Правовые аспекты образования и деятельности некоторых видов юридических лиц в Республике Таджикистан

Чтобы общее собрание не было целиком и полностью органом, проводящим политику крупных акционеров, членов совета директоров, правления и позволяло рядовым акционерам осуществлять свои права на участие в управлении обществом, создаются механизмы защиты прав мелких держателей акций. В первую очередь это выражается в наделении акционера правом судебного обжалования решения общего собрания.

Решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований законов, иных нормативно-правовых актов, устава общества, акционер вправе обжаловать в суд, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятого решения. Кроме этого, обжалуемое решение должно нарушать интересы и законные права акционера. Суд, однако, может оставить в силе обжалуемое решение при непременном наличии трех условий: если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение, не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Согласно ст. 37 Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью», компетенция общего собрания определяется уставом общества. Важно иметь в виду, что прямо названные в статьях Закона полномочия общего собрания необходимо рассматривать в качестве минимально необходимых его полномочий, подлежащих обязательному отражению и в уставе соответствующего общества. Как уже отмечалось, Закон Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» характерен высоким объемом диспозитивных норм, поэтому кроме прямо названных в законе пунктов исключительной компетенции общего собрания общества, в уставе конкретного общества могут фиксироваться любые другие полномочия общего собрания, в том числе и передаваемые другим органам общества.

Данный закон предоставляет участникам общества самый широкий выбор вариантов регулирования компетенции общего собрания в уставе общества. В устав могут быть включены практически любые дополнительные полномочия общего собрания, не противоречащие положениям Гражданского Кодекса, законам и правовой природе данного органа управления.

Согласно требованиям норм ст. 98 и 114 Гражданского Кодекса Республики Таджикистан предусмотрены те полномочия, которые отнесены к исключительному ведению общего собрания участников и не могут быть делегированы другим органам ни при каких обстоятельствах. В противном случае участники общества могут утратить реальные рычаги стратегического управления обществом и общее собрание из высшего представительного органа управления превратится в чисто декоративный совещательный орган.

Правомочия общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, могут быть конкретизированы и в ряде других локальных документов общества, называемых его внутренними документами. Обычно это Положение об общем собрании участников общества или Регламент общего собрания. Однако эти документы, не должны содержать правомочий общего собрания, не предусмотренных уставом, т. к. согласно закону компетенция общего собрания определяется уставом общества. Цель принятия этих документов - конкретизация и детализация положений устава.

На практике нередко в небольших обществах, состоящих из нескольких участников, к компетенции общего собрания относят даже решение некоторых вопросов текущего руководства, обычно входящих в компетенцию исполнительных органов. Это бывает обусловлено стремлением учредителей, состав которых в подобных случаях обычно совпадает с составом участников общества, самостоятельно решать максимально, более широкий крут вопросов, полностью «владеть ситуацией».¹¹ См.: Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: органы и структура управления. - М., 1998. - С.123

Нельзя не заметить, что иногда подобный подход бывает оправдан, однако при этом нельзя забывать, что законом установлен минимально необходимый круг полномочий исполнительных органов, реализация которых общим собранием противоречила бы закону.

Обычно, к неисключительной (в том числе и альтернативной) компетенции общего собрания уставом общества с ограниченной ответственностью могут быть отнесены следующие вопросы: принятие решения об утверждении денежной оценки не денежных вкладов, вносимых в уставной капитал участниками и третьими лицами; принятие решения о распределении либо продаже доли, принадлежащей обществу, и о внесении соответствующих изменений в устав общества; принятие решения о выплате кредиторам действительной стоимости доли (части доли) участника общества, на имущество которого обращается взыскание, обществом или остальными участниками общества, и определение порядка выплаты; принятие решения о внесении участниками общества вкладов в имущество общества; принятие решения о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; принятие решения о предоставлении участнику (участникам) общества дополнительных прав; принятие решения о прекращении или ограничении дополнительных прав, предоставленных всем и отдельным участникам обществ; принятие решения о возложении на участника (участников) общества дополнительных обязанностей; принятие решения о прекращении дополнительных обязанностей; определение вознаграждения и компенсаций членам совета директоров.

Последние пять пунктов не могут передаваться для решения иным органам управления общества с ограниченной ответственностью.

Подводя итог вышеизложенному, можно сказать, что общее собрание участников (акционеров) хозяйственных обществ, по законодательству Республики Таджикистан - высший, но далеко не всесильный орган общества.

Основываясь на анализе вышеприведённого материала, можно было бы предложить следующие коррективы законодательства республики в отношении компетенции общего собрания участников (акционеров) хозяйственных обществ.

Во-первых, необходимо закрепить за общим собранием функции арбитра, если иные органы долгое время не могут принять решения по вопросу из-за временных разногласий или на заседаниях этих органов длительный срок (определить его рамки) отсутствует кворум.

Во-вторых, общее собрание должно принимать акты, детально регламентирующие деятельность совета директоров, правления и ревизионной комиссии (утверждать положения о каждом из этих органов), а не только свою собственную. А соответственно данную норму необходимо включить в состав исключительной компетенции собрания акционеров, так как общее собрание акционеров как законодатель в акционерном обществе должно создать правовую базу для деятельности всех остальных органов общества.

