Информация как объект гражданского права

Как отмечалось, документированная информация о событиях и фактах, имеющих информационный характер, открыта. Однако если через СМИ распространяются произведения авторов, защищаемые авторским правом, Закон Республики Казахстан от 23 июля 1999 года №451-I «О средствах массовой информации» с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.04.2019 г. обязывает соблюдать авторские права при использовании произведения.

При производстве и распространении массовой информации возникают отношения между государством и СМИ как юридическими лицами, между самими средствами массовой информации, между СМИ и гражданами, юридическими лицами по поводу права на создание информации, обязанностей по созданию достоверной и полной информации, а также ответственности за распространение недостоверной, ложной информации и дезинформации.

Одна из разновидностей массовой информации - информация рекламного характера. В частности, юридические и физические лица в порядке рекламы готовят и вводят в оборот справочные сведения о себе, а также о продуктах и услугах, предлагаемых ими потребителям. Такая информация крайне необходима при решении государственных, общественных, частных и личных задач.

В соответствии с Закон Республики Казахстан от 10 июня 1996 года №6-I «Об авторском праве и смежных правах» с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.06.2018 г. содержание такой документированной информации также относится к сведениям информационного характера, но она не является объектом авторского права, а потому правовой защите в этом смысле не подлежит и может распространяться свободно. Следует, однако, отметить, что и в результате работы рекламопроизводителя могут создаваться в виде рекламы произведения, защищаемые авторским правом. Но в этом случае защищается форма документированной информации, а не ее содержание, поскольку производители продуктов и услуг, т.е. рекламодатели, заинтересованы в распространении информации об их деятельности. При этом рекламодатели и рекламопроизводители несут ответственность за достоверность информации в связи с возможностью нанесения ущерба потребителям. Конкретные экземпляры рекламной информации могут распространяться как документы-вещи особого рода.

Исходя из указанных выше критериев, нами предлагаются следующие и определения:

- служебная тайна - сведения, ограничение в распространении которых диктуется служебной необходимостью в органах государственной власти, в подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях;

- профессиональная тайна - защищаемая законом информация, доверенная, или ставшая известная, лицу (держателю) исключительно в силу исполнения последним своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой, распространение которой может нанести ущерб правам и законным интересам лица (доверителя) или иным третьим лицам, и не являющаяся государственной или коммерческой тайной;

Для законодательного закрепления понятия коммерческой тайны предлагаем пункт 1 статьи 126 Гражданского кодекса Республики Казахстан изложить в следующей редакции: «Коммерческую тайну составляет информация, охраняемая ее обладателем в любой сфере его коммерческой деятельности в режиме тайны, доступ к которой обладатель ограничивает в своих интересах от третьих лиц, которые могли бы получить выгоду от ее разглашения или использования».

В результате проведенного исследования законодательной базы, правоприменительной практики, проведенного выше краткого анализа основных видов производимой информации, возможно, разделить информацию являющуюся объектом гражданского права на две группы:

- открытую, свободно распространяемую,

- ограниченного доступа, распространение которой возможно только в условиях конфиденциальности;

- и классифицировать данную информацию в гражданском праве по видам: открытая информация:

- информация, создаваемая в процессе творчества (произведения науки и культуры, открытые патенты и авторские свидетельства);

- обязательно представляемая документированная информация;

- официальные документы;

- массовая информация, распространяемая СМИ;

- другая информация неограниченного доступа.

информация ограниченного доступа:

- документированная информация, содержащая сведения о коммерческой тайне, ноу-хау (в порядке защиты секретов производства и науки);

- персональные данные (в порядке защиты личной тайны).

Исходя из раскрытой нами сущности служебной тайны, устранения противоречий в понятиях, закрепленных ГК РК, мы предлагаем внести изменения в статью 126 ГК РК, исключив из нее понятие служебной тайны.

2. Информация в системе объектов гражданских прав

2.1 Информация как особый объект исключительных прав

В п. 2 ст. 188 ГК РК установлено, что права собственника распространяются на имущество. Имуществом же являются материальные вещи. Информация к имуществу в ГК РК прямо не относится, а выделена как самостоятельный объект гражданских прав (ст. 115 ГК РК).

Законодатель, формулируя ст. 125 ГК РК об интеллектуальной собственности, также исходил из данного положения.

Имущественные права представляют собой гарантированную возможность правообладателя разрешить или запретить третьим лицам определенные действия, связанные с получением, воспроизведением, использованием и распространением произведений, результатов интеллектуального труда, связанной с ними информации или приравненных к ним нематериальных объектов в целях их коммерческого использования и получения прибыли. Следовательно, информация как нематериальный объект, выступающий источником коммерческой прибыли, также может обладать исключительными имущественными правами.

Термин «интеллектуальная собственность» как объект права ни в ГК РФ, ни в других законодательных актах не определен.

Согласно ст. 8 Стокгольмской конвенции понятие «интеллектуальная собственность» включает права, относящиеся к различным результатам интеллектуальной деятельности[52]. Термин интеллектуальная собственность признан в международном праве и поэтому следует применять именно его.

Ст. 115 ГК РК определяет информацию и интеллектуальную собственность как разные понятия. В сведения, которые могут стать служебной или коммерческой тайной в соответствии со ст. 126 ГК РК, может входить и информация, которая не является результатом интеллектуального труда.

