданский Кодекс не устанавливают норму о недопустимости отказа в предоставлении содержащихся в государственном реестре этих сведений. Все эти моменты необходимо будет учесть при разработке подзаконных актов. При этом примерным положением может служить деятельность сложившийся в Российской Федерации.

На наш взгляд, в данный момент целесообразно разработать единый нормативно-правовой акт, имеющий общереспубликанский характер и регулирующий вопросы координации всех государственных органов, задействованных в системе государственной регистрации юридических лиц. При чем, с указанием исчерпывающего перечня документов, которые необходимо представлять в государственные органы, а также сроки, в течение которых происходит их рассмотрение и процедуры координации действий всех государственных органов для целей государственной регистрации юридических лиц.

Рассмотрим дальнейшую сложившуюся практику.

Вся процедура государственной регистрации юридического лица должна быть произведена в 10-дневный срок с момента подачи заявления и всех остальных документов, перечисленных выше (ст. 9 Закона РТ «О государственной регистрации юридического лица). Однако, говоря о 10-дневном сроке, Закон предусматривает только срок регистрации в органах юстиции республики, поскольку он не включают в себя регистрацию в органах статистики и налоговых органах. А без документов об учетных данных юридическое лицо, хотя и будет считаться созданным, но фактически не будет осуществлять свою деятельность.

В целях обеспечения надежной и достоверной информации о всех действующих на территории РТ юридических лицах и использования ее в деятельности органов государственной власти и управления для анализа, управления и прогнозирования социально-экономических процессов, в научной работе и коммерческой деятельности, в соответствии с Постановлением Кабинета Министров РТ от 30 декабря 1991 года №387 (с изменениями и дополнениями, внесенными постановлениями Правительства РТ от 5 июня 1997 года №273 и от 4 февраля 2002 года №43) юридические лица вносятся в Таджикский регистр предприятий.

Держателями регистров являются министерства, госкомитеты и ведомства РТ по соответствующим отраслям их деятельности. Координирующим органом в этой сфере является Государственный комитет статистики при Правительстве Республики Таджикистан, который ведет учет, анализ и обработку регистра юридических лиц независимо от форм собственности, а также индивидуальных предпринимателей.

Органы государственной статистики Республики Таджикистан, ведущие учет регистров выдают юридическим лицам регистрационные карточки с присвоением кодов: Общереспубликанский код предприятий и организаций (код ОКПО). Оформление кода ОКПО осуществляется органом статистики сразу после проведения государственной регистрации учредительных документов по заявлению образуемого лица. Однако данный порядок оформления кода ОКПО в ближайшее время должен быть изменен. Поскольку на основании статьи 15 Закона «О государственной регистрации юридического лица» эти данные должны быть занесены с присвоением идентификационного и классификационного кодов на основании данных, представляемых органами юстиции. Однако, можно предположить, что для ускорения этой процедуры (чтобы не ждать 10 дней, в течении которых органы Министерства юстиции отправляют соответствующие данные в органы юстиции) предприниматели так и будут самостоятельно ходить в органы статистики сразу после органов юстиции. В соответствии с положением срок для присвоения кода ОКПО определён тремя рабочими днями, однако на практике, по данным Государственного комитета статистики, этот срок занимает не более 1 дня. Статья 15 указанного Закона предусматривает выдачу информационного письма с присвоением кода ОКПО, однако не определяет лицо, которому должно предоставляться данное письмо.

Положение о государственном регистре предприятий, учреждений и организаций Республики Таджикистан предусматривает, что органы статистики обязаны в течение трех дней после получения данных по регистрируемому объекту отправить регистрационную карточку с присвоенными кодами в учреждение банка, в которых предприятие открывает (открыло) расчетный счет. Однако на практике органы статистики не отправляют в этот банка никакой информации, перекладывая данную обязанность на самого предпринимателя без объяснения причин.

Наиболее выгодным вариантом можно было бы предложить следующую схему получения кодов статистики:

Регистрирующий орган в течении 10 дней (как это предусмотрено Законом РТ «О Государственной регистрации юридического лица»), отправляет в статистические органы информацию о зарегистрированном юридическом лице (сведения, предоставляемые статистическим органам можно согласовать дополнительно). После получения информации от органов юстиции статистические органы присваивают код ОКПО юридическому лицу и направляют соответствующее информационное письмо в регистрирующий орган, который выдаст его заявителю вместе со Свидетельством о регистрации юридического лица и другими документами.

Юридические лица, прошедшие государственную регистрацию в органах юстиции и органах статистки в обязательном порядке должны быть зарегистрированы в налоговом органе по месту расположения и иметь идентифицированные номера налогоплательщика. Налогоплательщики обязаны не позднее 10 дней после государственной регистрации юридического лица в органах юстиции, зарегистрироваться в налоговом органе. Постановка на учет (снятие с учета) субъектов хозяйственной деятельности в налоговом органе по месту нахождения осуществляются на основании сведений, содержащихся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц.

