Основы корпоративного права

Имущество АО может быть увеличено за счет заемного капитала. Общество имеет право выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала. Облигации могут быть именными или на предъявителя; общество вправе выпускать их лишь после полной оплаты уставного капитала.

Уставный капитал акционерного общества подразделяется на акции. Наличие акций характерная черта акционерного общества: они могут выпускаться только АО. Акция представляет собой ценную бумагу, подтверждающую обязательственные права акционера по отношению к обществу. Виды выпускаемых акций определяются в уставе общества.

Акции подразделяются на именные и предъявительские. Согласно Закону об АО, их акции могли быть только именными. Но Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о РЦБ) разрешен выпуск акций и на предъявителя. Они могут выпускаться в определенном отношении к размеру уставного капитала в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (ст. 2 Закона о РЦБ).

Акции подразделяются также на обыкновенные и привилегированные. Обыкновенная акция не только обеспечивает дивиденд, но и дает право голоса на общем собрании акционеров. Поэтому обыкновенные акции иногда называют голосующими (ст. 25 Закона об АО).

Привилегированная акция обеспечивает право на получение дивиденда в заранее определенном размере. Номинальная стоимость привилегированных акций не должна превышать 25 % уставного капитала. Владельцы привилегированных акций, как правило, не имеют права голоса на общем собрании акционеров. Они получают его только при рассмотрении вопросов, от решения которых существенно зависит их положение. К числу таких вопросов относятся, в частности, реорганизация, ликвидации общества, введение новых серий привилегированных акций, предоставляющих их владельцам большие льготы, чем существующие (п. 3 ст. 32 Закона об АО).

Особым видом привилегированных акций являются кумулятивные акции. По ним дивиденды выплачиваются не ежегодно, а могут накапливаться в соответствии с порядком, предусматриваемым уставом общества.

Акции подразделяются также на размещенные и объявленные (ст. 27 Закона об АО). Размещенными признаются акции, приобретенные акционерами. Их суммарная номинальная стоимость равна уставному капиталу общества. В уставе обязательно указываются количество и номинальная стоимость размещенных акций. Объявленные акции - это ценные бумаги, которые могут быть выпущены в будущем. Они являются как бы дополнительными по отношению к размещенным акциям и могут как указываться, так и не указываться в уставе общества.

В СССР существовали акции предприятия и акции трудового коллектива. Они выпускались предприятиями, не являвшимися акционерными обществами. Акции одних предприятий продавались другим в целях получения дополнительных средств, а акции трудового коллектива размещались среди работников данного предприятия. По сути дела, это были квазиакции. В настоящее время их выпуск прекращен.

Особые виды акций существуют в акционерных обществах, созданных в процессе приватизации. В них получили распространение акции типа А и Б. Акции типа А - это привилегированные акции, предоставленные безвозмездно членам трудового коллектива приватизированного предприятия. Акции типа Б принадлежат государству и находятся в распоряжении фонда имущества в качестве привилегированных акций, но после их продажи частным лицам они преобразуются в обыкновенные акции.

В акционерных обществах, созданных в процессе приватизации, может использоваться также и "золотая акция". Она выпускается в единственном экземпляре на предприятиях, имеющих особо важное значение, по решению Правительства РФ. Ее владелец имеет право вето при принятии решений об изменении устава, реорганизации, ликвидации общества и по некоторым другим вопросам. Однако "золотая акция" дает особые права лишь в период ее нахождения в государственной собственности. При передаче частным лицам она конвертируется в обыкновенную акцию.

Акционеры учитываются в реестре, который ведется самим обществом или, по его поручению, специальным регистратором (ст. 44 Закона об АО).

Важнейшее право акционера - получение дивидендов. Они выплачиваются за счет прибыли общества и могут распределяться ежеквартально, один раз в полугодие или по годовым результатам его деятельности. Ежеквартальные и полугодовые дивиденды (промежуточные дивиденды) выплачиваются по решению совета директоров, а годовые - по решению общего собрания акционеров (ст. 42 Закона об АО).

Законом об АО предусмотрены некоторые ограничения выплаты дивидендов. Согласно ст. 43, дивиденды не могут выплачиваться, если не оплачен полностью уставный капитал, в деятельности общества имеют признаки несостоятельности (банкротства) или стоимость чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда. Они также не могут выплачиваться до выкупа акций по требованию акционеров, когда те имеют такое право. Согласно ст. 75 указанного Закона, акционеры вправе требовать выкупа акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, внесения изменений и дополнений в устав, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в голосовании. При этом крупными признаются сделки по приобретению или отчуждению имущества на сумму, превосходящую 25 % балансовой стоимости активов общества, кроме сделок. относящихся к обычной хозяйственной деятельности. Решение о совершении таких сделок на сумму от 25 до 50 % стоимости имущества принимается советом директоров, а на сумму свыше 50 % общим собранием акционеров (ст. 78, 79 Закона об АО).