Определенный интерес представляет рассмотрение процедурных вопросов деятельности общих собраний обществ: форм и способов голосования, кворума, подготовки и созыва, порядка проведения и принятия решений.

Кворум общего собрания акционеров для акционерных обществ, это отношение голосующих акций, чьи владельцы участвуют в собрании, к общему числу размещенных голосующих акций общества. Решение об учреждении акционерного общества, утверждении его устава, об утверждении денежной оценки вещей и прав, вносимых учредителями в оплату акций, т.е. определении имущественной базы деятельности общества, принимается учредителями единогласно. Уже с момента принятия решения об учреждении акционерного общества законодатель устанавливает правила принятия решений, характерные для объединений капиталов, для акционерных обществ: 1 акция - 1 голос, а не один участник - один голос.

Если сравнить положения о кворуме собрания акционеров по законодательству Таджикистана и законодательству других стран, то окажется, что требования нашего закона один из самых строгих. Так, во Франции для проведения внеочередного собрания акционеров достаточно присутствия акционеров (или их представителей) владеющих, по крайней мере, 25% голосующих акций общества. В Чехии и Словакии на собрании должны присутствовать акционеры-владельцы именных акций, представляющие в совокупности более чем 30% уставного капитала общества, если уставом не предусмотрено иное. А в болгарском законе кворум вообще не установлен, он может быть предусмотрен только в уставе.¹¹ Метелева Ю. Общее собрание акционеров: его роль и возможности влияния акционеров на принимаемые решения.//Хозяйство и право.- №2. 1998. - С.30.

Таким образом, прогрессивность норм нашего законодателя отмечается в том, что общее собрание должно наиболее полно представлять всех акционеров. При голосовании в акционерных обществах в Республике Таджикистан не допускается разделение голосов, которыми обладает участник общества.

В соответствии с Законом Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью», в уставе общества с ограниченной ответственностью, также как и в акционерном обществе, по ряду вопросов может быть предусмотрено кумулятивное голосование.

Правила принятия решений общего собрания участников общества определяются соответствующей корпорацией самостоятельно с учетом правил законодательства. При этом путем опроса не могут приниматься решения по вопросам утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Общее собрание созывается обычно по месту нахождения общества или в другом месте, указанном в извещении (уведомлении) о созыве. Решение о созыве принимается простым большинством голосов членов совета директоров или правления. Совет директоров обязан созывать собрание в случаях, когда этого требуют интересы общества. Однако если в течение длительного времени собрание не созывалось или если вопросы требуют незамедлительного решения, оно может состояться по инициативе (требованию) акционеров, представляющих не менее 10% уставного капитала.

Собрание должно созываться не менее чем 1 раз в год, а также по мере необходимости, когда это вызвано интересами общества.

Сообщение о созыве собрания может быть опубликовано (в бюллетене общества и ином органе печати).

Решения, принятые на общем собрании, должны соответствовать закону и положениям устава, как по содержанию, так и по процедуре их принятия.

Органом или лицом, которым принадлежат права и обязанности, связанные с созывом общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, могут быть единоличный или исполнительный коллегиальный орган общества, управляющий (если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа), совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор общества, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

В п. 1 статьи 40 Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» императивно установлена обязанность обладателей правомочий по созыву общего собрания участников общества в указанный срок персонально уведомить о проведении собрания всех участников общества. Если уставом общества с ограниченной ответственностью не будет предусмотрен иной способ такого уведомления, то оно осуществляется способом, указанным в Законе.

На наш взгляд, общие собрания хозяйственных обществ, являясь высшими органами управления, должны более или менее равномерно представлять интересы всех групп акционеров или вкладчиков, позволяя им участвовать в управлении обществом.

В целях совершенствования действующего законодательства, хотелось бы предложить внести в него некоторые дополнения в части процедурных вопросов проведения общих собраний хозяйственных обществ. Так, в частности, необходимо определить размер кворума высшего органа управления общества в размере не менее 25%, а также установить сроки проведения повторного общего собрания акционеров в акционерном обществе. Кроме того, полагаем целесообразным ввести еще один способ гарантии прав акционеров с небольшим количеством акций, а именно соглашение акционеров по голосованию, заключенное двумя и более акционерами в письменной форме и содержащее указание о голосовании по тому или иному вопросу. С помощью указанного соглашения владельцы мелких пакетов акций могут объединить силы и провести свое решение.

Особо следует отметить, что после принятия Гражданского кодекса при развитии акционерных обществ в республике выделяются такие тенденции, как структурное изменение состава акционеров, а также перераспределение полномочий общего собрания акционеров между другими органами управления. Это объясняется в первую очередь тем, что в переходный период при сокращении контрольных функций государства внутри общества необходим твердый стержень в лице исполнительных органов (некоторая аналогия заметна в конституционном развитии Республики Таджикистан, где при декларируемом разделении властей исполнительная ветвь власти перевешивает законодательную).

