Правовое обеспечение неразглашения работниками коммерческой тайны

В современных условиях защита коммерчески значимой информации приобретает важное экономическое значение, однако ее правовое регулирование далеко недостаточно и противоречиво.

Поэтому коммерчески значимая информация и ее защита от несанкционированного разглашения или использования в условиях современной экономики привлекает к себе пристальное внимание исследователей и правоприменителей. Одной из проблем здесь является также стремление обладателей коммерчески значимой информации серьезно ограничить ее использование, даже если это повредит интересам третьих лицам. Ряд исследователей утверждают, что часто имеет место неоправданное отнесение информации и закрытой.

Большое значение на практике имеет определение того какая именно информация может быть защищена режимом конфиденциальности. Необходимо дать определение коммерчески значимой информации, уточнить ее признаки и критерии.

Как отмечают исследователи, одним из признаков отнесения информации к коммерческой тайне является признак явной полезности и важности информации в производственном процессе или в делопроизводстве.

Необходимо учитывать, что сама по себе информация может представлять собой ценность для ее правообладателя не только постоянно, но и в определенный временной период. Таким образом, можно говорить о втором критерии информации - это ее своевременность.

Недостоверная информация перестает быть полезной для субъектов предпринимательской деятельности, даже если она предоставляется своевременно. Поэтому ряд авторов выделяют в качестве следующего критерия коммерчески значимой информации - ее достоверность.

Законодатель впервые включил понятие «информация» в наше законодательство, а именно в Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995 года №35-ФЗ в статье 2 (закон утратил силу). В данной статье «информация» определялась как - сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их предоставления. В действующем Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите информации» от 27 июля 2006 года №152-ФЗ (далее Федеральный закон «Об информации») определение информации законодатель предоставил в более абстрактном виде, а именно «информация - это абсолютно любые сведения (сообщения или данные) независимо от их формы предоставления.

Таким образом, можно на основании указанных критериев сформулировать определение коммерчески значимой информации. Коммерчески значимая информация - это любые сведения, соответствующие критериям достоверности, своевременности предоставления, явной полезности и важности в производственном процессе либо в делопроизводстве для субъектов экономической деятельности 1.

Закон «Об информации, информатизации и защите информации» давал классификацию информации по критерию свобода доступа и режима доступа к ней. Так, по этой классификации информация: 1) могла распространяться свободно; 2) могла быть закрытой для общего доступа, но предоставляться по соглашению сторон гражданско-правового характера; 3) должна была обязательно предоставляться свободно в соответствии с требованиями законодательства; 4) могла быть закрыта от всеобщего доступа по требованию законодательства (секретная информация).

В современном законодательстве используется несколько иная классификация, основой которой является понятие конфиденциальной информации.

Конфиденциальная информация - это определенная информация, которая не подлежит огласке третьим лицам без согласия ее правообладателя. Режим конфиденциальности информации критикуется в литературе как достаточно неопределенный режим, так как, например Федеральный закон от 27 июля 2006 года №149 - ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» использует общие нормативные предписания: «федеральными законами ставятся условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение» (ч. 4 ст. 9).

Современное законодательство, таким образом, весьма размыто, и его толкование дает возможность предположить, что уравниваются понятия конфиденциальной информации и тайны. Отечественное законодательство определяет следующие виды тайн: государственную, коммерческую, служебную, профессиональную, тайну частной жизни, иную, а также персональные данные. В Федеральном законе «О персональных данных», принятый 27 июля 2006 года №152-ФЗ (далее - Закон о персональных данных) рассматриваются вопросы, связанные с персональными данными.

Если рассматривать действующую нормативную классификацию более подробно, то можно сделать вывод, что к информации, находящиеся ограниченной в доступе относятся данные, которые составляют 1) коммерческую тайну; 2) персональные данные; 3) налоговую тайну; 4) банковскую тайну; 5) врачебную тайну; 6) нотариальную тайну; 7) адвокатскую тайну; 8) аудиторскую тайну; 9) тайну ломбарда; 10) тайну связи; 11) тайну завещания; 12) тайну усыновления; 13) тайну следствия; 14) тайну судопроизводства; 15) содержание кредитных историй физических, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и так далее.

Информация, которая является государственной тайной, в данную классификацию не включается, так как, прежде всего она направлена на сохранении безопасности государств, в отличие от приведенных видов сведений. Данные сведения позволяют обеспечивать стабильность общества и защиту прав и законных интересов других лиц.