Помимо права на дивиденды и права требования выкупа акций в указанных выше случаях акционеры наделены и многими другими правами. Акционеры - владельцы обыкновенных акций имеют право голоса на общем собрании акционеров, владельцы привилегированных акций обладают таким правом в отдельных указанных выше случаях. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами. Акционер, обладающий не менее чем 2 % голосующих акций, вправе вносить предложения в повестку дня общего собрания (не более двух предложений), а также выдвигать кандидатов совет директоров и в ревизионную комиссию общества (ст. 55 Закона об АО). Акционер также вправе обжаловать в судебном порядке решение общего собрания акционеров, если он не участвовал в нем или голосовал против принятия такого решения (п. 8 ст. 43 Закона об АО).

Высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Его компетенция определяется В п. 1 ст. 48 Закона об АО. В нем содержится 21 позиция, 18 из которых отнесены к исключительной компетенции общего собрания. Вопросы решаются большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, а наиболее важные из них (изменение устава, реорганизация, ликвидация общества, определение стоимости объявленных акций, совершение крупных сделок) большинством в три четверти голосов. Согласно п. 3 ст. 48 Закона об АО, общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции вышеуказанным Законом.

Общее собрание правомочно принимать решения, если на нем присутствуют акционеры, имеющие 50 % голосующих акций. Если необходимого числа акционеров нет, собрание созывается повторно; в этом случае кворум составляет 30 % голосующих акций (ст. 58 Закона об АО).

Общее собрание может быть годовым или внеочередным. Годовое собрание созывается не ранее чем через 2 месяца и не позднее чем через 1 месяцев после окончания года. На нем избирают совет директоров (наблюдательный совет), ревизионную комиссию (ревизор), утверждают аудитора, рассматривают годовой отчет и некоторые другие вопросы.

Внеочередное собрание созывается при необходимости по решению совета директоров, по требованию ревизионной комиссии, аудитора, а также акционеров, владеющих не менее чем 10 % голосующих акций.

Общее собрание акционеров избирает совет директоров (наблюдательный совет), который осуществляет общее руководство деятельностью общества и решает все вопросы, кроме относящихся к исключительной компетенции общего собрания. Если в обществе число акционеров - владельцев голосующих акций составляет менее 50 человек, то совет директоров может не избираться, а его функции в этом случае осуществляются общим собранием акционеров (п. 1 ст. 64 Закона об АО).

Компетенция совета директоров весьма обширна (ст. 65 Закона об АО). Он определяет приоритетные направления деятельности общества, размещает облигации и другие ценные бумаги, использует резервные и иные фонды, создает филиалы и представительства. Совет директоров решает любые вопросы, не отнесенные законом к исключительной компетенции общего собрания и исполнительного органа (руководителя) общества.

Советом директоров назначается исполнительный орган акционерного общества, если это поручено ему в соответствии с уставом. В случае, когда уставом это не предусмотрено, исполнительный орган назначается общим собранием акционеров. Положение об исполнительном органе утверждается советом директоров.

Исполнительный орган руководит повседневной деятельностью общества. Он может быть единоличным (директор, генеральный директор) или коллегиальным (правление, дирекция).

По решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему) (ст. 69 Закона об АО).

Единоличный исполнительный орган действует без доверенности от имени общества, представляет его интересы, совершает сделки, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Директор, генеральный директор и члены правления несут ответственность за ущерб, причинённый обществу их действиями. В случае, когда ущерб причинен обществу решением правления, его члены несут солидарную ответственность, причем от ответственности освобождаются те его члены, которые голосовали против принятия решения или вовсе не участвовали в голосовании.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества осуществляется ревизионной комиссией (ревизором), избираемой общим собранием акционеров. Она проводит проверки финансово-хозяйственной деятельности общества по решению общего собрания, совета директоров, по собственной инициативе, а также по требованию акционеров, обладающих не менее чем 10 % голосующих акций. Ревизионная комиссия в праве потребовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.

Аудитор АО утверждается также общим собранием акционеров. Его функции аналогичны функциям ревизионной комиссии, но в отличие от последней аудитор является лицом, независимым от общества.

Достоверность данных, содержащихся в годовом отчете, бухгалтерском балансе, счете прибылей и убытков, должна быть подтверждена ревизионной комиссией. Если эти документы публикуются, достоверность содержащихся в них данных должна быть подтверждена также независимым аудитором.

В законодательстве предусмотрен ряд особенностей правового положения акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. Некоторые из этих особенностей были отмечены выше, к ним относятся, в частности, и виды акций, выпускаемых такими обществами.

Подобные акционерные общества могут быть только открытыми. Порядок их организации и деятельности определяется многочисленными президентскими указами. Важную роль играет Типовой устав акционерного общества открытого типа, созданного в процессе приватизации.

Согласно Типовому уставу, в таком акционерном обществе генеральный директор является одновременно и председателем совета директоров, причем принятии решений данным советом он имеет два голоса, тогда как остальные члены совета располагают только одним голосом.

Состав совета директоров формируется не только решением общего собрания акционеров; в него включаются и некоторые должностные лица. Помимо директора к таким лицам относятся представители фонда имущества, трудового коллектива и местного органа власти.

В период, когда более 50 % акций принадлежат государству, фонд имущества имеет право решать некоторые вопросы самостоятельно, не созывая общего собрания акционеров и совета директоров. К вопросам, решаемым в таком порядке, относятся ликвидация общества, выделение из его состава подразделений, определение условий контрактов, заключаемых с должностными лицами общества, наложение вето на решение администрации общества об освобождении должностных лиц от ответственности. В течение всего периода деятельности общества фонд имущества, руководствуясь специальным законодательством о приватизации, имеет право налагать вето на решения об изменении организационно-правовой формы общества (п. 6.5 ст. 6 Типового устава).