Информацию невозможно урегулировать только институтом интеллектуальной собственности. Поскольку интеллектуальная собственность и информация о ней входят в понятие «информация», то информацию как объект права правильнее было бы отнести к особым объектам, имеющим свой правовой режим, обладающим исключительными правами и требующим своего законодательного урегулирования.

Может ли информация быть объектом интеллектуальной собственности? Этот вопрос также был в последние годы объектом острых дискуссий.

Основным понятием, позволяющим понять природу права интеллектуальной собственности, является понятие «результаты интеллектуального творчества».

ГК РК использует понятие «результаты интеллектуальной деятельности». Большинство объектов интеллектуальной собственности имеют авторов. Результаты интеллектуальной деятельности могут одновременно использоваться неограниченным кругом лиц и иметь стоимостные оценки, как и прочие продукты человеческого труда. Они могут быть предметом трудовых контрактов, договоров, передачи прав для использования другими субъектами.

В ГК РК имеется упоминание о защите результатов интеллектуальной деятельности посредством права интеллектуальной собственности. Основными институтами права интеллектуальной собственности являются авторское и патентное права.

Более развернутая позиция изложена в ст. 125 ГК РК, которая именуется «Интеллектуальная собственность». Согласно этой статье, «В случаях и в порядке, установленных настоящим Кодексом и иными законодательными актами, признается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной творческой деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, продукции физического или юридического лица, выполняемых ими работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Использование результатов интеллектуальной творческой деятельности и средств индивидуализации, которые могут быть объектом исключительных прав (интеллектуальной собственности), может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан».

В ГК РК имеется специальный раздел второй, который называется «Право собственности и иные вещные права». Однако ст. 125 ГК РК помещена в совершенно другом разделе - первом, посвященном общим вопросам гражданского права. В классификацию видов собственности право интеллектуальной собственности не вошло. Указанные обстоятельства позволяют сделать следующий вывод: интеллектуальная собственность не является институтом собственности в строгом юридическом смысле этого слова. Она не включает такие фундаментальные черты, как владение, пользование, распоряжение. Применение данного термина не связано со строгой юридической конструкцией, а продиктовано стремлением обосновать наиболее полную и надежную защиту прав автора.

Решающим здесь является признак интеллектуальности и творчества. На практике встречаются и такие распространенные виды информации, которые не являются результатом творческого (интеллектуального) труда (статистическая информация, справочники, юридические документы по применению права, массовая информация, новости дня и др.) Информация может (и должна!) быть объектом интеллектуальной собственности в тех случаях, когда она является результатом творческого интеллектуального труда.

При некоторых условиях объектом интеллектуальной собственности может быть такой вид информации, как правовая информация.

Так, разработанный конкретным автором (ученым) проект нормативного акта (закона, декларации по вопросам международного права и др.) является его интеллектуальной собственностью. Творческие разработки, изобретения и рационализаторские предложения в сфере криминалистики, судебной экспертизы, принципиально новые информационные технологии, специально предназначенные для решения задач правовой сферы, могут быть признаны в установленном порядке объектами интеллектуальной собственности (т.е. объектами авторского или патентного права соответственно).

Информация, сведения - это объект с особыми свойствами, отличающийся от того, который предназначен для практического использования, и он требует особого правового режима. Возникла новая сфера отношений, для которых нужен новый понятийный аппарат, новая система категорий и терминологии, нуждающиеся в разработке. Правовой режим информации, составляющих ее сведений, строится на ином принципе, чем для классических объектов интеллектуальных прав. На ознакомление со сведениями вообще в принципе не закрепляется исключительное право, действует начало свободы ознакомления с информацией, свободы познания сведений, кроме случаев, когда их конфиденциальность специально охраняется законом.

Суть отношений по поводу информации обусловлена тем, что их непосредственная цель заключается не в традиционном для экономического оборота использовании результата, а в его познании. Использованию должно предшествовать ознакомление, на пути которого встают проблемы, различающиеся в зависимости от того, являются ли сведения общедоступными или конфиденциальными. Но во всех случаях ознакомление и использование - это две стадии, первоначально не дифференцированные. Познание можно назвать «использованием», но по существу это разные категории.

Использование, как отмечалось, - это действия по практическому применению интеллектуального продукта, сведений, воплощенных в материальных носителях или в иной объективной форме (материальные носители не всегда обязательны), а также операции с этим продуктом, включая технологии. Использование интеллектуальных продуктов, даже имеющих форму секрета промысла, имеет много общего с использованием материальных вещей.

Иначе обстоит дело с ознакомлением, содержание которого составляет лишь процесс познания и может не включать даже рекомендаций по практическому использованию. Он не обязательно связан с материальной или иной объективной формой фиксации сведений. Ознакомление с общедоступными сведениями ограничить невозможно - они открыты для познания и в этом смысле установление на сведения как таковые абсолютного или исключительного права невозможно. Можно только ограничить доступ к необщедоступным данным или ограничить практическое использование любых сведений, в том числе общедоступных, но эти процессы имеют другое содержание и подлежат отдельному рассмотрению.

