Международное частное право

Базовым документом, регламентирующим отношения в области охраны промышленной собственности, явл. Парижская конвенцияоб охране промышленной собственности 1883 года (в редакции 1967 года). Россия явл. участником данной Конвенции.

Парижская конвенция устанавливает следующие положения:

1) минимальный уровень охраны прав на объекты промышленной собственности

2) правило конвенционного приоритета

Для того чтобы изобретение получило правовую охрану, оно должно обладать признаком новизны

3) правило национального режима

Граждане и юридические лица из государств-участников Парижской конвенции вправе на условиях национального режима обращаться в национальные патентные ведомства других государств-участников Парижской конвенции за получением патентов и иных охранных документов на свои изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки и др объекты промышленной собственности.

Парижская конвенция не предусматривает создания единого охранного документа, который действовал бы одновременно в нескольких странах. Получение единого патента предусмотрено в рамках Европейского Союза в соответствии с Мюнхенским договором 1971 года. Россия не участвует в данном Договоре.

В 1994 году страны СНГ заключили Евразийскую патентную конвенцию. Её участниками являются все страны СНГ, кроме Узбекистана.

В соответствии с данной Конвенцией граждане государств СНГ вправе подавать заявки на изобретения в Евразийское патентное ведомство, которое проводит экспертизу объекта (оценивая его по критерию новизны, ведёт патентный поиск) и выдаёт так называемый «евразийский патент», действующий одновременно во всех гос-вах-участниках Конвенции с даты его публикации.

Гос-вам-участникам Конвенции предоставлено право сохранять свои национальные патентные системы (т.е. гражданин, имеющий евразийский патент, вправе трансформировать его в свой национальный патент).

В 1970 году был заключён Договор о патентной кооперации. В соответствии с этим Договором граждане и юридические лица, желающие получить патент одновременно в нескольких гос-вах, вправе составить так называемую «м/ународную заявку» (в ней указывается перечень стран, в которых они желают получить патент или другой охранный документ).

М/ународная заявка направляется в национальное патентное ведомство, которое передаёт её в специально созданный при ней поисковый орган. Поисковый орган проводит м/нар поиск, т.е. предварительную экспертизу объекта на предмет его охраноспособности (для этого он связывается с национальными патентными ведомствами соответствующих стран для определения новизны объекта). После этого поисковый орган составляет отчёт и направляет его в национальное патентное ведомство соответствующей страны, которое самостоятельно решает вопрос о выдаче патента (как правило, без повторной проверки).

В 1891 году было заключено Мадридское соглашение о м/ународной регистрации знаков. В соответствии с данным Соглашением лицо, желающее получить охрану в нескольких гос-вах, вправе составить м/ународную заявку и направит её в М/ународное бюро. В заявке следует указать страны, в которых лицо желает зарегистрировать свой знак. М/ународное бюро проводит экспертизу товарного знака и - если установит, что знак может охраняться в нескольких странах - производит м/ународную регистрацию. С этого момента знак получает правовую охрану во всех гос-вах, указанных в заявке.

Обычно за патентование изобретения лицо должно уплачивать соответствующие пошлины и сборы в соответствующих гос-вах, а также специальные сборы уплачиваются за поддержание патента в силе.

47. Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений в МЧП

Брачно-семейные отношения в международном частном праве - это вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определение режима имущества между супругами, алиментных обязательств, усыновления, опеки, попечительства и связанные с ними другие вопросы (например, отношения в приемной семье), при условии, что указанные отношения имеют международный характер, то есть, осложнены иностранным элементом.

Брак - это правовое явление с ярко выраженной социальной и культурной обусловленностью. В связи с этим в области брачно-семейных отношений невозможна полная унификация материального регулирования. В связи с этим резко возрастает значение коллизионного регулирования в семейном праве. семейные отношения являются сложными по своему содержанию и субъектному составу. С точки зрения МЧП нельзя говорить о существовании семейных правоотношений в целом. все отдельные правовые институты данной отрасли должны рассматриваться обособленно. Таким образом в области МЧП необходима дифференциация коллизионных привязок.