В форме акционерных обществ создаются многие коммерческие организации, к их числу относятся, в частности, инвестиционные фонды, которые получают средства от населения и вкладывают их в другие организации и предприятия.

7. Производственный кооператив

Производственный кооператив (далее - ПрК) создается для производства, переработки, сбыта промышленной и другой продукции, торговли, строительства, бытового и иных видов обслуживания, добычи полезных ископаемых, другим природных ресурсов, сбора и переработки вторичного сырья, проведения научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также для оказания медицинских, правовых, маркетинговых и иных не запрещенных законом видов услуг (п. 1 ст. 2 Закона о ПрК).

Отдельно в законодательстве отмечены сельскохозяйственные ПрК. В соответствии со ст. 3 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" сельскохозяйственные ПрК подразделяются на следующие виды: сельскохозяйственная артель, рыболовецкая артель и кооперативное хозяйство.

В ПрК допускается членство граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства. Число членов кооператива, внесших паевой взнос, но лично не принимающих трудового участия в его деятельности, согласно п. 2 ст. 7 Закона о ПрК, не может превышать 25 % числа членов Кооператива, лично принимающих трудовое участие в его деятельности.

В соответствии со ст. 14 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" в сельскохозяйственных ПрК такое членство (без трудового участия) называется ассоциированным. Ассоциированными членами могут быть юридические лица и граждане, внесшие паевой взнос согласно уставу сельскохозяйственного ПрК, в случаях:

- выхода на пенсию по возрасту или по состоянию здоровья;

- перехода на выборную должность вне кооператива

- прохождения службы в рядах Вооруженных Сил РФ;

- в других случаях, предусмотренных уставом сельскохозяйственного ПрК.

Наряду с основными правами и обязанностями членов кооператива, перечисленными в ст. 8 Закона о ПрК, которая так и называется "Основные права и обязанности", в других статьях указанных законов содержится значительное число уточняющих и дополняющих их норм, в частности:

- член ПрК обязан внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее 10 % паевого взноса. Остальная его часть вносится в течение года после государственной регистрации (п. 1 ст. 10 Закона о ПрК);

- член ПрК вправе передать свой пай или его часть другому члену ПрК или третьему лицу с согласия кооператива. Передача пая влечет прекращение членства в кооперативе (абз. 1 п. 4 ст. 9 Закона о ПрК);

- член ПрК имеет преимущественное право покупки передаваемого пая (абз. 2 п. 4 ст. 9 Закона о ПрК);

- гражданин, приобретший пай или его часть в ПрК, принимается в его члены (там же);

- лицу, прекратившему членство в ПрК, выплачивается стоимость нам или выдается имущество, соответствующее его паю, а также производятся другие выплаты, предусмотренные уставом (п. 7 ст. 22 Закона о ПрК);

- член ПрК имеет право на часть прибыли, подлежащей распределению в соответствии с п. 2 ст. 12 Закона о ПрК и п. 2 ст. 36 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации";

- член ПрК имеет право на получение части имущества кооператива при его ликвидации в порядке, предусмотренном уставом ПрК или соглашением между его членами (п. 5 ст. 27 Закона о ПрК);

- член ПрК несет субсидиарную ответственность в порядке, предусмотренном уставом ПрК; в сельскохозяйственных ПрК - в размере не менее 0,5 % обязательного пая (п. 2 ст. 37 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации").

Согласно п. 1 ст. 11 Закона о ПрК, уставом кооператива может быть установлено, что определенную часть принадлежащего ему имущества составляет неделимый фонд, используемый в целях, определенных уставом. Решение о его образовании должно быть принято единогласно членами ПрК, если уставом кооператива не предусмотрено иное. Имущество, составляющее неделимый фонд, не включается в паи членов ПрК.

Общее собрание членов ПрК правомочно, если на нем присутствует более 50 % их общего числа. Для сельскохозяйственного ПрК устанавливается другой кворум: на общем собрании - 25 % общего числа членов ПрК, но не менее 5 членов, если их общее число менее 20. Каждый член ПрК при принятии решений общим собранием имеет один голос с момента полного внесения паевого взноса независимо от его размера (абз. 2 и 3 п.2 ст. 15 Закона о ПрК).

Порядок принятия решений:

- об изменении устава кооператива, о реорганизации (за исключением преобразования в хозяйственное товарищество или общество) и ликвидации ПрК - тремя четвертями голосов присутствующих на общем собрании (абз. 4 п. 2 ст. 15 Закона о ПрК);

- об исключении члена кооператива - двумя третями голосов присутствующих (абз. 5 п. 2 ст. 15 Закона о ПрК);

- о преобразовании кооператива в хозяйственное товарищество или хозяйственное общество - по единогласному решению членов ПрК (абз. 4 ст. 15 Закона о ПрК);

- по остальным вопросам - большинством голосов присутствующих (абз. 2 п. 2 ст. 15 Закона о ПрК);

- и по вопросам исключительной компетенции общего собрания сельскохозяйственных ПрК - двумя третями голосов присутствующих (п. 23 ст. 20 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации").