В соответствии с Налоговым кодексом Республики Таджикистан и Инструкцией «О порядке присвоения номеров налогоплательщиков» (далее Инструкция), утверждённой Постановлением Правительства РТ от 7 апреля 1999 года №141 присвоение номеров налогоплательщиков осуществляется с целью обеспечения контроля за правильностью начисления, полнотой и своевременностью перечисления налогов и других обязательных платежей в бюджет и государственные фонды.

В налоговых органах присваивают номера налогоплательщикам - юридическим и физическим лицам. При присвоении номеров налогоплательщикам в налоговых органах, каждому налогоплательщику присваивается идентификационный номер налогоплательщика, который действует и является единым на всей территории Республики Таджикистан. Юридические и физические лица обязаны указывать свой идентификационный номер налогоплательщика в налоговой декларации, счетах-фактурах, переписке с налоговыми органами и других документах, предусмотренных Налоговым кодексом Республики Таджикистан. Идентификационные номера налогоплательщиков включаются в единую автоматизированную информационную систему налоговых органов.

Налоговые органы обязаны бесплатно обеспечить налогоплательщика Заявлением-картой и оказать налогоплательщику содействие в его заполнении. Заявление-карта является единственным документом, согласно которой осуществляют постановку на учет всех налогоплательщиков.

Налоговые органы обязаны не позднее 5 дней после представления всех документов поставить налогоплательщика на учет. При установлении несоответствия заполненного Заявления-карты учредительным или другим представленным документом, Заявление-карта возвращается налогоплательщику для доработки.

Налогоплательщику при присвоении индивидуального номера налогоплательщика выдается один экземпляр Удостоверения о присвоении индивидуального номера налогоплательщика, по установленной форме. После открытия расчетного счета, банк или другое кредитное учреждение в течение 5 дней возвращает в соответствующий налоговый орган вторую часть Информационного письма. Льгота налогоплательщика по уплате налога не освобождает его от присвоения номера в налоговом органе.

Наиболее выгодным вариантом можно было бы предложить следующую схему получения ИНН.

Регистрирующий орган в течении 10 дней (как это предусмотрено Законом РТ «О государственной регистрации юридического лица») отправляет в налоговые органы информацию о зарегистрированном юридическом лице (сведения, предоставляемые налоговым органам можно согласовать дополнительно). После получения информации от регистрирующего органа, налоговые органы присваивают ИНН юридическому лицу и направляют соответствующее информационное письмо в регистрирующий орган, которые выдает его заявителю вместе со Свидетельством о государственной регистрации юридического лица и информационным письмом от статистических органов.

Одним из требований, предъявляемых к субъектам предпринимательской деятельности, является наличие печати. Наличие печати также признано как один из признаков юридического лица.

Срок проверки представленных документов на выдачу разрешения и оформление разрешения составляет до 5 дней. Выданное разрешение действительно в течение 1 месяца.

Наиболее выгодным вариантом можно было бы предложить следующую схему получения разрешения на получения печати:

Регистрирующий орган отправляет в органы внутренних дел информацию о зарегистрированном юридическом лице и все необходимые документы (сведения, предоставляемые внутренних дел можно согласовать дополнительно). После получения такой информации, органы внутренних дел проводят все необходимые мероприятия и выдают разрешение на изготовление печати, которое и направляют обратно в регистрирующий орган. Регистрирующий орган выдает данное разрешение на изготовление печати заявителю вместе со Свидетельством о регистрации юридического лица, информационного письма с присвоением Кода ОКПО и ИНН.

При разработке и принятии Закона Республики Таджикистан «О государственной регистрации юридического лица», который предусматривает наиболее прогрессивный и демократичный порядок государственной регистрации юридических лиц, к сожалению, в поле зрения разработчиков попадали только органы юстиции. Однако практически без внимания были оставлены другие государственные органы, задействованные так или иначе в процессе регистрации юридических лиц - органы статистики, налоговые органы, органы внутренних дел, финансовые органы и т.д.

Кроме того, до сих пор продолжается борьба между ведомствами за обладание полномочиями в министерстве или ведомстве выдавать справки, разрешения или проводить регистрацию предпринимателей с целью извлечения административной (ведомственной) платы. Ведь такие платы идут на самостоятельные счета министерства и ведомства, а не в республиканский бюджет.

Итак, тщательный анализ практической ситуации ясно показывает, что на настоящем этапе произведены существенные прогрессивные сдвиги, позволяющие сделать вывод о том, что нормативно - правовые положения до определенной степени отвечают демократическим принципам развития предпринимательской деятельности в Республике Таджикистан. Вместе с тем, надо отметить, что эти нормы не имеют пока возможности применяться в практическую жизнь.

Во исполнение Государственной программы поддержки предпринимательства, утвержденной Постановлением Правительства РТ от 1 октября 2002 г. №384, и с целью устранения барьеров в развитии предпринимательства в Таджикистане и основываясь на вышеизложенное, необходимо продолжить реформирование системы регистрации юридических лиц. Существующая законодательная база позволяет углубить данное реформирование.