Исходя из данного перечня видно, что многие виды конфиденциальной информации определены очень нечетко3. В данной классификации отсутствуют многие виды конфиденциальной информации, что приводит к проблемам в правоприменении.

Следовательно, действующее законодательство, применяя такие размытые формулировки, тем самым вносит путаницу в понятия конфиденциальной информации, информации ограниченного доступа, коммерческой тайны, иных видов тайны. Более того, в различных нормативных актах эти понятия определяются по-разному.

Как нам представляется, исходя из анализа нормативно-правовых актов, информация может быть подразделена на общедоступную и информацию, ограниченную в доступе (согласно статьям 7 и 9 Федерального закона «Об информации». Такая же классификация дается в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 года в редакции Указа Президента от 23 сентября 2005 года). А информация, ограниченная в доступе, как уже отмечалось выше, в нормативных актах подразделяется на персональные данные, коммерческую, служебную, профессиональную и иные тайны. И государственная тайна, соответственно, не входит в данную классификацию, так как она, как правило, всегда рассматривается отдельно.

В Указе Президента РФ от 6 марта 1997 года №188 «Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера» к конфиденциальной информации отнесены следующие данные.

1. Данные, которые позволяют идентифицировать личность человека (персональные данные). Установлено исключение, что случаи, когда персональные данные подлежат обязательной огласке, оговариваются специально в законодательстве.

2. Сведения, используемые при рассмотрении уголовных дел в органах предварительного следствия и в суде, а также сведения о лицах, защищаемых государством в процессе следствия и судопроизводства и мерах государственной защиты, осуществляемой в соответствии с Федеральным законом от 20 августа 2004 г. №119-ФЗ «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

3. Служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с указанными в ГК РФ и прочих нормативных актах положениями о служебной тайне.

4. Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и Федеральными Законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и так далее).

5. Сведения, которые связаны с коммерческой деятельность, доступ к которым ограничивается (коммерческая тайна).

6. Сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них.

Таким образом, сведения, ограниченные в доступе в связи с их коммерческой ценностью, содержащейся в них информации, могут находиться в ограниченном доступе, это режим и называется коммерческой тайной.

Но не всякая информация может быть защищена Федеральным законом «О коммерческой тайне». В данном Законе в статье 5 ограниченный перечень сведений, которые не могут относиться к коммерческой тайне, такие как:

1) Сведения, которые содержатся в учредительных документах юридического лица, а также документы, подтверждающие факт внесения записей об юридических лицах и индивидуальных предпринимателей в различные государственные реестры;

2) Сведения в документах, дающие право осуществлять предпринимательскую деятельность;

3) Данные, показывающие состав имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, а также государственного учреждения и сведения об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) Сведения о загрязнении окружающей среды субъектами предпринимательской деятельности и государственными предприятиями, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина;

5) Сведения о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест (хотелось отметить, что на практике существует серьезная неоднозначность в трактовке информации, которая должна быть открытой в данном случае. Например, многие работодатели скрывают сведения о штатном расписании);

6) задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

7) о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;

8) об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

9) о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;

10) о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

11) обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

С одной стороны, приведенный законодателем перечень является исчерпывающим. С другой стороны, он устанавливает весьма короткий перечень информации, которая не может быть конфиденциальной.

Получается, что при должном документальном оформлении, весьма широкий круг информации может быть признан коммерческой тайной и закрыт для сторонних пользователей.

С информацией ограниченного доступа тесно связано понятие т.н. общедоступной информации. Общедоступной информацией являются сведения, доступ к которым не ограничен, т.е. информацию можно поделить на ограниченного доступа и общедоступную. Общедоступная информация может использоваться любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении распространения такой информации. Обладатель информации, ставшей общедоступной по его решению, может потребовать от лиц, использующих эти сведения, указывать его как источник данных сведений.

В законодательстве дано определение обладателя информации. В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Закона «Об информации» обладателем информации может выступать физическое или юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

Обладателями информации делает данных субъектов таковыми, в случае если они сами создали эту информацию, или приобрели на основании закона или договора право предоставлять, а также ограничивать получение и использования таковой информацией третьими лицами.

Так как значительная часть коммерчески ценной информации используется в трудовых отношениях, необходимо уточнить, обстоятельства, при которых стороны трудового договора могут обладать конфиденциальной информацией и какого именно вида будет эта информация.