Годичное общее собрание членов ПрК созывается его правлением (председателем) и проводится не реже одного раза в год, но не позднее чем через З месяца после окончания финансового года (абз. 1 п. 3 ст. 15 Закона о ПрК).

Внеочередное общее собрание членов ПрК может быть созвано, согласно абз. 3 п. 3 ст. 15 Закона о ПрК, по инициативе:

- правлении;

- наблюдательного совета;

- ревизионой комиссии.

- не менее 10 % общего числа членов ПрК.

Согласно порядку, закрепленному в п. 4 ст. 15 Закона о ПрК, члены кооператива извещаются в письменной форме о повестке дня, дате, месте и времени проведения общего собрания не позднее чем за 20 дней до его проведения.

Для сельскохозяйственных ПрК в п. 2 ст. 22 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации" предусмотрены другие сроки уведомления о проведении общего собрания: не позднее чем за 7 дней и не ранее чем за 30 дней.

Общее собрание членов кооператива избирает наблюдательный совет, правление и (или) председателя. Членами совета, правления и председателем ПрК могут быть только члены кооператива (п. 4 ст. 14 Закона о ПрК).

Наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов ПрК и решает другие вопросы, отнесенные уставом к его компетенции, созывается не чаще одного раза в полгода. Члены наблюдательного совета не вправе совершать действия от имени кооператива (п. 1 ст. 16 Закона о ПрК).

В сельскохозяйственных ПрК членам наблюдательного совета не разрешается получать никакое вознаграждение по результатам деятельности кооператива (п. 2 ст. 29 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации").

Правление избирается в ПрК с числом членов более 10 (п. 2 ст. 17 Закона о ПрК). Уставом ПрК определяются вопросы, по которым решения принимаются председателем кооператива единолично (п. 4 ст. 17 Закона о ПрК).

Согласно п. 1 ст. 18 Закона о ПрК, для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание его членов избирает ревизионную комиссию в составе не менее трех членов ПрК или избирает ревизора, если число его членов не превышает 20. Члены ревизионной комиссии не могут входить в состав наблюдательного совета и исполнительных органов, но все они обязательно должны быть членами ПрК.

Особые требования предъявляются к процедуре выхода или исключения члена из ПрК. Так, согласно п. 1 ст. 22 Закона о ПрК, член ПрК, желающий выйти из него, обязан в письменной форме предупредить об этом председателя (правление) кооператива не позднее чем за 2 недели.

Исключение из ПрК допускается только по решению общего собрания по основаниям, предусмотренным Законом о ПрК и уставом ПрК (п. 4 ст. 22 Закона о ПрК). Исключаемый член кооператива должен быть извещен в письменной форме не позднее чем за 30 дней до даты проведения общего собрания. Он вправе представить собранию свои объяснения (п. 5 ст. 22 Закона о ПрК).

Выплата стоимости пая или выдача другого имущества вышедшему (исключенному) члену ПрК производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса ПрК, если иное не предусмотрено его уставом (п. 7 ст. 22 Закона о ПрК).

Реорганизация и ликвидация ПрК происходят в порядке, предусмотренном ГК РФ, Законом о ПрК и другими федеральными законами. ПрК по единогласному решению его членов может преобразоваться, согласно п. 4 ст. 26 Закона о ПрК и ст. 112 ГК РФ, в хозяйственное товарищество или общество.

8. Корпоративные объединения

В статье 121 ГК РФ определено, что коммерческие организации в целях координации своей предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Некоммерческие организации могут иметь разные цели.

В организационном смысле объединение - это соединение нескольких организаций, предприятий, учреждений в единую группу. Объединения корпораций строятся на экономически взаимовыгодных принципах. К принципам деятельности объединений относятся:

- добровольность объединения на основе общности экономических интересов;

- равноправие участников совместной деятельности;

- свобода выбора организационной формы объединения;

- самоуправление участников и объединения в целом;

- организация отношений между участниками на договорной основе.

Корпорации, входящие в состав объединения, сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

Зарубежное законодательство исходит из возможно разнообразных целей, для которых организации могут объединяться и в силу этого обладать определенными особенностями в своей деятельности, значительно отличающими объединения юридических лиц друг от друга. В частности, в ряде зарубежных стран имеют право на жизнь такие виды объединений, как союзы, хозяйственные ассоциации, концерны, консорциумы, картели, корнеры, конгломераты, тресты, синдикаты, франчайзи, холдинги.

Однако многообразие форм признано за рубежом, но не в России. К числу наиболее распространенных ассоциативных форм объединений корпораций в нашей стране могут быть отнесены: ассоциация (союз), холдинг, концерн, финансово-промышленная группа.

Объединения корпораций можно условно обозначить термином "бизнес-группа". Необходимость усиления законодательного регулирования бизнес-групп подтверждается в подготовленной Министерством экономического развития и торговли РФ и упомянутой выше "Концепции развития корпоративного законодательства на период до 2008 года". Цель реформы - обеспечить поступательное развитие корпоративных объединений в условиях транснациональной экономической политики.

Корпоративные объединения представляют собой не только совокупность лиц и капиталов, но и объединения обособленных юридических лиц, представляющие собой форму ассоциированного членства на основе взаимных договоров и соглашений.