При углублении разделения труда ознакомление со сведениями обособилось от их использования и выделилось в особую предварительную стадию. Выяснилось, что информационные отношения - это качественно особый этап, не связанный неразрывно с использованием в традиционном смысле.

Использование можно запретить, возможны меры по восстановлению прежнего положения в натуре, а познанная информация не может быть принудительно изъята из памяти.

Поэтому отличие правового механизма информационных отношений от механизма секретов промысла, не говоря уже о традиционных исключительных правах, выражается, прежде всего, в неприменимости понятия использования. Для сведений, информации использование превращается в ознакомление, и оно осуществляется уже не в силу права на объект, принадлежащего определенному лицу, а в силу общего дозволения знакомиться с общедоступными данными и сведениями. Исключительного права на ознакомление со сведениями как таковыми нет, следовательно, такое право не может передаваться, возможна передача только сведений, фактическое обладание которыми создает возможность ознакомления. 1

Специфика правового режима информационных отношений по сравнению с традиционными исключительными правами определяется разным характером и свойствами их объектов. В одном случае это произведения в широком смысле (включая технические достижения), в другом - сведения о них. Произведения используются, а со сведениями, содержащимися в произведении, знакомятся.

Традиционные авторское и патентное право никак не ограничивают свободу распространения информации, не устанавливают право на информацию, на сведения. Напротив, они предполагают свободу распространения информации, сведений, иногда даже прямо ее предусматривают. Например, закрепление патентной охраны обязательно в соответствии с законом предполагает распространение сведений о запатентованном изобретении среди неопределенного круга лиц. Закон «Об авторском праве и смежных правах» (далее - Авторский закон) прямо предусматривает, что устанавливаемая им охрана не распространяется на идеи - исключительное право действует только в отношении формы выражения идей. На сведения не может быть исключительного права. Сведения как таковые исключительным правом не охраняются и не могут охраняться. А «использование» отличается от «ознакомления».

Процесс использования, особенно на рынке, даже общедоступных сведений поддается контролю, установить факт ознакомления с ними вне такого использования крайне затруднительно, а, скорее всего, практически невозможно. Использованию, как правило, может быть дан обратный ход, возврат в первоначальное состояние не исключен, часто возможет поворот исполнения, не говоря уже о запрете на будущее. А ознакомление безвозвратно, удалить из сознания полученные сведения не удастся. Значит ознакомление больше обособленно от материального носителя сведений, чем использование.

На сведения не может быть абсолютного права. Сведения как таковые абсолютным правом не охраняются и не могут охраняться, на них в принципе не может быть закреплено абсолютное право. Объектом охраны являются не сведения как таковые, а доступ к ним и их практическое использование. Никакого запрета на распространение сведений исключительное право не устанавливает и не может устанавливать.

Отсюда меняется содержание правомочий. Правомочие использования даже не преобразуется в право ознакомления, ибо действует принцип свободного ознакомления с общедоступными данными, оно вообще исчезает.

Существенно отличается и механизм распоряжения, которое выражается в сообщении сведений, включающем передачу их определенному лицу (группе лиц) или распространение их во всеобщее сведение, среди неопределенного круга лиц, информирование о них независимо от материального воплощения.

Распространение - это уже сообщение сведений, которые как таковые исключительным правом не охраняются. Распоряжение сведениями имеет иное содержание. Это уже не распоряжение правом, которого нет, не сделка, а совершение фактических действий с объектом - предоставление сведений конкретному лицу или лицам (в этом случае возможны обязательственные ограничения сторон по поводу дальнейшей передачи сведений), или распространение их среди неопределенного круга лиц. Специального права на предоставление общедоступных сведений не существует, такую возможность имеет всякий, кто ими фактически располагает, круг этих лиц никак юридически не ограничен. Право определенного лица распоряжаться сведениями модифицируется в возможность неопределенного круга лиц осуществлять их фактическое предоставление. При другом правовом механизме операции не с правом, а со сведениями характерны только для использования.

Основанием для возникновения квази-абсолютного права на информацию могут быть лишь другие факторы - уже не только конфиденциальность (сохранение сведений в секрете), но и иные фактические трудности по получению к ним доступа. Потребность в получении информации существует не только в отношении конфиденциальных сведений, но и в отношении сведений общедоступных, ознакомление с которыми затруднено в силу фактических обстоятельств. Поиск нужных данных существующих сведений и их подбор в настоящее время чрезвычайно сложны и требуют больших усилий и специализации. Если у потребителя нет проблем с поиском, он не станет поручать третьим лицам проведение этой работы. Но нередко у него нет иного выхода, приходится заключать договор о предоставлении даже общедоступной информации, чаще всего со специализированной на информационной работе организацией.

Предоставление общедоступной информации основано на абсолютном праве личности на свою личную сферу, на распоряжение результатами своей деятельности, оно аналогично монополии на использование секрета промысла.

Возможность доступа представляет собой ослабленную монополию, которая выступает не самостоятельно, а в сочетании с основанными на ней обязательствами. «Включение обязательства влечет за собой уже четкое обозначение непосредственно объектного состава исключительного права, а не только субъектных истоков».

В связи с возможностью оказания аналогичных услуг разными лицами уже исключительное, а не только абсолютное право оказывается ослабленным настолько, что оно может действовать лишь вместе с обязательством. Его значимость маскируется тем, что оно составляет основу обязательства, не имея видимого самостоятельного значения.