Анализируя Закон «Об информации» и Трудовой Кодекс РФ (ст. 65, 88), можно прийти к тому, что работодатель является безусловным обладателем таких видов конфиденциальной информации как: производственная, техническая, экономическая, организационная и др., а также информации, которая касается работника, необходимая работодателю в силу исполнения работником своих трудовых функций. Стоит отметить, что работник тоже может быть обладателем производной, технической и другой информацией так как:

1. Такая информация может быть возложена работодателем как необходимая информация для выполнения им трудовых функций;

2. В процессе трудовой деятельности работник создает результаты интеллектуальной деятельности, которые ему принадлежат.

Стоит при этом отметить один важный момент. Многие условия, связанные с исключительным право на служебное произведения, могут быть согласованы как трудовым, так и в ином договоре (абз. 1 п. 2 ст. 1295 ГК РФ).

Здесь существует серьезный диссонанс во мнениях, поскольку многие положения договоров и судебной практики допускают возможность отказа работника от прав на свое произведение в пользу работодателя. Другие авторы считают, что отказ от права авторства невозможен и противоречит законодательству.

Необходимо отметить также типичную ошибку многих работодателей. Зачастую они включают в трудовые договоры или в специальные соглашения положение о том, что вся используемая в трудовом процессе информация или целый ее значительный кусок являются коммерческой тайной, без конкретизации сведений, которые сюда включены. Между тем из судебной практики следует, что при регулировании коммерческой тайны перечень сведений должен быть предельно конкретизирован. Если этой конкретизации нет, то соглашение о коммерческой тайне не имеет юридической силы.

Вопросы четкого определения коммерческой тайны в трудовом праве будут подробно рассмотрены ниже.

Таким образом, проведенное в параграфе исследование позволяет сделать ряд выводов.

1. Можно сформулировать собственное определение коммерчески значимой информации. Коммерчески значимая информация - это любые сведения, соответствующие критериям достоверности, своевременности предоставления. явной полезности и важности в производственном процессе либо в делопроизводстве для субъектов экономической деятельности.

2. В соответствии с законодательством, конфиденциальная информация - определенная информация, которая не подлежит огласке третьим лицам без согласия ее правообладателя. Режим конфиденциальности информации критикуется в литературе как достаточно неопределенный. Современное отечественное законодательство, таким образом, весьма размыто, и его толкование дает возможность предположить, что понятия конфиденциальной информации и тайны являются равнозначимыми. Отечественное законодательство определяет следующие виды тайн: государственную, коммерческую, служебную, профессиональную, тайну частной жизни, иную, а также персональные данные.

3. Если рассматривать действующую нормативную классификацию более подробно, то можно сделать вывод, что к информации, находящиеся ограниченной в доступе относятся сведения, составляющие: 1) коммерческую тайну; 2) персональные данные; 3) налоговую тайну; 4) банковскую тайну; 5) врачебную тайну; 6) нотариальную тайну; 7) адвокатскую тайну; 8) аудиторскую тайну; 9) тайну ломбарда; 10) тайну связи; 11) тайну завещания; 12) тайну усыновления; 13) тайну следствия; 14) тайну судопроизводства; 15) содержание кредитных историй физических, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и так далее. Информация, которая является государственной тайной, в данную классификацию не включается, так как прежде всего она направлена на сохранении безопасности государств, в отличие от приведенных видов сведений.

Исходя из данной классификации видно, что многие виды информации, ограниченной в доступе, определены очень нечетко. Отсутствуют определения многих видов конфиденциальной информации, что приводит к проблемам в правоприменении.

Следовательно, действующее законодательство, применяя такие размытые формулировки, тем самым вносит большую путаницу в понятия конфиденциальной информации, информации ограниченного доступа, коммерческой тайны, иных видов тайны. Более того, в различных нормативных актах эти понятия приводятся по-разному.

4. Информация может быть разделена на информацию общедоступную и информацию, ограниченную в доступе. А информация, ограниченная в доступе, как уже отмечалось выше, подразделяется на персональные данные, коммерческую, служебную, профессиональную и иные тайны. И государственная тайна, соответственно, не входит в данную классификация, так как она, как правило, всегда рассматривается отдельно.