Таким образом, объединения корпораций - это создаваемые коммерческими и некоммерческими юридическими лицами в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов договорные образования, основанные на принципах добровольности, общности экономических интересов, равноправия и самоуправления участников совместной деятельности и объединения в целом в формах, предусмотренных законодательством.

Ассоциация (союз). Ассоциации могут создаваться для целей, предусмотренных Законом "О некоммерческих организациях" (например, социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей).

Между тем ассоциация может быть создана для развития предпринимательской деятельности, поскольку может создавать для этой цели хозяйственные общества, товарищества или участвовать в них. При этом доходы, полученные в результате этой деятельности, не могут быть распределены между членами ассоциации, а должны использоваться исключительно на ее нужды, заключающиеся в совершенствовании координации деятельности участников ассоциации для получения ими большей прибыли.

Наиболее важная цель создания ассоциаций - совершенствование управленческой деятельности, поскольку координация является одним из ее видов, что исключает возможность ассоциаций от своего имени заниматься предпринимательской деятельностью. Задача ассоциаций - добиваться максимального улучшения дел среди членов, объединивших для этого свои взносы, а не повышать благосостояние аппарата управления исполнительного органа.

По существу, ассоциация выступает по отношению к своим членам как управляющая компания, выполняющая часть управленческих функций, добровольно переданных ей членами ассоциации.

Целями ассоциации (объединяющих членов) должны быть, по замыслу ее учредителей, их собственные цели. А поскольку цель деятельности коммерческих организаций, создающих ассоциацию, единственная и четко определена законом - получение прибыли, то и ассоциация, учрежденная коммерческими организациями, должна служить достижению этой цели.

Гражданский кодекс РФ, помимо придания ассоциациям статуса некоммерческих организаций, специально запретил им от своего имени заниматься коммерческой деятельностью.

Если будет принято решение о возложении на ассоциацию ведения предпринимательской деятельности, она должна в силу ст. 121 ГК РФ преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество.

Учредительные документы ассоциации - учредительный договор, подписанный участниками, и утвержденный ими устав (п. 1 ст. 122 ГК РФ, п. 1 ст. 14 Закона "О некоммерческих организациях"). В договоре определяются цели создания объединения и условия вступления в него и участия в нем. В уставе определяются его статус, компетенция его органов управления и иные стратегические вопросы, касающиеся его будущей деятельности.

Членами ассоциации могут быть только юридические лица.

Имущество ассоциации формируется учредителями за счет их взносов, размеры, виды, условия, формы и порядок внесения которых определяются самими учредителями, а затем членами в учредительных документах. Имущество ассоциации становится ее собственностью, а учредители (участники) ассоциации или союза не приобретают на это имущество никаких прав (п. 3 ст. 48 ГК РФ).

Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в размере и в порядке, предусмотренных учредительными документами (ст. 121 ГК РФ, п. 4 ст. 11 Закона "О некоммерческих организациях"). Члены ассоциации также несут субсидиарную ответственность (в пропорциях, которые они сами для себя определят) по ее долгам, размер которой законодательство не ограничивает.

Ассоциация реорганизуется и ликвидируется по общим правилам, действующим в отношении юридических лиц. Особенностью реорганизации ассоциации является то, что она может быть реорганизована по единогласному решению его членов.

Ассоциация может быть преобразована в фонд или автономную некоммерческую организацию по единогласному решению ее членов. При этом никаких особых мотивов и обоснований для этого законодательство не требует.

Остаток имущества объединения, образовавшийся по завершении его ликвидации, используется в целях, определенных его уставом, либо в иных предусмотренных законодательством целях и не может распределяться между членами ассоциации.

Холдинг. Холдинг (от англ. hold - держать) - представляет собой объединение юридических лиц, построенное на их юридической зависимости. Построение четкой структуры управления холдингом, установление жестких систем взаимосвязей и взаимозависимостей, а также четкое распределение функций между всеми уровнями управления является основным гарантом соблюдения прав участников холдинга. Система управления холдингом строится на установленном механизме принятия и исполнения решений. Структура холдинга предполагает организацию центра принятия ключевых решений и возможность оперативного контроля над дочерними компаниями.

Из смысла ч. 2 п. 2 ст. 105 ГК РФ вытекает, что головное общество (холдинговая компания) имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания. Тем самым законодатель признает, что независимость таких хозяйственных обществ - участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной.

Холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются "дочерними".

Основная задача холдинговой компании - эффективное управление подчиненными предприятиями, входящими в ее состав. Цель такого управления - упорядочение процесса воздействия на подчиненные объекты со стороны субъекта управления - головной компании и, следовательно, увеличение прибыли компании и снижение потерь.

Создание холдинга способствует кооперации предприятий-смежников и проведению согласованной инвестиционной и сбытовой политики. Его структура позволяет осуществлять целенаправленное воздействие на подчиненное звено. При этом существуют различные типы закрепления связи управляющей компании и управляемого (подчиненного) объекта. Возможные варианты этой связи реализуются с помощью приобретения как вещных, так и обязательственных прав в отношении управляемого объекта.

В соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392, холдинговые компании и их дочерние предприятия создавались в форме акционерных обществ.