Существует и такой вариант информационных отношений, когда их предметом являются конфиденциальные сведения. В этом случае речь может идти и о праве раскрытия таких данных (определенному лицу или неопределенной группе лиц). Здесь основой служит абсолютное право личности распоряжаться своей личной сферой. Осуществляя такое распоряжение приходиться учитывать, что в случае раскрытия сведений путем их предоставления определенному лицу без специальных оговорок не существует запрета на их практическое использование. 1

Организация доступа к информации, а еще лучше возможность доступа - итог личных усилий каких-то лиц. В результате абсолютное право на такую информацию существует, но это не обычное право, а смещенное с объекта на субъект, хотя практически и обращенное на результат его деятельности. Оно распространяется на такой результат лишь косвенно, а потому действует ослаблено. Традиционного абсолютного права на объект вообще нет. Можно констатировать наличие только квази-абсолютного, исключительного права (основанного на правах личности), понятие которого уже начало смещаться на базе секретов промысла. Такое исключительное право действует вместе с обязательствами, и главное, что этого достаточно для участия созданного или подобранного правообладателем интеллектуального продукта в экономическом обороте. Права личности, лежащие в основе обязательственных прав, в совокупности с этими последними, оказались в состоянии выполнить те же функции, что и существовавшие ранее исключительные права. Поэтому они составили новую разновидность исключительных прав, обогатив эту категорию, но подпадая под общие признаки, включенные в приведенное выше определение. Это и есть следующий этап в развитии правового режима исключительных прав.

Система имеет очень относительное практическое значение. В настоящее время основную роль и практическую ценность имеет информация, содержащаяся в базах данных, происходит возврат к режиму уже привычных исключительных прав непосредственно на объект - по типу прав на секреты промысла.

Область информационных отношений, в которой обозначился возврат к более жесткой правовой системе, лежащей в сфере традиционных исключительных прав, возникла тоже в связи с развитием техники. Особый вариант правового режима сведений установлен для баз данных, которые в настоящее время служат источником информации, имеющим наибольшее практическое значение, основным способом профессионального предоставления информации.

Таким образом, в настоящее время появилась группа особых исключительных прав, определяющих правовой режим сведений, информации. Необходимо создать четкое правовое обеспечение сравнительно недавно возникшей общественной потребности.

Правовой режим информации, составляющих ее сведений (но не их использования) строится на ином принципе, чем для классических объектов интеллектуальных прав. На ознакомление со сведениями вообще в принципе не закрепляется исключительное право, действует принцип свободы ознакомления с информацией, свободы познания, кроме случаев, когда их конфиденциальность специально охраняется законом.

Все три механизма - традиционных исключительных прав, имеющих абсолютный характер, квази-абсолютных исключительных прав и прав, основанных на сочетании ослабленных исключительных прав с обязательственными отношениями, - существуют одновременно. Последующий механизм не заменяет возникших ранее, а дополняет арсенал правовых средств для вновь появившейся и активно развивающейся сферы нематериальных интеллектуальных прав. Первая часть правового механизма регламентирована достаточно развернуто, вторая, особенно касающаяся правового режима секретов промысла, - лишь в известной мере, она намечена, но подлежит завершению, нужно расставить все точки над I.

Третью часть еще предстоит подвергнуть развернутой регламентации практически с начала до конца, в том числе установить принципиальные положения в кодификационном акте гражданского права. Иначе кодификация, как бы ее ни обновляли, останется в целом отставшей от ныне уже острых потребностей, не охватывающей отношения, знаменующие самые характерные черты текущего этапа развития общества, именуемого «информационным». Без этого Гражданский Кодекс не может быть действительно итоговым документом, он останется архаичным, даже будучи подштопан модернизированными нитями. На данном этапе невозможно подлинно современный, отвечающий требованиям дня кодификационный акт гражданского права, не включающий в себя регламентацию товарных информационных отношений, имеющих своим предметом результаты интеллектуальной деятельности.

Выражением такой позиции является отсутствие в Разделе 5 регламентации прав, лежащих в основе информационных отношений. Впрочем, недостаточно раскрыты и принципы, определяющие правовой статус секретов промысла, т.е. всем действительно принципиально новым отношениям по поводу интеллектуальных продуктов надо бы уделить в Гражданском кодексе гораздо большее внимание.

Традиционные исключительные права имели своим содержанием использование результатов деятельности, предоставляли своим обладателям право использования, практического применения сведений о таких результатах. Правообладатель был вправе переуступить такое право третьим лицам или предоставить им право использования на другой, лицензионной основе. Естественно, что для реализации такого права нужно сообщить пользователю некоторые сведения. Но эти отношения не могут рассматриваться как право на информацию.

Особые информационные отношения и право на информацию появляются только при условии, что сообщаемые сведения приобретают самостоятельную, независимую от их использования ценность, когда сама информация четко обособляется, и именно поэтому как таковая участвует в экономическом обороте. Смысл выделения «информационных отношений» как отдельной категории вообще заключается в появившейся необходимости включения их объекта в экономический оборот и создании для этого правовой базы. Вне этой задачи их выделение вообще беспредметно.