5. Многие условия, связанные с исключительным правом на служебные произведения, могут быть согласованы как трудовым, так и иным договором. Здесь существует серьезный диссонанс во мнениях, поскольку многие положения договоров и судебной практики допускают возможность отказа работника от прав на свое произведение в пользу работодателя. Другие авторы считают, что отказ от права авторства невозможен и противоречит законодательству.

6. Зачастую работодатели включают в трудовые договоры или в специальные соглашения положение о том, что вся используемая в трудовом процессе информация или ее значительный часть являются коммерческой тайной, без конкретизации сведений, которые сюда включены. Между тем из судебной практики следует, что при регулировании коммерческой тайны перечень сведений должен быть предельно конкретизирован. Если этой конкретизации нет, то соглашение о коммерческой тайне не имеет юридической силы.

1.2 Сравнительно-правовой анализ понятия «коммерческая тайна» с понятиями «государственная тайна», «служебная тайна»

Итак, в предыдущем параграфе нами было дано определение коммерческой тайны. Теперь необходимо рассмотреть соотношение данного понятия со схожими правовыми институтами более подробно.

В п. 1 ст. 3 Федерального закона «О коммерческой тайне» законодатель дал определение коммерческой тайне. Он определил коммерческую тайну как «режим конфиденциальности информации, которая позволяет ее правообладателю при всех возможных и существующих обстоятельствах, увеличить свои доходы или доходы предприятия, а также избежать в будущем неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ и услуг или позволяет получить иную коммерческую выгоду».

Данное определение не является единственным. Законодатель дал еще одно определение, которое немного отличается от приведенного выше. Так, Гражданский Кодекс в ч. 1 статьи 1225 приведено определение секретов производства (ноу-хау) как результат интеллектуальной деятельности и приравненные к нему средства индивидуализации. Но в уже в другой статье, а именно ч. 1 ст. 1465 ГК РФ, к секретам производства относятся сведения любого характера (производственные, технические. экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно - технической сфере, а также информация, которая раскрывает способы осуществления обладателем такой информации профессиональной предпринимательской деятельности, которая имеет действительную или возможную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам, в случае если у таких лиц нет свободного доступа на законном основании и против которых, обладатель конфиденциальной информации принимает разумные меры по недопущению ее разглашения и сохранению ее конфиденциальности, в том числе с помощью режима коммерческой тайны. Введенное в данной статье вышеперечисленное определение не отражает полностью его сущность.

Введение в действие части четвертой Гражданского Кодекса РФ не внесло изменений в Трудовой Кодекс РФ касательно коммерческой тайны.

Законодатель не дал определение коммерческой тайны в Трудовом кодексе, в связи, с чем следует принять во внимании данное в Гражданском кодексе РФ понятие «секреты производства (ноу-хау)», и сопоставить его с определением «коммерческой тайны» (п. 1 ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне»), которое помимо Федерального Закона, есть еще, прежде всего в Трудовом кодексе РФ.

Анализируя данные определения можно отметить следующее.

Очень значимо то обстоятельство, что понятие «коммерческой тайны», данное в специальном федеральном законе не равнозначно определению в ст. 1465 Гражданского кодекса РФ.

В первую очередь, хочется отметить, что определение «коммерческой тайны», которое дано в соответствующем специальном законодательстве, не соответствует определению, которое законодатель дал в Гражданском кодексе РФ. К примеру, в названном Федеральном законе коммерческая тайна это не сама конфиденциальная информация, а это ее режим конфиденциальности. В этом же Законе «информация, составляющая коммерческую тайну» равносильна секретам производства (ч. 1 ст. 1465 ГК РФ).

Отсюда вывод, что к секретам производства можно отнести информацию, которая сохраняется с помощью введенного режима конфиденциальности.

На практике признают неудачной формулировку ч. 1 ст. 1 Федерального закона «О коммерческой тайне», в которой говорится, что данным Законом регулируются отношения, которые связаны с установлением, изменением или прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, которая имеет коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. Так как эта норма достаточно ослабляет область действия Закона ограничиваясь тем самым только защитой секретов производства. Под это определения не попадает информация, которую на практике чаще всего относят именно к конфиденциальной несмотря на то, что она не вытекает из производственной деятельности. Например, информация, которую работник может получить на различных заседаниях органов управления, о проектах, партнерах, конкурентах, методах работы с заказчиками и так далее.