Директор дочернего общества, как правило, имеет всегда более сокращенный объем полномочий, чем единоличный исполнительный орган автономного юридического лица. Обычной практикой является ограничение исполнительного органа в вопросах участия в других компаниях, совершения отдельных сделок по видам, по сумме и пр. Перечень возможных ограничений компетенции единоличного исполнительного органа должен быть четко обозначен в уставе дочернего общества. Численный состав, срок полномочий и компетенция исполнительных органов определяются уставом общества, а значит, напрямую зависят от воли холдинговой компании (основного общества).

Действующее корпоративное законодательство не содержит каких-либо специальных норм применительно к управлению дочерними обществами.

Система управления деятельностью холдинга охватывает два уровня: управление холдинговой компанией и управление дочерними обществами.

Холдинг является группой юридических лиц, которая не обладает ни полной, ни частичной правосубъектностью. В сфере налогового права холдинг как финансовый комплекс (промышленно-хозяйственный) или как совокупность взаимосвязанных юридических лиц не рассматривается в качестве особого субъекта права.

Понятия "консолидированная группа налогоплательщиков" или "консолидированный налогоплательщик" не получили должного нормативного закрепления и поэтому не могут служить для обозначения холдинга как совокупности взаимосвязанных юридических лиц.

В то же время холдинговая компания в узком значении данного слова, т.е. как материнская компания, и иные организации (юридические лица) как члены холдинга обладают определенной спецификой, например, в содержании налоговых прав и обязанностей.

В целях налогового законодательства взаимосвязанными лицами признаются организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. В частности, организации признаются взаимозависимыми, если одна из них непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 20 %.

При этом холдинги имеют серьезные недостатки, негативно сказывающиеся на экономике в целом. Так, холдинги позволяют отдельным лицам (семьям) контролировать значительную часть корпоративного сектора, что приводит к монополизации экономики, созданию олигархических кланов.

Кроме того, холдинги недостаточно эффективны и не позволяют распределять ресурсы лучше, чем это делает свободный финансовый рынок. У холдингов есть и иные отрицательные стороны.

Структура управления в холдинге может быть выражена следующим образом:

- управление посредством реализации прав, предоставляемых долями участия в управляемой компании;

- управление посредством приобретения функций единоличного исполнительного органа управляемой компании;

- управление предприятием, приобретенным как имущественный комплекс.

Структура холдинговой компании: управляющая (головная) компания, которая влияет на деятельность подчиненных компаний. При этом подчиненные компании могут быть как дочерними (зависимыми) по отношению к управляющей, так и управляемыми путем приобретения управляющей компанией (ее представителями) функций исполнительных органов управляемой организации.

При создании холдинговой компании должны быть учтены ограничения, связанные как с антимонопольными запретами, так и с некоторыми запретами корпоративного права.

Схема холдинга может представлять вертикальные и горизонтальные управленческие отношения.

При приобретении во владение акций (долей) предприятий холдинга для целей руководства обществом следует использовать полномочия холдинга на общем собрании акционеров (участников) общества и в его совете директоров (наблюдательном совете). Например, для получения отчетов о финансово-хозяйственной деятельности общества общее собрание акционеров (участников) и (или) совет директоров может использовать такой орган, как ревизионная комиссия общества.

Как правило, холдинговые структуры состоят из юридически хозяйственных субъектов, не связанных между собой из-за антимонопольных ограничений и стремления к разделению финансовых и товарных потоков с целью минимизации налогообложения. Отсюда неэффективность управления, а также трудности с привлечением инвестиций в холдинг - нельзя доказать юридическую связь всех его звеньев.

Под неформальным холдингом следует понимать группу компаний, контролируемых либо непосредственно управляемых другой группой юридических или физических лиц, формально не связанных между собой, но представляющих, по сути, единый хозяйствующий субъект.

В последнее время намечается тенденция к "легализации" связи между субъектами холдинга путем получения разрешений антимонопольных органов на создание соответствующих холдинговых структур.

Концерн. Концерн - крупное объединение фирм, основной деятельностью которого является промышленное производство, имеющее собственный мощный сбытовой аппарат в лице торговых филиалов и разветвленную диверсифицированную структуру входящих в концерн фирм, объединенных через систему участия.

Такое предпринимательское сообщество состоит из головной организации с местом нахождения, как правило, в индустриально развитом государстве и большого количества зависимых обществ во многих других государствах. Зависимость основывается на разделении большинства обычно на договоре о правлении, параллельно образуя объединение концерн.

История регулирования подобных объединений корпораций показана в Германском торговом уложении 1897 г. Согласно Уложению, концерны (ст. 290) - это объединения, в составе которых предприятия, находящиеся под единым руководством материнской компании в пределах страны, и при этом материнскому предприятию принадлежит участие в других (дочерних) предприятиях. Само участие в других предприятиях, находящихся под единым руководством материнской компании, возможно в случае, если головной компании: 1) принадлежит большинство голосов участников; 2) принадлежит право назначать или отзывать большинство членов "административного, руководящего или наблюдательного органа" дочернего предприятия, и оно одновременно является участником; 3) принадлежит право оказывать определяющее влияние на деятельность дочернего предприятия на основании заключенного с ним договора об управлении или в силу его устава.

За материнской компанией закреплена обязанность по ведению баланса концерна и составлению отчета о состоянии дел концерна в целом, т.е. консолидированной бухгалтерской и налоговой отчетности.