Коллизионные нормы российского семейного права закреплены в разделе 7 СК РФ. Общие особенности коллизионного регулирования семейных отношений состоят в следующем:

- в качестве основного критерия используется право гражданства субъектов отношений и в качестве дополнительного вспомогательного критерия используется право места жительства. коллизионные нормы в сфере семейного права, как правило, являются двусторонними, при этом гибкие и альтернативные нормы практически отсутствуют.

Говоря о семейных правоотношениях также следует помнить, что ряд вопросов определяется не только семейным, но и гражданским законодательством (право на имя, опека и попечительство).

48. Заключение брака в международном частном праве. Признание в РФ браков заключенных в других странах. Консульские браки

Условия заключения брака отличаются в зависимости от места заключения брака. Российское законодательство устанавливает, что условия заключения брака на территории РФ определяются для каждого из лиц, вступающих в брак законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака с соблюдением требований семейного кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака.

При заключении брака сочетаются нормы права гражданства мужа и жены, которые определяют материальные условия вступления в брак. Для признания брака недействительным либо для отказа в его регистрации достаточно несоблюдения закона хотя бы одного из супругов. при этом действует принцип, что более жесткое право поглощает более мягкое право.

Отечественным правоприменителям следует учитывать, что законодательство зарубежных стран зачастую закрепляет другие материальные условия брака нежели Российское законодательство. В частности по законодательству некоторых государств запрещаются браки между лицами с большой разницей в возрасте, лицами различной конфессиональной принадлежности, лицами, имеющими наследственные заболевания, между соучастниками прелюбодеяния.

Такого рода условия иногда исключаются при помощи оговорки о публичном порядке. Однако следует помнить, что подобные запреты иностранного права как правило соответствуют российским представлениям о браке как о социальном явлении и таким образом применение публичного порядка является сомнительным.

Если иностранное право не установлено, то это чревато серьезными последствиями, так как в данном случае брак будет считаться хромающим.

Если брак заключается за пределами территории РФ, то необходимо учитывать национальность субъектов правоотношения. Если одной из сторон является российское лицо, то для российской стороны необходимо соблюдение требований законодательства места заключения брака и отсутствия обстоятельств, препятствующих заключению брака по Российскому законодательству. Если среди субъектов нет российских лиц, то такой брак будет признан действительным в РФ при условии соблюдения законодательства места заключения брака. Если лицо имеет 2 гражданства, в т.ч. и российское, то к условиям применяется законодательство РФ, если 2 гражданства 2х государств других - по выбору. Условия заключения брака ЛБГ на территории РФ определяются законодательством государства постоянного места жительства лица.

Место заключения брака в данном случае создает фиктивную связь отношения и правопорядка. кроме того использование данной коллизионной привязки при определении материальных условий брака приведет к увеличению случаев обхода закона.

В соответствии с СК браки с иностранными гражданами либо браки российских граждан за рубежом могут заключаться в дипломатических представительствах и консульствах. консульский брак - это брак, заключенный между гражданами одного государства в своем консульском учреждении на территории иностранного государства. данному вопросу посвящена ст. 157 СК, а также положения некоторых консульских конвенций с участием РФ. В целом можно говорить о существовании международного обычая в соответствии с которым должно допускаться заключение браков в консульских учреждениях.

СК РФ обуславливает признании иностранных консульских браков. критерием взаимности. ТО в данном случае может стать проблема несоблюдения императивных норм семейного кодекса, устанавливающих материальные условия брака. В частности, возникает вопрос должен ли на территории России признаваться полигамный брак, заключенный в консульском учреждении на территории России. Нормативной основы дли непризнания такого брака нет, но при этом интересы публичного порядка очень остро проявляются. решение этого вопроса возможно только при помощи специального регулирования в консульских конвенциях.