В настоящий момент, правовое положение хозяйственных обществ в Республике Таджикистан, находится в переходном положении. Это объясняется тем, что экономические устои нашего общества находятся на стадии развития.

Итог, основной причиной наличия противоречий является отсутствие подзаконных актов, регулирующих механизмы создания и организации деятельности органов управления и контроля хозяйственных обществ.

2.3 Наблюдательный Совет (Совет директоров)

Правовое регулирование деятельности Совета директоров осуществляется и централизованными нормами, и нормами корпоративными. В Гражданском Кодексе Республики Таджикистан Совету директоров посвящена часть 2 ст. 114, ст. ст. 63 по 69 Закона Республики Таджикистан «Об акционерных обществах».

Совет директоров (наблюдательный совет), можно считать, одним из центральных органов управления хозяйственного общества. Детальное регулирование его деятельности должно осуществляется на основе Положения о Совете директоров.

Совет директоров, строго говоря, не является исполнительным органом, главная задача его состоит в том, чтобы контролировать деятельность правления акционерного общества. Совет директоров, также является высшим органом управления общества, осуществляющим свои функции в промежутках между общими собраниями. Однако в соответствии с уставом акционерного общества или его собственным решением он может участвовать в принятии некоторых решений общества или в их одобрении. По крайней мере, текущими, обычными делами корпорации совет директоров не занимается.

Основными целями образования совета директоров являются:

- обеспечение прав и законных интересов акционеров (участников);

- соблюдение баланса интересов между акционерами (участниками), менеджерами и другими субъектами корпоративного управления;

- осуществление мониторинга за деятельностью исполнительных органов;

- принятие решений или подготовка для рассмотрения на общем собрании решений по наиболее значимым для общества вопросам. См.: Корпоративное право. Под ред. доктора юрид. наук И.С. Шиткиной. М. Изд-во Волтерс Клувер. 2007.С. 331.

Совет директоров, как правило, образуется в акционерном обществе с числом акционеров более 50 (ч. 2, ст. 114 ГК РТ). Если общество небольшое (число акционеров-владельцев голосующих акций менее 50), то функции совета директоров осуществляет общее собрание. Однако в этом случае собрание выделяет из своего состава лицо, которое бы решало вопрос о созыве собрания, утверждало его повестку дня. Эта норма достаточно диспозитивна, и в акционерных обществах с числом акционеров менее 50 Совет директоров может создаваться, а может и нет, что определяется во внутренних документах общества, прежде всего в уставе.

В США и Великобритании, где существует двухуровневая система управления, Совет директоров и правление отождествляются (исполнительные директора входят в состав совета директоров, должностные лица избираются, как правило, из состава членов совета директоров) и Совет директоров (в силу обозначенных причин термин «наблюдательный совет» здесь неприменим), являясь ключевым звеном корпоративного управления, обязательно избирается во всех обществах.

Количественный состав совета директоров находится в прямой зависимости от размера уставного капитала или иных причин. Точное же количество членов совета директоров устанавливается общим собранием.

Максимальное число директоров, как правило, закрепляется в уставе конкретного общества. Дополнительно, Закон Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» устанавливает, что с составом акционеров более 500, Совет директоров не может быть менее 5-ти членов и акционерами более 2 тыс. Совет директоров не может быть менее 7 членов. При этом данная норма не предусматривается Гражданским кодексом и Законом Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью». Однако чтобы избежать в этом случае безвыходных ситуаций, в уставах предусматривается право решающего голоса председателя совета в случае равенства голосов членов совета, при принятии решений.

Во Франции административный совет состоит минимум из трех лиц, но не более чем из двенадцати. По системе управления нового типа (по германскому образцу) в совет директоров входят от 2 до 5 директоров (в акционерных обществах, пользующихся общественными сбережениями, их число 7). В наблюдательный же совет входят от 3 до 12 членов.¹¹ См: Лехтинен Л. Право товариществ и акционерных обществ в России и Финляндии (сравнительно-правовой анализ). // Государство и право. 1996.-№3. - С.44

В Британских публичных компаниях совет директоров должен состоять не менее чем из двух директоров, в частных допускается состав совета из одного лица.²² См.: Там же. - С.24.

Число членов совета директоров (правления) американских корпораций устанавливается в уставе компании, однако в закрытых корпорациях совет отсутствует.

Состав совета директоров в японских компаниях, как правило, больше чем в США, Великобритании или Германии. Средний японский совет состоит из 50 членов.³³ См.: Мазулло Д. Три модели управления акционерными обществами // Журнал для акционеров. 1997, №6. -С.30.

Главная особенность германского наблюдательного совета в том, что численность его устанавливается законом и не подлежит изменению (Законы о промышленной демократии и о равноправии служащих).

Членом совета директоров в хозяйственных обществах в Таджикистане может быть лицо, избранное общим собранием акционеров, но только физическое, и оно несет личную ответственность за участие в работе совета.