Управленческая структура концерна может быть определена двояко. Во главе концерна стоит крупная организация, осуществляющая производственную деятельность, или организация (руководящий орган), не осуществляющая никаких производственных функции, но владеющая пакетами акций и долей уставных капиталов других компаний, входящих в концерн.

Концерны позволяют не только монополизировать рынок товаров (работ, услуг), но и скрывать прибыль от налоговых органов, создавать схемы ухода от налогов в крупных размерах и шпионские организации, следящие за деятельностью конкурентов. Подобным незаконным действиям может способствовать качественный состав концерна. На практике финансирование внутри концерна может принимать самые различные формы, например, заключение соглашения о предоставлении заемных средств между двумя дочерними ("сестринскими") компаниями, находящимися в разных налоговых юрисдикциях.

Финансово-промышленная группа. Процессы интеграции решают весьма важные вопросы: от выживания отдельных организаций в отраслевых структурах до формирования межотраслевых хозяйственных комплексов.

Финансово-промышленная группа - одна из форм организации производственно-хозяйственных комплексов.

Финансово-промышленная группа (ФПГ) представляет собой форму сосуществования субъектов предпринимательской деятельности. Такой юридико-экономический "симбиоз" обусловлен рядом причин, прежде всего необходимостью расширения и поддержания кооперации между предприятиями, развития хозяйственных связей. При этом финансово-промышленная группа (ФПГ) - не просто производственно-технологический комплекс, а прежде всего инвестиционно-финансовый институт или объединение технологических и экономически связанных производственных, торговых и финансовых предприятий.

Финансово-промышленная группа - совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

В 1997 г. действовало уже 47 ФПГ, в них вошли 500 предприятий и организаций с более чем 3 млн. работников. Эти ФПГ давали более 10 % ВНП России. Статистика показывает устойчивое развитие ФПГ: на 1 ноября 2001 г. было зарегистрировано 86 ФПГ, в том числе 15 транснациональных (среди них - 10 межгосударственных), при этом их общая численность на 2003 г. увеличилась в среднем на 104 объединения.

В истории современные ФПГ представлены своими прообразами - объединениями крупных торгово-финансовых компаний. Поэтому на начальном этапе развития ФПГ определялись как синтез материальных ресурсов с производственно-потребительскими инструментами. Отголоски истории есть и в современном представлении о подобных формах объединений юридических лиц.

На постсоветском экономическом пространстве термин "финансово-промышленная группа" употребляется в нескольких взаимосвязанных, однако не вполне совпадающих значениях. Чаще всего им обозначаются любые формы относительно устойчивого взаимопроникновения промышленного и финансового капитала.

На фоне существующего понятия ФПГ отмечается некоторая "размытость" их определения в сравнении с иными корпоративными объединениями. Общие признаки, заложенные в понятие корпоративных структур, легко обнаруживаются в существующих формах объединений, что порой не позволяет четко установить сущность того или иного юридического формирования.

По мнению ряда авторов, такое неоднозначное понимание статуса ФПГ является результатом отраслевого деления российского права, возникшего еще в советский период развития нашего государства. В настоящее время, например, ФПГ характеризуются при помощи терминологии антимонопольного законодательства как "группа лиц" и "хозяйствующий субъект".

Среди участников ФПГ обязательно наличие организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций.

ФПГ могут различаться: по формам производственно-хозяйственной интеграции (вертикальная, горизонтальная, конгломерат); по отраслевой принадлежности (отраслевые, межотраслевые); по степени диверсификации (монопрофильные, многопрофильные); по масштабам деятельности (региональные, межрегиональные, межгосударственные или транснациональные).

Спектр деятельности ФПГ достаточно широк.

ФПГ преследуют социально-экономические цели: развитие экономики отдельных отраслей, расширение рынка сбыта продукции, восстановление партнерских связей между хозяйствующими субъектами, связанными единым производственным циклом.

Сущность такого объединения состоит в консолидации финансовых, научных и производственных ресурсов участников ФПГ. Поэтому потенциальными участниками договорного объединения могут стать компании соответствующего профиля и сферы деятельности: банки, промышленные предприятия, исследовательские институты.

В основном ФПГ создаются для какого-либо крупного проекта, реализация которого требует значительного межотраслевого экономического сотрудничества. ФПГ выступает "базой" для соединения бизнеса и науки в сферах, где преобладание структур подобного рода должно быть значительным.

На начальном этапе возникновения корпоративных объединений правовое положение ФПГ не получало должной регламентации. Первоначально вакуум в правовом регулировании статуса и деятельности финансово-промышленных групп был заполнен Положением о финансово-промышленных группах и порядке их создания, утвержденным Указом Президента РФ от 5 декабря 1993 г. N 2096 "О создании финансово-промышленных групп в Российской Федерации".

Более взвешенное правовое регулирование ФПГ получили в связи с принятием Федерального закона от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах". Согласно ст. 2 Федерального закона под финансово-промышленной группой понимается совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Исходя из легального определения, ФПГ может быть образована двумя способами. Первый заключается в создании ФПГ с образованием центральной единицы - основной компании (акционерного общества) и дочерних компаний. В этом случае основное общество является преобладающим в дочерних компаниях посредством реализации корпоративных связей, опосредуемых наличием пакета ценных бумаг таких юридических лиц. "Система участия" - самый распространенный в настоящее способ объединения юридических лиц - предполагает преобладание в уставном капитале юридического лица.