Патентное право не составляет основу информационных отношений, по крайней мере, по двум причинам. Во-первых, содержание патентного права направлено не на сообщение информации, а на ее практическое использование.

Наличие сведений выступает лишь как предпосылка такого использования, они не составляют самостоятельного объекта. Во-вторых, системе патентного права противоречило бы представление самих сведений, составляющих такую предпосылку, в качестве особой экономической ценности. Необходимым элементом патентной охраны является публикация сведений, использование которых запрещено третьим лицам без разрешения правообладателя. Тем самым участие этих сведений в экономическом обороте исключается. В нем участвуют не сведения, а право на их использование. 1

Еще более отдаленное отношение к охране информации имеет авторское право. Оно вообще охраняет форму, но никак не содержание произведения, которое может быть предметом информации. Строго говоря, авторское право предназначено для охраны произведений искусства, ибо для них решающее значение имеет именно форма, которая и оказывает эмоциональное воздействие на потребителя. Охрана авторским правом всех остальных произведений, имеет лишь попутное значение. Идеи, сведения и т.п., раскрытые в охраняемом авторским правом произведении, никак не охраняются, более того, они могут свободно использоваться. Однако в отсутствие обособленных информационных отношений авторское право при необходимости в какой-то мере восполняет вакуум, существующий в силу отсутствия охраны информации - пусть частично и неполно. При этом такое стремление неизбежно порождает внутренние противоречия.

Известная формула закона предусматривает охрану авторским правом произведений не только «литературы и искусства», но и «науки». Однако если быть точным, то охрана авторским правом произведений науки относится только к их форме, она действует лишь для произведений научной литературы. Даже осуществляя охрану произведений науки, авторское право ориентировано не на существо, содержание, а на форму и за пределы такой формы выйти не может. Нужно различать охрану результатов научного творчества по существу и произведений науки, в которых эти результаты выражены. Для охраны существа требовалось бы проведение экспертизы, выполнение ряда формальностей, издание акта закрепление права и т.п.

Охрана произведений науки имеет некоторые особенности, но она не распространяется на существо научных результатов, которые могут быть предметом информации. Авторское право никогда не охраняет существа идей, изложенных в произведении. Аналогичный результат может быть независимо получен другим лицом, потому установление факта заимствования редкая случайность. Если это все же произошло, но те же соображения изложены иначе, в другой форме, нарушение с точки зрения авторского права нет. К недобросовестному лицу применимы лишь морально-нравственные санкции, впрочем, достаточно эффективные в научном сообществе. К существу содержащихся в научном произведении сведений и к информации о них авторское право отношения не имеет. Оказались неудачными даже попытки введения правовой охраны научных открытий, не говоря уже о стремлении ввести правовую охрану научных результатов вообще. Выяснилось, что две ветви - охрана формы и охрана содержания - существуют параллельно и относятся к разным объектам.

Авторское право никак не распространяется на право распоряжения, право передачи результата, ограничиваясь правом на опубликование. Оно всегда имело совершенно другую направленность. Произведения, защищаемые авторским правом, могут содержать информацию. Но это еще не значит, что они являются объектом информационных отношений.

Таким образом, традиционные исключительные права никак не распространяются на информацию. Для нее нужна специальная система охраны.

В гражданском праве действовал и продолжает действовать принцип, в соответствии с которым общедоступная информация, на которую в соответствии с особым законом не установлен специальный запрет, может свободно, без чьего бы то ни было разрешения, и безвозмездно использоваться и распространяться любым лицом. Соответственно такие сведения не являются объектом экономического оборота и не являются предметом гражданского права.

Статья 115 ГК РК прямо упоминает «информацию» в числе объектов гражданского права. Это есть государственные признание и выражение значимости информации, ее возросшей роли в экономическом обороте. Ближе к праву на информацию находится право на «ноу-хау», основанное на конфиденциальности данных. Это право имеет своим содержанием уже передачу именно информации, но не как таковой, а в целях ее последующего практического использования. Поэтому право на «ноу-хау» есть существенный шаг в направлении права на информацию.

Создаваемая в процессе творчества информация может либо быть предметом интеллектуальной собственности, либо отражать определенные сведения об объекте интеллектуальной собственности.

Но следует признать, что достаточно четкого определения и разграничения этих понятий в настоящее время нет.

Причем это в полной мере относится прежде всего к понятию интеллектуальной собственности, так как ни один нормативный акт, как Стокгольмская конвенция, учредившая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС), ратифицированную СССР в сентябре 1968 г. [52], так и действующий ГК РК и Закон Республики Казахстан от 10 июня 1996 года №6-I «Об авторском праве и смежных правах» с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.06.2018 г., не дает точного понятия термина «интеллектуальная собственность».

Ближе к природе информации находятся исключительные права на интеллектуальную собственность, предусматривающие, в частности, защиту от несанкционированного копирования, столь важную для информации. Однако и этот институт может быть применен не ко всей, а лишь к информации определенного вида, касающейся объектов интеллектуальной и промышленной собственности. Действительно, трудно представить себе не только собственность, но и исключительные права на закон или иной правовой акт признание права собственности или исключительных прав, например, на информацию о состоянии окружающей среды вступает в противоречие с интересами общества в целом и конституционном правом на информацию. Вообще право собственности или исключительные права на информацию несовместимы с правом на информацию граждан в целом.