Большинство иностранных государств также как и Россия при регулировании материальных условий брака устанавливает привязку к личном закону каждого из участников правоотношения. В некоторых государствах практикуется выдача в компетентных органах свидетельств об отсутствий препятствий к браку (Венгрия, Турция). Государственные органы РФ не используют подобные свидетельства, а значит самостоятельно должны решать вопрос о возможности заключения брака.

Форма заключения брака в МЧП

Форма и порядок заключения брака подчиняется месту его заключения. Это связано с тем, что брак заключается при участии государственных органов и отношения по его заключению носят характер административных отношений. соответственно российское законодательство не требует соблюдения российских норм о форме и порядке заключения брака, если брак заключается за границей. однако такой подход объективно порождает хромающие браки. ряд государств закрепляет особую форму брака и при этом считает свои нормы нормам публичного порядка. Таким образом, они не признают облегченную форму брака, закрепленную за границей.

Современное законодательство иностранных государств иногда устанавливает правила о том, что стороны правоотношения могут выбрать применимое право в отношении формы брака. В частности такие нормы установлены в законодательстве Португалии, Канады, Грузии.

49. Расторжение брака в международном частном праве. Признание расторжения брака совершенного в других странах. Консульские разводы. Возможности для граждан России при расторжении брака Регулирование имущественных и личных неимущественных отношений между членами семьи

Российское законодательство относится к разводам либерально и круг оснований разводов не ограничивает. Однако законодательство многих государств не допускает расторжение брака либо ограничивает его. В этой связи, развод, совершенный на территории РФ может быть не признан в иностранном государстве.

СК РФ подчиняет расторжение брака праву государства, в котором было вынесено соответствующее решение. Если брак расторгается на территории РФ, то в любом случае действует Российское право. Основное требование в данном случае, это соблюдение норм соответствующего государства о компетенции юрисдикционного органа, принимающего решение о расторжении брака.

Т.о, российское законодательство связывает расторжение брака не с отношениями между супругами, а с административными нормами соответствующего государства.

Таким образом, получается, что если в расторжении брака отказано на территории иностранного государства, то таки лица без каких либо препятствий могут развестись на территории России. В решении иностранного суда отказывающего в разводе не будет признано на территории России.

Расторжение брака между гражданами Российской Федерации либо расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации.

4. Расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации.

В случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации.

Личные неимущественные и имущественные правоотношения супругов. в соответствии с СК правоотношения супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства . если совместное место жительства отсутствует, то применяется право государства, на территории которого они имели последнее совместно место жительства. Однако, если супруги вообще не имели совместного места жительства будет применяться закон суда.

В случае несовпадения места жительства супругов на момент рассмотрения спорка право их первого совместного места жительства может быть значительно оторвано от рассматриваемых отношений именно в связи с этим некоторые государства применяют право общего гражданства супругов или право гражданства одно из супругов для восполнения пробелов.

В соотв. со ст. 161 СК РФ при заключении брачного договора или оглашения об уплате алиментов супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства могут избрать применимое право к их соглашению, но в любом случае такое соглашение должно быть заключено письменной форме для того что бы российский суд принял его во внимание.

Статья 163. Права и обязанности родителей и детей

Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. По требованию истца к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок.

Статья 164. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи

Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

50. Международное усыновление (удочерение): процедура, особенности

На международном уровне основные вопросы усыновления (удочерения) разрешаются в Европейской Конвенции об усыновлении детей 1967 г.

Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

Основным коллизионным принципом, применяемом при усыновлении (удочерении) или при отмене усыновления (удочерения) иностранными гражданами российских детей на территории РФ, является закон гражданства усыновителя. При этом должны быть соблюдены требования российского законодательства, обеспечивающие защиту интересов детей при усыновлении (удочерении) (п. 1 ст. 165 СК РФ).