В литературе отмечается, что договорная форма создания ФПГ представляет собой синтез элементов нескольких договоров, по крайней мере двух - договора простого товарищества (о совместной деятельности) и учредительного договора. Правовой статус, а значит, и компетенция центральной компании определяются по согласованию между всеми участниками ФПГ. По статистике большинство зарегистрированных (официальных) ФПГ создаются по типу объединений на основе договора. Их иногда именуют "мягкими нехолдинговыми корпорациями" или "договорными холдингами". Смешанные договорные конструкции в данном случае типизируют фактическую природу взаимоотношений внутри участников объединения.

ФПГ не пользуется правами юридического лица, поэтому в правоотношениях она выступает через свою центральную компанию. Центральная компания ФПГ есть юридическое лицо с "усеченной" правоспособностью. В ФПГ участники также могут передавать часть функций управления центральной компании.

На особый правовой статус юридического лица в отношениях объединения должно быть указано в ее наименовании. Центральная компания ФПГ, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации, союза.

Для ФПГ, не относящихся к юридическим лицам, устанавливается возможность формирования совета управляющих и исполнительно-распорядительного органа - центральной компании ФПГ. Эти органы не идентичны органам юридического лица, но также закрепляют единую организационную структуру ФПГ.

Подчинение в ФПГ весьма условно, так как полномочия центральной компании ФПГ по ведению дел образуются всеми ее участниками.

За фактической капитализацией различного рода форм интеграции порой сложно уловить действующую ФПГ. Высказываются мнения о существовании "неформальных, фактических" ФПГ, легализация которых не представляет по определенным соображениям какой-либо необходимости.

ФПГ может получить официальный статус путем ее государственной регистрации. Некоторые авторы связывают правосубъектность ФПГ с фактом ее государственной регистрации, которая служит подтверждением законности созданного объединения.

Государственная регистрация ФПГ определяет гарантии, экономическое стимулирование существования объединения.

Неслучайно И.С. Шиткина определяет возможность предоставления мер государственной поддержки ФПГ как одну из причин разрешительно-регистрационного порядка возникновения ФПГ.

Представляется, что легальное положение ФПГ приобретает только после государственной регистрации соответствующего объединения юридических лиц, которое в свою очередь получает статус ФПГ.

При этом, с одной стороны, имеет место регистрация договора о создании ФПГ, однако с другой - в случае создания ФПГ, образуемых основным и дочерними обществами, происходит лишь регистрация "юридического состояния" зависимости юридических лиц.

Однако, например, в дальнейшем возможное изменение участников ФПГ связывается с необходимостью государственной регистрации изменений условий договора о создании ФПГ. При этом юридическая связь участников сохраняется, даже если происходит замена центральной компании. Однако в этом случае изменение состава участников в подобном объединении определяется регистрацией новой компании, получающей статус материнской.

Законодательство определяет ликвидацию (прекращение) ФПГ по правилам прекращения юридического лица, фактически предлагая такую конструкцию объединения.

В целом статус современных ФПГ подлежит наиболее детальному правовому регулированию, что требует существенных корректировок существующих нормативно-правовых актов в данной сфере объединений юридических лиц.

9. Создание, реорганизация и ликвидация корпораций

Создание юридического лица представляет совокупность юридически значимых действий, направленных на придание организации определенного законодательством статуса.

Создание корпораций определяет необходимость их государственной регистрации. Цель регистрации - устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятия, определить нового налогоплательщика, придать юридическую силу деятельности организации.

Государственная регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации юридических лиц, установленному ГК РФ и Законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Функции по осуществлению государственной регистрации юридических лиц возложены на налоговые органы (Федеральную налоговую службу РФ).

Для государственной регистрации учредители обязаны представить в регистрирующий орган необходимые документы (в том числе заявление, решение о создании корпорации, устав, учредительный договор, квитанцию об уплате госпошлины).

В случае если все представленные документы соответствуют закону, регистрирующий орган обязан зарегистрировать корпорацию и выдать свидетельство о государственной регистрации.

Следует учесть, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, который определяется внесением соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРП).

Отказ в регистрации юридических лиц по мотивам нецелесообразности не допускается. Регистрация (отказ в регистрации) может быть обжалована заинтересованными лицами в судебном порядке.

Реорганизация юридического лица в общем смысле представляет собой процедуру изменения правовых характеристик юридического лица, смену его правового статуса.

С экономической точки зрения, реорганизация - это преобразование, переустройство организационной структуры и управления предприятием, компанией при сохранении основных средств и производственного потенциала предприятия.

Гражданское законодательство выделяет следующие виды реорганизации корпораций: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Реорганизация в итоге приводит к изменению правового статуса юридического лица.

Реорганизация может быть добровольной и принудительной. Добровольная реорганизация корпораций осуществляется по решению их учредителей. В принудительном порядке корпорация может быть реорганизована, например, по требованию антимонопольного органа либо решению суда.

Хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственный кооператив по решению общего собрания участников.

Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. По единогласному решению всех акционеров акционерное общество также вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.