Представляется, что применительно к информации целесообразно говорить о ее правовом режиме, которым определяются возможности доступа и распространения. Единого правового режима для всех видов информации быть не может: определяться он должен исходя из вида информации и требований, установленных законом. В частности, следует учитывать условия, необходимые для защиты информации гражданско-правовыми способами как объекта гражданских прав, о чем говорится в ст. 126 ГК РК.

Продукты интеллектуальной деятельности выступают носителями определенной информации, однако не любая информация может быть объектом исключительных (абсолютных) прав, информацию невозможно урегулировать только институтом интеллектуальной собственности. Поскольку интеллектуальная собственность и информация о ней входят в понятие «информация», то информацию как объект гражданского права правильнее было бы отнести к особым объектам, имеющим свой правовой режим, обладающим исключительными правами и требующим своего законодательного урегулирования.

Полагаем, возможно, сделать вывод, что продукты интеллектуальной деятельности выступают носителями определенной информации. Однако не любая информация может быть объектом исключительных (абсолютных) прав.

В целях устранения внутренних противоречий между статьями 125, 126, 896 ГК РК предлагаем внести изменения в ст. 126 ГК РК указав, что «охраняемая в режиме коммерческой тайны информация приравняется в определенных случаях к объектам исключительных прав, а права на охраняемую информацию могут входить в комплекс исключительных прав, передаваемых по договору коммерческой концессии».

2.2 Информация - объект права собственности

Информация является товаром, находится в обороте, в том числе и коммерческом, продается и покупается часто с весьма серьезными нарушениями прав владельцев или собственников. В то же время информация не включается в состав имущества и не учитывается на балансе собственника.

Все это требует решения проблем правового регулирования отношений собственников информации.

Вопрос о характере собственности на информацию дискутируется давно, причем здесь существует два мнения. Одни считают, что на информацию можно распространять действие института интеллектуальной собственности, как уже рассмотрено выше, другие - института вещной собственности.

В большинстве случаев обе стороны в значительной степени правы. Дело лишь в том, что каждая из сторон под термином «информация» понимает разное содержание, поэтому чаще всего речь идет по сути своей о разных в правовом отношении объектах.

Рассматривая информацию как объект права собственности (интеллектуальной или вещной), нельзя говорить о ней вообще, неконкретно, например, в философском смысле.

Во-первых, следует определить само понятие «информация» как объекта гражданского права. В качестве такового нами уже дано определение понятия информации в гражданском праве - информация признается объектом гражданских прав в случаях, при которых сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах находят свое отображение на материальных объектах в виде символов, образов, сигналов и технических решений; информация участвует в гражданском обороте в виде информационных продуктов, информационной продукции, служебной, коммерческой и иной охраняемой законом тайны, результатов интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности) и приравненных к ним средств индивидуализации продукции, выполненных информационных работ и услуг.

Во-вторых, рассматривая проблемы интеллектуальной или вещной собственности, следует для обоих случаев четко определять особенности объектов регулирования.

В процессов правового регулирования отношений собственников информации следует выделить в п. 47 ст. 1 Закона Республики Казахстан от 24 ноября 2015 года №418-V «Об информатизации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.01.2020 г.) термина «электронные информационные ресурсы - информация, предоставленная в электронно-цифровой форме и содержащаяся на электронном носителе, интернет-ресурсе и (или) в информационной системе» [53].

Понятие «электронные информационные ресурсы» основано на двуединстве содержания и формы представления информации. В результате документирования на материальном носителе физически (материально) фиксируется содержание информации в виде символов, знаков, букв, волн или других средств отображения, т.е. происходит «материализация» и овеществление сведений. Содержание «закрепляется» на материальном носителе и тем самым обособляется от его создателя и может распространяться вместе с носителем. В итоге мы получаем в качестве документированной информации книгу, статью, сборник статей, фонд документов на бумажных или машинных носителях, базу данных в ЭВМ или на дискете, иной массив документов (данных) на бумажном, машинном и иных носителях. Из этого следует, что «электронные информационные ресурсы» по сути дела объект материальный, а стало, быть, может, относиться к категории вещей, и на нее можно распространять права вещной собственности (в отличие от интеллектуальной). При этом следует, однако, отметить, что электронные информационные ресурсы относятся к вещам особого рода. Главное отличие от других вещей заключается в том, что порядок создания, включения в оборот и последующее движение электронные информационные ресурсы определяется условиями доступа к ее содержанию, а также условиями копирования с целью последующего распространения. С этой точки зрения вся электронные информационные ресурсы разделяется на информацию, доступ к содержанию которой ограничен по тем или иным основаниям, и на информацию, доступ к которой не ограничен.

Электронные информационные ресурсы ограниченного доступа может включаться в оборот только при соблюдении режима конфиденциальности, в зависимости от содержания информации. В этом случае правомочия вещного собственника (право владения, пользования, распоряжения) могут быть реализованы только при соблюдении трех основных условий: содержание такой информации должно быть предварительно не разглашенным, содержание информации должно быть надежно защищено от несанкционированного доступа и распространение такой информации должно осуществляться в условиях строгой конфиденциальности или секретности.