Применение при усыновлении на территории РФ иностранного законодательства обусловлено, прежде всего, интересами усыновляемых детей, являющихся российскими гражданами, которые после усыновления скорее всего будут проживать за пределами РФ. Соблюдение иностранного законодательства позволяет обеспечить соответствующий статус ребенка в этом государстве. Следует иметь ввиду, что в соответствии с п. 1 ст. 26 ФЗ «О гражданстве РФ» ребенок, являющийся гражданином РФ, при усыновлении его иностранными гражданами, сохраняет гражданство РФ. Гражданство этого ребенка может быть прекращено в общем порядке по заявлению обоих усыновителей (единственного усыновителя) при условии, что ребенок не станет лицом без гражданства.

Дети, в отношении которых допускается усыновление, порядок учета таких детей и лиц, желающих быть усыновителями, условия усыновления определяются по российскому законодательству. Усыновление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, не являющимися родственниками детей, допускается только:

1) по истечении трех месяцев со дня поступления сведений о детях, нуждающихся в устройстве в семью, в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей;

2) если не представилось возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, или на усыновление родственниками детей, независимо от места их жительства и гражданства (ст. 124 СК РФ).

На консульские учреждения Российской Федерации возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей -- граждан России, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за ее пределами.

51. Коллизионное и материально-правовое регулирование международных трудовых отношений. Трудовые права иностранцев в РФ

Закон места работы

А) Этот закон является коллизионной привязкой в международном трудовом праве. В соответствии с трудовым кодексом РФ «Труд иностранцев в России подчиняется общим правилам российского трудового законодательства». В частности на основе закона места работы определяются форма, содержание и порядок заключения трудового договора, вопросы труда и отдыха, дисциплины труда, материальной ответственности сторон трудового договора и вопросы охраны труда.

Из данного закона имеются исключения: они касаются труда на территории дипломатических представительств и консульских учреждений.

В действующем российском законодательстве имеются ограничения доступа всех иностранцев к некоторым видам трудовой деятельности. Так, иностранные граждане не могут занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, адвоката, должностного лица таможенных органов, патентного поверенного, входить в состав летного гражданского воздушного судна, а также морских судовых экипажей. Они не могут быть государственными служащими, заниматься промысловой добычей рыбы и других водных животных и растений в водоемах РФ, поступать на службу в полицию.

Б) Особое значение в этой области имеют различные международные соглашения, и прежде всего конвенции и иные акты, разработанные в рамках Международной организации труда (МОТ). Этой международной организацией было подготовлено более 140 конвенций.

Кроме того, МОТ принимает также рекомендации. Так, согласно рекомендации МОТ №86, государства в своих двусторонних договорах должны предусматривать положение о том, что индивидуальные трудовые контракты мигрантов будут основываться на типовых формах.

Страны СНГ заключили многостороннее соглашение о сотрудничестве в области охраны труда (1994 г.), соглашение о порядке расследования несчастных случаев на производстве, происшедших с работниками при нахождении их вне государства проживания (1994 г.), соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защите трудящихся-мигрантов (1992 г.), соглашение о гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компенсационных выплат семьям с детьми и алиментов (1994 г.).

Россия заключила двусторонние соглашения о трудовой деятельности и социальной защите граждан, работающих на территории другого договаривающегося государства: с Белоруссией (1993), Украиной (1993), Молдавией (1993), Арменией (1994) и др.

Между правительствами РФ и КНР 3 ноября 2000 г. было заключено соглашение о временной трудовой деятельности граждан РФ в КНР и граждан КНР в РФ, которое вступило в силу 5 февраля 2001 г.

Основными законодательными актами, регулирующими трудовые отношения с участием иностранцев в России, являются Трудовой кодекс РФ (вступивший в силу 1 февраля 2002 г.) и Федеральный закон от 25 июля 2002 г. «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации». В этом Законе предусмотрены основные условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях, порядок выдачи им разрешений на работу в России и другие вопросы. Отдельные нормы имеются в КТМ РФ, в ряде федеральных законов.