Однако, хотя законодательство не устанавливает специальных требований к потенциальным членам совета, за исключением запрета на совмещение должностей в совете директоров и ревизионной комиссии, а также некоторых ограничений, связанных с замещением должностей в исполнительном органе, такие требования могут устанавливаться уставом или внутренним документом общества. Это означает, что, во-первых, на члена совета директоров распространяются общие требования ГК РТ о правосубъектности, во-вторых, специальные требования могут содержаться в уставе, в-третьих, в состав совета директоров могут входить не только акционеры и их представители, но и другие липа. Более того, т. к. это прямо не запрещено в Законе, членом совета директоров может быть акционер - юридическое лицо. В случае избрания в совет директоров акционера - юридического лица его руководитель выдает доверенность представителю юридического лица для осуществления полномочий члена совета директоров.

Закон Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» также устанавливает ограничение по представительству членов исполнительного органа общества в совете директоров. Так, в частности, в соответствии с ч. 2 ст. 64 Закона, лицо осуществляющий функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно Председателем Совета директоров. Акционеры, владеющие двумя или более процентами акции, могут избираться членами Совета директоров.

Не допускается также совмещение должности председателя Совета директоров и генерального директора, поэтому в тех обществах, которые находятся в указанной ситуации, на первом заседании совета директоров в текущем году должен быть избран новый председатель совета директоров.

При выдвижении кандидатов в органы управления необходимо иметь в виду три обстоятельства:

1) законодательные ограничения на возможность определенным лицам быть членами органов управления коммерческих организаций;

законодательные ограничения на совмещение одним лицом членства в различных органах управления и контроля за одной коммерческой организацией или членства в органах управления нескольких коммерческих организаций;

возможность установления специальных требований к лицам, избираемым в совет директоров конкретного акционерного общества.

Председатель совета директоров акционерного общества избирается членами совета из их числа большинством голосов от общего количества, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 67 Закона Республики Таджикистан «Об акционерных обществах»). Совет директоров вправе в любое время переизбрать своего председателя. Председатель совета организует его работу, созывает заседание совета, председательствует на его заседаниях, организует ведение протоколов. Кроме того, директора выбирают из своего состава одного или нескольких заместителей председателя, назначают секретаря, в случае необходимости создают комитеты и комиссии для решения конкретных вопросов.

В США порядок выборов директоров, как и многие другие вопросы, закреплен в уставе, откуда следует, что избрание членов совета директоров осуществляется на годовом собрании акционеров большинством голосов.¹1 См.: Александрова И.В. Указ. работа. - С.35.

В обществе с ограниченной ответственностью выбор структуры управления осуществляется его участниками, законодательно закреплены лишь основы организации управления таким обществом.

Кстати, норма о совете директоров общества с ограниченной ответственностью содержится, только, в Законе Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью». Гражданский Кодекс не предусматривает создание указанного органа юридического лица.

Члены совета директоров (наблюдательного совета) - лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа общества и члены коллегиального исполнительного органа общества, не являющиеся участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса. Нормы, касающиеся германских обществ с ограниченной ответственностью, разрешают регулировать создание совета директоров в уставах обществ, но при этом определяют, что в обязательном порядке формируются лишь общее собрание и исполнительный орган. Законодательство Франции и США предусматривают создание в обществах с ограниченной ответственностью только таких органов, как общее собрание и исполнительный орган.

Таким образом, Закон Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью» наиболее близок в этом плане к аналогичному Закону ФРГ от 4 июля-1980 г., также относящего, как было сказано ранее, решение вопроса об образовании совета директоров на усмотрение участников данного хозяйственного общества.

Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом конкретного общества. Ряд уставных норм, касающихся этих вопросов, близки к акционерным.

Членами совета директоров могут быть только физические лица. Закон не регулирует требования к составу совета директоров (они могут закрепляться в уставе общества с ограниченной ответственностью), поэтому следует считать, что членами данного органа могут быть: граждане, являющиеся участниками соответствующего общества; граждане, являющиеся представителями юридических лиц участников общества; иные трудоспособные и дееспособные граждане.

Директора несут солидарную ответственность, за исключением случаев, когда в момент принятия решения они не могут ни предусмотреть, ни предотвратить таких последствий. Директор, голосовавший против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, подавший особое мнение или не принимавший участия в голосовании, от ответственности освобождается.

В отличие от компетенции общего собрания, которая носит закрытый характер и строго определена законом, компетенция совета директоров не ограничена каким-либо конкретным вопросом и может быть установлена уставом общества. Закон ввел лишь одно ограничение. Совет директоров не может рассматривать и принимать решения по той части вопросов исключительной компетенции общего собрания, которая не может быть передана на рассмотрение других органов управления обществом. То есть в компетенцию совета директоров можно отнести любые вопросы, за исключением вышеназванных.

Действующий порядок не предусматривает понятие «исключительная компетенция Совета директоров», так как законодательно не определен перечень вопросов, составляющих исключительную компетенцию совета директоров, а соответственно, его полномочия могут быть расширены уставом общества. По характеру выделяют организационные, имущественные и смешанные вопросы.

Анализируя в сравнении законодательство Российской Федерации и Республики Таджикистан, можно представить и более детальную классификацию, которая делится так:¹¹ См.: Глушецкий А.А. Компетенция Совета директоров - исключительная и общая.//Экономика и жизнь. 1996. -№19. - С.26.