При исследовании проблем собственности на информацию необходимо рассмотреть разные формы информации, возникающие при ее реальном движении, включая создание информации, преобразование информации и ее потребление.

С момента включения информации в число объектов гражданских прав развернулась дискуссия о возможности отнесения ее к имуществу, потому что она не имеет таких характерных для вещей свойств, определяемых родовыми признаками, как число, мера и вес. Эти свойства неизменны по физическому закону сохранения вещества. Стоимость вещи индивидуальна и стабильна для отдельно взятой торговой точки. Необходимо согласиться, что информацию как таковую нельзя измерить числом и весом, ее может характеризовать лишь полезность и ценность тех или иных сведений для отдельно взятого конкретного потребителя. Информация может быть измерена только в объеме ее носителя, например, для информации в электронном виде - в байтах, однако это не является стабильной единицей измерения, так как при изменении операционной среды даже при сохранении объема по числу знаков количество байтов изменится. В идеале так можно измерить лишь знаковую структуру информации.

В соответствии п. 1 ст. 3 ст. 11 Закона Республики Казахстан от 24 ноября 2015 года №418-V «Об информатизации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.01.2020 г.) информационные ресурсы объявлены объектом права собственности и включены в состав имущества[53].

Согласно ст. 16 Закона Республики Казахстан от 24 ноября 2015 года №418-V «Об информатизации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.01.2020 г.) установлено право собственности на отдельные документы и отдельные массивы документов в информационных системах; установлено право собственности на информационные системы, технологии и средства их обеспечения. Собственник информационных ресурсов, информационных систем, технологий и средств их обеспечения определяется законом как субъект, в полной мере реализующий полномочия владения, пользования и распоряжения, что соответственно подтверждает распространение на названные объекты норм вещного права[53].

Необходимо отметить чем сложнее по своему содержательному составу информация, тем выше для ее восприятия должен быть интеллектуальный уровень человека. Вместе с тем в гражданском обороте находится только та информация, которую человек осмыслил и облек в материальную форму. Другими словами, нет ничего особенного в том, что информация, наряду с иным имуществом (ст. 115 ГК РК), отнесена к объектам гражданских прав.

Информация в качестве важнейшего энергоресурса самого социума, им создаваемого и потребляемого может быть предметом правового регулирования в определенных организационных формах, которые позволяют его (этот ресурс) отделить от других, выявить специфику и найти организационные и правовые механизмы его включения в социальные отношения, в том числе и в гражданско-правовые. 2

Информация обладает настолько специфическими свойствами, что необходимо установление ее специального правового режима. Подтверждением этому могут служить существенные признаки, отличающие информацию от материальных вещей. Эти признаки обозначены следующим образом: нематериальная сущность информации; ценность объекта определяет содержательную сущность информации; одновременное нахождение информации у неограниченного круга субъектов права; многовариантность форм представления информации; одновременная виртуальность доступность информации неограниченному числу субъектов независимо от места их нахождения; возможность мгновенного копирования и воспроизведения информации неограниченное количество раз; невозможность применения к информации института залога собственности; не затратный характер производства и использования информации. Названные признаки не носят исчерпывающего и бесспорного характера, но, безусловно, важны для развития правового регулирования информации как объекта гражданских прав.

Информация и результаты интеллектуального труда являются нематериальными объектами, но они всегда выражаются в какой-либо объективной форме, как правило, физически зафиксированной на материальном носителе. Это положение зафиксировано в Закона Республики Казахстан от 24 ноября 2015 года №418-V «Об информатизации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.01.2020 г. где законодатель выделяет новый объект права собственности, а именно: «информационный ресурс» и «информационный продукт», которые состоят из «документированной информации», «документов» или «массивов документов», т.е. информации, зафиксированной на материальном носителе.

В п. 1 п. 2 ст. 11 Закона Республики Казахстан от 24 ноября 2015 года №418-V «Об информатизации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.01.2020 г. утверждается, что информационные ресурсы «как элемент состава имущества могут находиться государственной и частной собственности.» субъектов гражданского права. Из этого следует, что законодатель относит к объектам права собственности не саму информацию, а информационные ресурсы (т.е. отдельные документы и массивы документов) как элемент информационной системы. Информационные ресурсы рассматриваются как сложная вещь, состоящая из собственно произведения (нематериальная часть) и его физического носителя. Фактически данный Закон утверждает право собственности на материальный носитель и соответствует модели традиционного права собственности.

В соответствии с п. 1 ст. 121 ГК РК, «если разнородные вещи образуют единое целое, позволяющее использовать его по назначению, определяемому существом соединения, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь)». Следовательно, сложная вещь всегда состоит из разнородных материальных вещей. Но информация может объективно существовать не только в форме физически зафиксированной на материальном носителе. В момент передачи по коммуникационным каналам связи или устного сообщения информация объективно существует в виде физического поля различного рода электромагнитных, электрических, оптических и акустических сигналов. 1

В ст. 1 Закона Республики Казахстан от 15 марта 1999 года №349-I «О государственных секретах» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 27.12.2019 г. содержится другое определение: «носители сведений, составляющих государственные секреты, - материальные объекты, в том числе физические поля, в которых сведения, составляющие государственные секреты, находят свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов». Информация, объективно выраженная физическим полем или процессом, являет нематериальную (в смысле вещи) сущность информационных объектов и, следовательно, не может быть вещью. К вещи в принципе можно отнести только материальный носитель, на котором зафиксирована информация. Но, поскольку информация не является вещью, она не может быть и частью сложной вещи. Отсюда следует, что распространять понятие вещных прав на права, не имеющие своим объектом вещи, не совсем корректно. Так как информация не является вещью, она не может быть и частью сложной вещи.