Действующая редакция Закона рассматривает секреты производства как одну из разновидностей информации, составляющей коммерческую тайну, что представляется более логичным.

Нужно отметить, что в законодательстве на данный момент отсутствует единое точное определение «коммерческой тайны», а в практике необходимо применение указанного понятия и к трудовым отношениям.

В Законе присутствует характеристика коммерческой тайны как конфиденциальной информации, но не дано само разъяснение термина «конфиденциальность» (Федеральный Закон «О коммерческой тайне»). Однако если трактовать данный термин в обиходности, то можно сказать, что под ним подразумевают «секретность», «тайность», «доверительность» и «неизвестность третьим лицам».

Для обеспечения секретности информации необходимо соблюдение и применение рядами мер, которые не допускают ее разглашение, использование и незаконное ознакомление третьих лиц с такими сведениями. Ввиду этого тайность, конфиденциальность, секретность и доверительность необходимо использовать как режим охраны конфиденциальных сведений, который гарантирует его правообладателю защиту коммерческий ценной информации, которая выражается в сохранении положения на рынке товаров, работ и услуг, а также увеличение доходов и возможность получить коммерческую выгоду, в том числе и избежание нежелательных расходов,

Как мы видим, коммерческая тайна это специально обдумано не разглашаемая по коммерческим соображениям экономические интересы и данные о различных сторонах и областях предпринимательской деятельности конкретной организации, где действует такая охрана информации, в том числе ее производственно-хозяйственная, управленческая, научно-техническая и финансовая деятельности. Охрана таких сведений объясняется как защита от возможной угрозы безопасности организации и интересам конкуренции.

В случае установления работодателем режима коммерческой тайны на своем предприятии (то есть, относя те или иные сведения к данной категории) ему необходимо иметь в виду, что под охраной коммерческой тайны может прятаться разного рода информация и документы, которые доказывают о фактах различных злоупотреблений, бесхозяйственности и других возможных нарушений.

В соответствии со статьей 57 Трудового Кодекса РФ условие о том, что работник обязан не разглашать любые сведения, которые относятся к режиму охраняемой законом тайны (то есть государственная, коммерческая, служебная и иная тайна) может быть включено в трудовой договор. Данное условие обязано к соблюдению и в случае его нарушения, работник может привлекаться по трудовому законодательству к дисциплинарной или материальной ответственности. Так, в соответствии с пунктом 6 статьи 81 ТК РФ в случае разглашения работником конфиденциальной информации (государственной, коммерческой, служебной или иной тайны), ставшей ему известной в связи с исполнением им трудовых обязанностей, трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя (то есть правообладателя такой информации), и соответственно работник может быть уволен в связи с разглашением коммерческой ценной тайны.

В литературе были сформулированы идеи о принятии в организациях локального акта, который будет содержать определенный перечень сведений, который составляет режим коммерческой тайны в конкретной организации с указанием работодателя и его контрагентов как правообладателей такой информации 6. Данный локальный акт (например, под названием «Положение о сохранении коммерческой тайны ООО «Право») должен быть дан работнику на ознакомление под расписку. На данный момент такой локальный акт может быть введен работодателем без учета мнения профсоюзов. Это объясняется тем, что на момент вступления в силу Трудового Кодекса РФ не предполагалось принятие такого рода внутреннего локального акта, потому считаем нужным внести необходимое изменение в Трудовой Кодекс РФ и определить в нем обязательный учет мнения профсоюза при принятии подобного локального акта в организации.

То Трудовому кодексу РФ работодатель обязан для работника своей организации создать необходимые условия для соблюдения своим работником установленного на предприятии режима коммерческой тайны, а также для исполнения работником своих трудовых функций. В связи с обязанностью работодателю по организации труда работника и созданию ему необходимых условия для работы, работодатель обязан обеспечить работников всем необходимым оборудованием, а по необходимости и различными инструментами, технической документацией и иными инструментами, которые необходимы для работы с конфиденциальной информацией, в случае если работники работают с такой информацией. Но бывают ситуации, когда необходимость работника работать с режимом конфиденциальной информации возникает после заключения трудового договора. Тогда на наш взгляд должна применяться статья 74 Трудового Кодекса РФ, определяющая порядок внесении сторонами условий трудового договора.

На практике, в случае если работник нанесет работодателю (то есть правообладателю информации и его контрагентам) ущерб, то его материальная ответственность может быть как ограниченной, так и полной (в случае, если он нарушил режим коммерческой тайны и незаконно использовал такую информацию умышленно).