Первое, вопросы исключительной компетенции совета директоров, которые не могут быть переданы на рассмотрение ни общему собранию, ни исполнительным органам. Уставом общества эти вопросы должны быть отнесены только в исключительную компетенцию совета директоров.

Здесь можно включить: определение приоритетных направлений деятельности общества; принятие решения и созыв годового общего собрания; созыв внеочередного общего собрания; общие вопросы, связанные с созывом годового и внеочередного общих собраний; вопросы, связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров в заочной или смешанной формах; принятие решения о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов, их размере и форме выплаты по акциям каждой категории (типу); определение даты выплаты промежуточных дивидендов; рекомендация общему собранию о размере годовых дивидендов, форме выплаты по акциям каждой категории (типу); составление списка лиц, имеющих право на получение дивидендов; заключение договоров с единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором), членами коллегиального исполнительного органа; избрание председателя совета директоров общества; подбор персонального состава счетной комиссии и вынесения его на утверждение общему собранию акционеров; принятие решений о вознаграждении и оплате услуг; утверждение итогов размещения дополнительных акций; принятие решения о создания филиалов и открытии представительств общества, утверждение положений о них; принятие решения об участии общества в других организациях; вынесение на решение общего собрания вопрос о реорганизации общества; внесение на общее собрание акционеров вопроса о добровольной ликвидации общества, назначении ликвидационной комиссии; принятие решения о заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность; определение рыночной стоимости имущества, в том числе приобретаемых и выкупаемых на баланс общества акций; определение денежной оценки имущества, вносимого в оплату дополнительно размещаемых акций и иных ценных бумаг; утверждение внутренних документов общества, определяющих порядок деятельности органов управления обществом; принятие решения об использовании резервного и иных фондов общества.

В уставе общества и Положении о совете директоров могут содержаться дополнительные вопросы исключительной компетенции Совета директоров.

Второе, вопросы исключительной компетенции совета директоров, которые также входят в компетенцию общего собрания. Уставом акционерного общества они могут быть отнесены в компетенцию либо общего собрания, либо совета директоров. Это, принятие решения о выплате (объявлении) годовых дивидендов, утверждении их размера, формы выплаты по акциям каждой категории (типа); определение даты выплаты годовых дивидендов; принятие решения о невыплате дивидендов по акциям определенных категорий (типов); назначение генерального (исполнительного) директора; назначение членов исполнительной дирекции (правления); досрочное прекращение полномочий исполнительных органов общества; расторжение договоров с единоличным исполнительным органом, членами коллегиального исполнительного органа, управляющей организацией или управляющим; принятие решения об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости всех размещенных акций или акций определенной категории (типа) и о внесении соответствующих изменений в устав общества; принятие решений об увеличении уставного капитала по итогам размещения дополнительных акций и о внесении соответствующих изменений в устав общества; принятие решений о приобретении размещенных акций общества в случаях, не связанных с уменьшением уставного капитала; принятие решения о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого cocтавляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки.

Число этих пунктов ограничено Законом и не может быть расширено уставом общества.

Указанные в данной группе полномочия Совета директоров предусмотрены законодательством Российской Федерации, но не закреплены в законодательстве Республики Таджикистан, а поскольку целесообразность такого распределения компетенции между Общим собранием и Советом директоров вполне видима, на наш взгляд указанные нормы следует предусмотреть и в акционерном законодательстве Таджикистана.

Третья группа - вопросы общей компетенции собрания акционеров, которые не вошли в исключительную компетенцию совета директоров. Уставом общества они могут быть отнесены к компетенции либо общего собрания, либо совета директоров, либо исполнительных органов. Число этих пунктов ограничено и составляет всего несколько единиц.

Утверждение внутреннего документа, определяющего порядок деятельности ревизионной комиссии, не вошло в исключительную компетенцию ни общего собрания, ни совета директоров, что означает, что этот вопрос уставом общества может быть передан на рассмотрение исполнительных органов общества, например генерального директора. Такая «нестандартная» ситуация, когда орган, подлежащий контролю, утверждает положение о контролирующем органе, не совсем уместна, хотя и не противоречит Закону.

Четвертая группа - вопросы общей компетенции совета директоров, которые могут быть переданы на рассмотрение исполнительным органам общества. Уставом они мoгут быть отнесены к компетенции либо совета директоров, либо исполнительных органов. Принятие решения о размещении облигаций и иных ценных бумаг, может быть отнесено в данную группу.

Пятая группа - принятие решения о проверке финансово - хозяйственной деятельности общества ревизионной комиссией. Уставом общества он должен быть включен одновременно в компетенцию общего собрания, совета директоров и ревизионной комиссии.

Шестая - вопросы, связанные с формированием повестки дня общего собрания. Есть круг вопросов, инициатива вынесения которых на общее

собрание может быть предоставлена уставом общества либо только совету директоров, либо иным инициаторам созыва общего собрания. Например, вынесение на решение общего собрания вопроса о дроблении размещенных акций.

Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) в странах дальнего зарубежья зависит от места данного органа в национальной системе корпоративного управления.

Совет директоров (наблюдательный совет) в обществах с ограниченной ответственностью, по законодательству Республики Таджикистан, не является исполнительным органом. В тех корпорациях, где данный орган управления образуется, его главное предназначение обеспечить непрерывность участия в управлении участников общества в период между общими собраниями и контроль за исполнением решений, принятых общим собранием. Полномочия совета должны определяться уставом, возможна как передача части вопросов общей компетенции общего собрания совету директоров, так и обратный процесс. Учитывая, что совет директоров орган необязательный, его полномочия могут быть распределены между другими органами общества.

В рамках рассматриваемого вопроса можно кратко остановиться на процедурных вопросах деятельности совета директоров в хозяйственных обществах.

Заседание совета директоров акционерного общества созывается председателем совета директоров по его собственной инициативе, по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии или аудитора. Вопрос о созыве может поставить и правление, а также иные лица, определенные уставом общества.

Работу совета директоров организует его председатель, избираемый членами совета из их числа большинством голосов от общего числа членов совета, если иное не установлено уставом акционерного общества (ст. 67 Закона РТ «Об акционерных обществах»).

Порядок созыва и проведения заседаний определяется Уставом или Положением о совете директоров.

В законе не установлена периодичность проведения заседаний совета. Они проводятся по мере необходимости но, как правило, не реже одного раза в месяц. Заседание по результатам года требует большой подготовки, но и оно должно проводиться в такой срок, который бы позволил затем собрать общее собрание не позднее шести месяцев после окончания финансового года общества.

В повестку дня заседания совета директоров включаются вопросы, предложенные для рассмотрения членами совета, ревизионной комиссией, аудитором, правлением, а также акционерами, владеющими в совокупности, как правило, не менее чем 2/3 обыкновенных голосующих акций. Предложения по формированию повестки дня должны быть поданы заранее.

Каждый член совета обладает одним голосом. При равенстве голосов голос председательствующего является решающим. В законе прямо запрещена передача голоса одним членом совета директоров другому.

Регламент и внутреннее функционирование совета директоров общества с ограниченной ответственностью закреплены в уставе общества и внутренних документах и, как правило, многие их положения сходны с акционерными обществами.

В государствах англо-американской правовой модели внутренняя деятельность совета регулируется уставами корпораций. Так, в уставе американской корпорации говорится о том, что регулярные заседания совета директоров корпорации могут проводиться как в пределах штата, где зарегистрировано общество, так и по их усмотрению. Регулярные заседания с целью выбора должностных лиц корпорации или решения других вопросов должны проводиться ежегодно после годового собрания акционеров. Внеочередные заседания совета директоров могут созываться президентом корпорации или председателем Совета в любое время или на основании письменного согласия определенного в корпорации числа директоров. Указывается срок, в течение которого должно быть созвано заседание, после получения президентом корпорации или председателем требования письменной просьбы директоров корпорации. Уведомления о ежегодных собраниях директоров не требуется.¹¹ См.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. Избранные труды. - М.: Статут, 1997. - С.78.

По решению общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период выполнения ими своих обязанностей может выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением этих обязанностей. Размеры указанных вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания участников общества.

Согласно уставу американской корпорации, каждый директор имеет право получать плату за присутствие на каждом собрании. Размеры оплаты определяются Правлением совета директоров.

Что касается ответственности, членов совета директоров (наблюдательного совета) перед обществом, то американский закон обязывает директоров действовать в интересах корпорации и принимать продуманные решения. Директор может нести личную ответственность за ущерб, причиненный корпорации, в случае, если он сознательно пошел на обман, нарушил закон, либо получил личную денежную прибыль от корпоративных дел в обход корпорации или другое преимущество, использовать которое он был неправомочен.

Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана лицами, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Особый интерес вызывает вопрос контроля за деятельностью совета директоров.

В крупной немецкой компании совет директоров представляет собой «двухуровневую» структуру. На верхнем уровне находятся так называемые независимые директора. Они свободны от управленческих функций и не связаны с компанией трудовыми отношениями. Это дает им возможность быть объективными при контроле за деятельностью компании и ее управляющих.

На более низкой иерархической ступени находится группа «внутренних» исполнительных директоров - штатных управленческих работников компании.

В рамках такой «двухуровневой» структуры функции управления принадлежат «исполнительному совету», а функции надзора исполняют члены «наблюдательного совета». Каждый из них в организационном плане полностью самостоятелен. Законом предопределены схема формирования «наблюдательного советa», его членский состав (двадцать и более членов). Многочисленность этого органа объясняется тем, что в него избираются представители «соучастников» («внешние» директора) от акционеров и служащих компании. Закон предусматривает число обязательных заседаний «наблюдательного совета». Его функции при необходимости не ограничиваются контролю за деятельностью управляющих, если того требует состояние дел, он может вмешаться в управление самым существенным образом.