В) Законодательством установлены система лицензирования привлечения Некоренной рабочей силы и система выдачи разрешений на работу иностранных граждан, въезжающих в Россию. Значительное число иностранных граждан привлекается на работу в России на основе двусторонних межправительственных соглашений, в значительной степени определяющих условия труда граждан соответствующих стран в России.

Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы выдает Федеральная миграционная служба РФ. С января 1996 г. работодатели, привлекающие работников из стран- участников СНГ, обращаются за разрешением непосредственно в территориальные миграционные службы. ФМС РФ осуществляет контроль за использованием (реализацией) разрешения. За выдачу разрешения на каждого работника взимается плата- минимальный месячной оплаты труда.

Для получения разрешения работодатель представляет в ФМС РФ: заявление; предложение (заключение) соответствующих органов исполнительной власти субъектов РФ с обоснованием целесообразности привлечения иностранной рабочей силы; проект трудового контракта или другие документы, подтверждающие договоренность с иностранным гражданином или зарубежными партнерами о намерении и об условиях привлечения и использования иностранных работников; копия поручения (квитанция) об оплате за оформление и получение разрешения. При выдаче разрешения должно учитываться приоритетное право российских граждан на занятие вакантных рабочих мест. Разрешением устанавливаются квоты по привлечению определенного числа иностранных граждан в целом и по группам профессий.

Разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы выдается, как правило, на срок до одного года. По мотивированной просьбе работодателя действие разрешения после окончания его срока может быть продлено, но не более чем на один год. Привлекаемые на основе разрешения иностранные работники не могут быть переведены на работу к другому работодателю. Срок профессиональной деятельности привлекаемых иностранных граждан не может превышать срока действия разрешения.

Предприниматели (работодатели), получившие разрешение на привлечение иностранной рабочей силы, обязаны в месячный срок направить в ФМС РФ сведения о заключении на основании полученною разрешения трудовых контрактов с иностранными работниками. ФМС РФ направляет информацию о выданных разрешениях за границу, в соответствующие страны и в соответствующие государственные органы, а также в представительства РФ. Эта информация служит основанием для получения иностранными гражданами в дипломатических и консульских учреждениях РФ въездной-выездной визы с правом найма( поступления на работу).

В случае нарушения работодателем закона, в результате его ущемляются права иностранных работников, ФМС может приостановить действие разрешения или аннулировать его с предупреждением. Работодатель может быть без предупреждения лишен права пользоваться разрешением на привлечение иностранной рабочей силы, если по его вине возникает угроза гибели людей или нанесения ущерба их здоровью.

При прекращении деятельности предприятия или проведения им сокращения численности или штатов разрешение, выданное ФМС РФ, теряет силу независимо от окончания срока, на который оно было выдано.

Разрешение на привлечение иностранной рабочей силы - это документ, необходимый для работодателя. Иностранный гражданин-мигрант, въехавший в РФ для осуществления профессиональной деятельности, должен иметь подтверждение на право трудовой деятельности. Оно выдается работнику территориальным органом ФМС РФ по ходатайству работодателя и на основе полученного им разрешения на использование иностранной рабочей силы, Это подтверждение в пределах численности привлекаемой рабочей силы, установленной разрешением ФМС РФ, выдается бесплатно.

Трудовая деятельность иностранцев допускается в РФ на основании трудового договора в соответствии с положениями российского трудового законодательства (иностранец поступает на работу в учреждение или предприятие и заключает трудовой договор на неопределенный срок либо заключает трудовой договор о работе в РФ на срок, указанный в договоре).

На иностранцев распространяются общие положения трудового законодательства, касающиеся заключения и расторжения трудового договора, заработной платы, рабочего времени, времени отдыха и т. д. Работающие па наших предприятиях и в учреждениях иностранцы подчиняются тем же правилам трудового распорядка, что и российские граждане.