В то же время, необходимо отметить, что основной ущерб для работодателя от разглашения работником коммерчески ценной информации отражается в упущенной выгоде.

Многие авторы в данном случае считают необходимым заключать с работником гражданско-правовой договор. На наш взгляд это не совсем уместно. Необходимо принять во внимание пункт 1 статьи 15 Трудового кодекса РФ, где лицо, право которого нарушено, вправе потребовать полного возмещения ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Также в части 1 статьи 238 ТК РФ говорится об ущербе, который работник причинил работодателю. Возмещение такого ущерба происходит в размере прямого действительного ущерба и упущенная выгода (неполученные доходы) не подлежат взысканию с виновного работника.

Некоторые авторы отмечают, что классификация видов конфиденциальной информации и видов тайн в определенном смысле условна. К примеру, А.О. Куликов отмечает, что к разновидностям служебной тайны можно отнести налоговую, тайну следствия и другие. 9 Также в литературе было высказано мнение, что под охраняемой законом тайной понимается служебная и профессиональная тайна.

Ранее в законодательстве не существовало определение «профессиональной тайны» и в юридической литературе оно также отсутствовало. Данное понятие всегда рассматривалось в контексте определенной сферы деятельности, но ее наиболее общее понятие можно наблюдать в Законе «Об информации». Так, на текущий момент мы можем увидеть прототип определения этого понятия в ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации». В нем говорится, что защите подлежат все сведения, которые получены физическими лицами при исполнении ими профессиональных обязанностей или различными организациями при осуществлении конкретных видов деятельности (профессиональная тайна), в случае если данные лица обязаны соблюдать неразглашение таких сведений в соответствии с соответствующими федеральными законами (пункт 5 статьи 9). Следовательно, сведения, которые связаны с осуществлением профессиональной деятельностью и доступ, к которым закрыт законодательством, называются профессиональной тайной.

Профессиональная тайна относится к производной тайне, так как данную информацию получили для предоставления профессиональных услуг, которая характеризует профессиональную деятельность ее субъекта вне зависимости от его области деятельности, то есть это не собственная информация ее обладателя. Специальность обладателя (в случае если законодательством не регулирован данный вид деятельности) не имеет такого юридического значения, как сам факт того, что он получил эту информацию в процессе осуществления им своей профессиональной деятельности.

Четкого разграничения между профессиональной и служебной тайно нет. Информация относится к служебной на основании того, что она получена служащими муниципального или государственного учреждения. А Профессиональная информация получена работником организации, которая оказывает профессиональные услуги.

Рассмотрим теперь более подробно понятие служебной тайны, потому что его регулирование во многом схоже с коммерческой тайной. К служебной тайне необходимо относить конфиденциальные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти (например, тайна усыновления, врачебная тайна о характере заболевания конкретного пациента и т.д.). и деятельность которых предоставляются не коммерческий, а государственный интерес. Состав информации, которая является служебной тайной, устанавливается сейчас органами управления соответствующего органа государственной власти и соответствующими федеральными законами. Состав информации, который не может относиться к служебной тайне однозначно не определен, но в данном случае возникает вопрос, может ли для этой цели применяться перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну. Множество материалов правоприменительной практики доказывает, что сведения которые составляют коммерческую тайну не могут применяться для сведений служебной тайны.

В гражданском праве термин «служебный» применяет в ином, более широком смысле, называя в некоторых случаях «служебными» и такие объекты, которые созданы в связи с трудовой функцией работника, хотя и вне рамок этой трудовой функции, считают некоторые специалисты в области гражданского права.

В случае достижения работником результатов во время осуществления им своей трудовой деятельности, данные результаты относятся к служебным в том случае, если работник был обязан создать их (результаты) в соответствии с заключенным между ним и работодателем трудовым договором. А остальные результаты нельзя отнести к «служебным», даже если они и возникают в связи с выполнением работником своих трудовых функций10. Как видим, здесь имеется явное противоречие между законодательством о конфиденциальной информации и трудовым законодательством и происходит путаница в терминах на законодательном уровне.