В США исходят из того, что хозяйственные институты должны обеспечивать всем без исключения гражданам возможность попытаться стать богатыми. Этому соответствует структура единого унитарного совета, в которой реализуется представление о тождественности интересов компании и её акционеров. Деятельность корпорации считается деятельностью на благо акционеров. Поэтому все члены совета директоров являются доверенными лицами избравших их акционеров.

В данном положении особое место занимает постсоветская (российская, таджикская, казахская и т.д.) структура советов директоров. Она, как известно, построена по типу германских представительных и исполнительных органов. Они тоже имеют два уровня - наблюдательный совет (представительный орган) и правление (исполнительный орган).

Насколько эффективна такая структура, покажет время. Она, как известно, получила права в нашей стране по Закону Республики Таджикистан «Об акционерных обществах». Во всяком случае, она является шагом вперед по сравнению с прежним порядком, когда исполнительные директора, как правило, имели большинство голосов в представительном органе, а возглавлял его генеральный директор, будучи одновременно и руководителем правления. Новая структура предполагает и использование механизмов внешнего контроля. Акционеры уже сейчас могли бы использовать такую форму опосредованного внешнего контроля, действуя через фондовый рынок.

Что касается особенностей совета директоров (наблюдательного совета) как контролирующего органа, то можно отметить следующее.

В странах общего права контроль всегда понимается как господство, которое проявляется в возможности принятия всех наиболее важных решений, касающихся деятельности акционерного общества, в своих интересах. Сюда обычно относят решения об изменении уставного капитала общества, о формировании совета директоров, о ликвидации и реорганизации юридического лица.

В континентальной же системе контроль ассоциируется с проверкой определенной деятельности. Наблюдательный совет назначает членов правления и контролирует их деятельность. Наблюдательный совет имеет полномочия и в сфере управления.

В заключении для совершенствования законодательства Республики Таджикистан, регулирующего компетенцию Совета директоров, хотелось бы предложить следующее:

Во первых, следует четко определить исключительные полномочия высших органов управления хозяйственных обществ, включая Совета директоров общества. При этом на наш взгляд, основополагающие для акционерного общества вопросы следует в законодательном порядке закрепить за высшим органом - общим собранием акционеров, без возможной передачи их в компетенцию Совета директоров.

Во-вторых, необходимо предусмотреть в исключительной компетенции общего собрания акционеров вопрос принятия всех внутренних документов обществ, чтобы избежать возможной ситуации, при которой Совет директоров сможет утвердить Положение, например, об органе, который должен его контролировать (ревизионная комиссия).

В-третьих, законодательно следует закрепить правомочие по заключению сделок не только для общего собрания, но и для Совета директоров. Учитывая то, что сроки заключения отдельных сделок могут быть довольно короткими, а суммы сделки - небольшими, целесообразность созыва общего собрания акционеров в обществах с большим количеством участников не особо целесообразно. При введении предлагаемой нормы необходимо установить разграничение полномочий по заключению сделок между органами управления в зависимости от суммы сделки.

2.4 Исполнительные органы

Исполнительные органы управления юридических лиц, призваны осуществлять оперативную работу, возглавлять и реализовывать весь производственно-хозяйственный процесс.

Согласно Гражданскому кодексу Республики Таджикистан и Законами Республики Таджикистан «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» непосредственное руководство текущей деятельностью хозяйственных обществ осуществляется следующими способами:

- единоличным исполнительным органом. Это может быть обозначено в уставе как: директор, генеральный директор, президент и т.п.;

- коллегиальным исполнительным органом общества (правление, дирекция);

- управляющей организацией или управляющим. С указанными лицами заключается договор об управлении по решению высшего органа управления юридического лица.

Хозяйственное общество в обязательном порядке должно иметь единоличный исполнительный орган. Это его волеизъявляющий исполнительный орган, в лице которого общество проявляет себя во вне, приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности. Коллегиальный исполнительный орган и в акционерном обществе, и в обществе с ограниченной ответственностью может образовываться по усмотрению самого общества.

Целью деятельности исполнительных органов является обеспечение прибыльности конкурентоспособности обеспечение прав и законных интересов акционеров, трудовых прав и социальных гарантий работников. Корпоративное право. Под редакцией доктора юрид. наук И.С Шиткиной. Из-во Волтер Клувер.М.2007.С. 343.

Исполнительный единоличный орган (директор, генеральный директор, президент и т.п.) занимает важнейшее место практически во всех системах корпоративного управления. Он является важным и постоянным (в отличие от Правления, которое создается не всегда, а если и создается, то во многом для обеспечения и помощи единоличному органу, зачастую определяется исполнительным единоличным органом) элементом любой схемы управления во всех обществах. Фактически это - глава корпорации и её непосредственный руководитель. Отсюда - и более тщательная законодательная проработка (по сравнению с правлением) данного органа, и детальная регламентация в уставах и внутренних документах обществ.

Единоличный исполнительный орган хозяйственного общества может быть представлен как директором - физическим лицом, так и управляющей организацией, которая по договору с обществом выполняет функции единоличного исполнительного органа. Право принять решение о выборе модели управления законодатель отдает самому обществу, не обусловливая этот выбор никакими обстоятельствами.