В Законе Республики Казахстан от 10 июня 1996 года №6-I «Об авторском праве и смежных правах» с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.06.2018 г. разделены авторское право, неимущественные и исключительные имущественные права автора, право собственности на материальный носитель: «Авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено» (п. 5 ст. 6 Закона Республики Казахстан от 10 июня 1996 года №6-I «Об авторском праве и смежных правах» с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.06.2018 г.) [48]. Законодатель не связывает авторские права и имущественные права на распространение и использование произведения с правами на материальный носитель. Произведение в Законе Республики Казахстан от 10 июня 1996 года №6-I «Об авторском праве и смежных правах» с изменениями и дополнениями по состоянию на 20.06.2018 г. рассматривается не как объект права собственности, а так объект исключительных прав, так как авторские права (неимущественные) и исключительные права (имущественные) на распространение и использование информации не связаны с правами на материальный носитель. Также и право на распространение и использование информации никак не связано с правом на материальный носитель. Следует отметить, что в Законе Республики Казахстан от 24 ноября 2015 года №418-V «Об информатизации» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 01.01.2020 г. более корректно решаются вопросы права собственности. Следовательно, и «экземпляр произведения» и «документированную информацию (документ)» можно определить как сложные объекты (но не сложную вещь).

В современных информационных системах материальным носителем является электронное магнитное или оптическое устройство, оперативная память (RAM), входящие в состав этих систем, и на которых записывается, хранится или с которых передается информация в объективной форме данных машинного кода. При этом конкретное физическое местонахождение информации имеет для пользователя несколько «абстрактный» характер, поскольку он всегда будет иметь дело с объективной формой представления информации, с ее виртуальным образом на экране монитора, например, в виде привычного нам, общепонятного и легко читаемого документа.

Такие документы и информация, содержащаяся в них, в виде данных машинного кода - т.е. электронные документы могут быть легко продублированы, скопированы или переданы посредством телекоммуникационных систем любому субъекту на его терминал (компьютер) как внутри предприятия, так и любому удаленному субъекту права на его терминал и при этом без потери своих качественных свойств. Такая информация в форме электронных документов является основой информационных ресурсов.

Под электронным документом понимается «документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме и удостоверена посредством электронной цифровой подписи;» (подп. 12 ст. 1 Закона Республики Казахстан от 7 января 2003 года №370-II «Об электронном документе и электронной цифровой подписи» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 25.11.2019 г.) [54].

Практика эксплуатации информационных технологий показала, что фактически физическое место фиксации информации в виде записи цифрового машинного кода как объекта имущественных прав не является определяющим моментом и служит средством временного хранения этой информации. Соответствующие вещные права на носитель лишь косвенно касаются этой информации (за исключением некоторых случаев судебной практики).

В информационных системах значение и функция материального объекта или носителя информации существенно отличаются от материального бумажного носителя. Поэтому применительно к гражданско-правовым целям отождествлять информацию и ее материальный носитель нельзя, так как право собственности на носитель информации не равнозначно праву на саму информацию.

Стороны решили совершить юридические действия с информацией. Один субъект, у которого есть некоторая информация, желает ее передать другому субъекту (допустим, возмездно), которому данная информация необходима в силу ее коммерческих, потребительских и иных свойств.

При этом мы не будем говорить об информации, имеющей ограничения оборота, в частности, составляющей служебную, коммерческую тайну (ст. 126 ГК РК) и иную тайну.

Рассмотрим случай, когда информация распространяется посредством телевидения. Т.е. между действием субъекта, передающим информацию, и получением информации потребителем практически отсутствует промежуток времени, когда телеинформация находилась между организацией, передающей информацию, и физическим лицом, ее воспринимающим. Следовательно, если пренебречь этим бесконечно малым промежутком времени, то очевидно можно говорить об информационной услуге (ст. 683 Гражданского Кодекса Республики Казахстан) как действии, неразрывно (почти неразрывно), связанном с информацией.

В данном случае информационная услуга выступает как объект сделки.

А теперь попытаемся разобраться в правовой природе отношений, возникающих между телевизионным каналом, функционирующим в виде организационно-правовой формы, предусмотренной гражданским законодательством, и физическим лицом.

Т.е. имеется телеканал как организация, который распространяет в эфире информацию, поступающую на телеприемник гражданина - потребителя информации.

Мы видим, что юридически есть и Услугодатель, оказывающий услугу в виде передачи конкретной информации, и Услугополучатель - физическое лицо, ее потребляющее. При этом нам известно, что информация является объектом гражданского права.

Следовательно, у нас есть все для установления гражданских правовых отношений - налицо субъекты и объект отношений. Но, как известно, для заключения договора необходимо получение лицом, направившим оферту, ее акцепта (ст. 397 ГК РК).