Но с введением в действие четвертой части Гражданского Кодекса РФ законодатель ввел новое определение это секреты производства (ноу-хау). Возникает вопрос о соотнесении служебного секрета производства (ноу-хау) и служебной тайны. Данные понятия немного схожи. И служебная тайна и ноу-хау могут быть одним из содержаний трудовых обязанностей работника, который заключил трудовой договор с конкретным работодателем. В данном случае исключительное право на секреты производства, которые созданы работником во время осуществления им своих трудовых функций или конкретного задания работодателя принадлежит данному работодателю. Данный работник обязан сохранять конфиденциальность такой информации, которую он получил во время исполнения им своих обязанностей, до момента прекращения действия исключительного права на ной-хау.

При соотношении коммерческой тайны с государственной тайной, необходимо отметить, что коммерческая тайна не определена строгим перечнем, поскольку используется применительно к различным сведениям. Как правило, срок действия коммерческой тайны равен столько, сколько определенно в каждом конкретном документе (такой срок закреплен определенной конкретной датой), который был подписан между работником и работодателем или такой срок может быть бессрочным на тех же условиях.

Коммерческая тайна отличается от государственной тайны, прежде всего, тем, что государственная тайна направлена на обеспечение безопасности государства, охране сведений, которые могут нанести ущерб безопасности государства. Законодатель дал определение государственной тайны в Федеральном законе «О государственной тайне» от 21 июля 1993 года №131-ФЗ. Так, в соответствии со статьей 2 вышеназванного Закона «государственная тайна» определяется как информация в военной, внешнеполитической, экономической, разведовательной и контрразведовательной области и оперативно-розыскной деятельности, которая защищена государством и ее любое распространение способно нанести неопровержимый вред безопасности страны.

Секретность государственной тайны оценивается по грифу секретности в зависимости от степени тяжести возможного ущерба государственной безопасности в случае рассекречивания таких сведений.

Государственная тайна охраняется, как правило, до специального указания. Государственная тайна охраняется исключительно только государством, и как правило, это правоохранительные органы. А коммерческая тайна обеспечивается собственными силами ее правообладателя. При этом следует иметь в виду, что коммерческие секреты могут быть государственными секретами, однако государственные секреты не могут быть коммерческой тайной.

2. Правовое обеспечение сохранения коммерческой тайны

2.1 Обязанности работника по сохранению коммерческой тайны

Необходимость соблюдения режима коммерческой тайны в организации может быть закреплена в качестве условий трудового договора по сохранению данного режима работниками в процессе осуществления им своих трудовых функций, если данные функции подразумевает между собой контакт с подобного рода информацией. Как уже отмечалось выше, отношения, которые в своем содержании имеют коммерческую тайну, регулируются Федеральным законом РФ «О коммерческой тайне» от 29 июля 2004 года №98-ФЗ11. Так как в первой главе работы очень подробно рассматривался вопрос понятия коммерческой тайны, то считаю нужным добавить, что в соответствии с пунктом 2 статьи 3 названного закона правовой статус коммерческой тайны с точки зрения закона уравнивается с ноу-хау (секретами производства), а именно «информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства)». Следовательно есть повод рассматривать секреты производства как условие трудового договоре наряду с коммерческой тайной. Отметим, что здесь речь идет о секрете производства, который заранее оговаривался, и предполагалось его сообщение работнику. В данном случае условие о коммерческой тайне будет входить в трудовой договор изначально.

Но на практике бывают ситуации, когда работнику в процессе выполнения своих трудовых функций стал известен ноу-хау (секрет производства), который не оговаривался в момент заключения с работником трудового договора. В данном случае необходимо будет внести в трудовой договор дополнительное условие касательно неразглашения работником полученной закрытой информации или заключить дополнительное соглашение об этом.

Перечень информации и данных, которые на организации относятся к режиму коммерческой тайны определяется руководством организации. Устанавливая закрытый перечень информации, надо обязательно учитывать сведения, которые не могут относиться к коммерческой тайне. Перечень таких сведений приведен в статье 5 Федерального закона «О коммерческой тайне». Список данных сведений был приведен также выше в первой главе работы.

В соответствии со статьей 11 ФЗ «О коммерческой тайне» в обязанностях работодателя при заключению трудового договора с работником входит прежде всего:

1) Ознакомление работника под роспись с перечнем информации, который включен в режим коммерческой тайны на данном предприятии, обладателями которыми являются данный работодатель и его контрагенты в случае если доступ к таким данным нужен работнику для осуществления в будущем им своих функций;