Назначение на должность генерального директора и освобождение от этой должности осуществляется по решению общего собрания акционеров. Однако часто общее собрание передает данное правомочие совету директоров.¹¹ См.: Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть). Комментарий (постатейный). В двух книгах. Книга 1. - 2-е изд., испр. и доп., с использованием судебной практики \ Отв. редакторы: М.К. Сулейменов, Ю.Г. Басин.- Алматы: Жети жаргы, 2003. -С139-140

В уставе общества (или внутреннем документе) устанавливаются специальные требования к кандидату на должность генерального директора.

Лицо, осуществляющее функции генерального директора, может быть переизбрано неограниченное число раз. Голосование по выборам генерального директора осуществляется по принципу «одна голосующая акция один голос».

Если никто из кандидатов не смог получить большинство голосов (50 процентов + одна акция) от участвующих в собрании, то выборы признаются несостоявшимися, что означает пролонгацию полномочий ранее действующего генерального директора. При таком подходе у ранее избранного генерального директора есть преимущество перед новыми претендентами.

При подведении итогов голосования по выборам генерального директора учитываются акции, предоставляющие право голоса по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров.

Генеральный директор общества с ограниченной ответственностью подотчетен общему собранию участников общества. Он отчитывается перед общим собранием участников общества не реже раза в год.¹¹ См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейной) \Отв. редактор докт. юрид. наук, проф. О.Н. Сидиков. - М.: Юридическая фирма Контракт; ИНФРА - М, 1997. - С.188-189.

Порядок деятельности генерального директора в обществе с ограниченной ответственностью определяется на основе Гражданского Кодекса Республики Таджикистан, Закона Республики Таджикистан «Об обществах с ограниченной ответственностью», устава общества, а также во внутренних документах общества и в трудовом договоре (контракте) с генеральным директором. Трудовые отношения между генеральным директором общества и обществом регулируются трудовым законодательством Республики Таджикистан, условиями трудового договора (контракта) с генеральным директором.

Деятельность генерального директора общества осуществляется на платной основе. Срочный трудовой договор (контракт) с генеральным директором от имени общества подписывается лицом, председательствующим на общем собрании участников общества, на котором избран генеральный директор общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Таким образом, если уставом или законом не установлено иное, руководитель юридического лица является именно тем органом, через который оно приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Руководитель без доверенности действует от имени юридического лица, представляет eго интересы, распоряжается имуществом, заключает договоры, в том числе трудовые, выдает доверенности, открывает в банках расчетные и другие счета, издает приказы и дает указания, обязательные для всех работников.¹¹ Российское гражданское право: Учебник. Под ред. З.Г. Крыловой, Э.П. Гаврилова, - М.: Учебно-консультационный центр «ЮрИнфоР», 1999. - С.26.

Директор не обязательно должен быть акционером или иметь долю в уставном капитале общества. В случае если он одновременно является владельцем доли в уставном капитале или акционером, то в контракт вносятся только условия, определяющие его деятельность в должности руководителя. Вопросы, связанные с выплатой дивидендов, определяющие его положение как акционера, регламентируются уставом и документами общества. При найме руководителя с ним заключается трудовой договор (контракт), в котором устанавливаются его права, обязанности и ответственность, условия оплаты труда, срок действия контракта, условия освобождения oт занимаемой должности.

В отраслевых Законах «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» не указано, на какой максимальный срок может быть заключен трудовой договор с директором общества. Обычно на практике контракт заключается на срок до 5 лет. Такой же срок предусмотрен для срочных трудовых договоров законодательством о трудовых отношениях. Со стороны работодателя контракт должен быть подписан учредителем юридического лица либо руководителем органа, который, в соответствии с уставом наделен полномочиями, заключать такие контракты.

Расторжение трудового договора возможно только в случаях наступления условий, которые предусмотрены действующим трудовым законодательством.

Законодательство Российской Федерации, например, допускает и альтернативные варианты подписания трудового договора от имени общества-либо лицом, которое было председателем общего собрания участников, либо участником общества, которому общее собрание поручило подписать договор. Полномочность подписи последнего удостоверяется специальным решением собрания. Основания прекращения полномочий генерального директора устанавливается во внутренних документах общества: это истечение срока полномочий, на который он избран.¹¹ См: Петухов В.Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика: Научно-практическое пособие. - М.: Городец, 1999. - С.122.

Досрочное расторжение трудового договора (контракта) с генеральным директором общества осуществляется по решению совета директоров общества с ограниченной ответственностью (если совет директоров в обществе не образуется, то соответствующее полномочие относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества). Возможно досрочное расторжение и по инициативе самого директора.

Есть некоторые интересные особенности, касающиеся статуса директора в зарубежном корпоративном праве. Так, директор распорядитель может быть во всех финских акционерных обществах. Если уставный капитал более 1 000 000 (одного миллиона) финских марок, директор - распорядитель обязателен в случае, если нет наблюдательного совета. Директор - распорядитель никогда не бывает членом наблюдательного совета, но он может быть членом правления.