На иностранцев полностью распространяются положения законодательства об охране труда, обеспечивающие рабочим и служащим безопасность для жизни и здоровья, постановления, запрещающие сверхурочные работы, и другие правила трудового законодательства.

Налогообложение иностранных работников совместных предприятий регулируется Законом РФ "О подоходном налоге с физических лиц" от 7 декабря 1991 года.

52. Понятие международного гражданского процесса. Международная подсудность по гражданским делам

МГП включает в себя комплекс вопросов, связанный с защитой прав иностранных лиц, а также порядком и особенностями рассмотрения в судах гражданско-правовых споров, осложненных иностр. элементом. Термин международный гражданский процесс носит условный характер, и слово «международный» означает наличие иностранного элемента. Круг вопросов, охватываемый МГП, следующий:

ь гражданско-процессуальное положение иностранных лиц;

ь определение международной подсудности;

ь порядок и способы исполнения судебных поручений;

ь признание и исполнение иностранных судебных решений;

ь нотариальные действия, связанные с защитой прав и интересов участников гражданского оборота.

В настоящее время не сложилось единого мнения о природе МГП. Можно выделить следующие подходы:

1. МГП - элемент национального процессуального права (Ярков).

2. МГП - новая отрасль внутригосударственного права (Богуславский).

3. МГП - часть МЧП.

4. МГП относится исключительно к международному публичному праву.

Таким образом, в доктрине не сложилось однозначного понимания термина МГП и определение его места в системе прав. Это связано с тем, что сегодня не выработана признаваемая всеми система международного права.

Нормы МГП содержаться в многочисленных международных документах. К универсальным многосторонним конвенциям относятся следующие:

ь Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г;

ь конвенция, отменяющая требования легализации иностранным официальных документов 1961 г;

ь Гаагская конвенция о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам 1965;

ь Брюссельская конвенция по вопросам юрисдикции и принудительном исполнении решений в отношении гражданских и коммерческих споров 1968 г;

ь Гаагская конвенция о получении за границей доказательств по гражданским и уголовным делам 1970 г.

Нормы МГП содержаться в региональных конвенциях - Минская и Кишиневская, также в двусторонних договорах и в национальном законодательстве.

Говоря о развитии источником МГП, следует отметить постепенное сближение правил и процедур. Это происходит путем создания общих наднациональных процессуальных правил и регламентов. Но с другой стороны унификация осложняется тем, что традиционно процессуальное право считается отраслью публичного права и многие государства не допускают постановки в рамках него коллизионных вопросов.

Особо острой проблемой в сфере МГП является определение международной подсудности. Фактически она устанавливает, подпадает ли под компетенцию национальных судов разрешение правового спора, осложненного иностранным элементом.

В правовых системах предусматривается 3 основных способа определения международной подсудности:

1. По признаку гражданства сторон - компетентным судом является суд того государства, гражданином которого является одна из сторон (Франция, Италия).

2. По признаку места жительства ответчика (Германия, Швейцария и Япония).

3. По признаку фактического присутствия ответчика (Англия, США).

При определении подсудности с участием иностранных лиц Россия исходит из второго подхода. Иные положения могут быть предусмотрены международным договором. Минская конвенция устанавливает, что по общему правилу иск предъявляется по месту жительства ответчика, но вместе с тем возможно предъявление иска по месту осуществления деятельности ответчика, либо по месту исполнения договора.

Кроме того предусмотрено понятие исключительной международной подсудности. В частности:

ь иски оправе собственности на недвижимое имущество предъявляются в суды по месту нахождения имущества;

ь иски к перевозчикам - по месту нахождения транспортной организации;

ь дела по спорам, вытекающим из морских требований - судом, определяющимся по принципу флага - ст. 389 КТМ, а также международной конвенцией об унификации некоторых правил касающихся ареста морских судов 1952 г.

Российское законодательство предусматривает договорную международную подсудность - стороны спора могут заключить соглашение, которое будет определять подсудность в пользу суда конкретного государства.

Различные подходы к определению подсудности вызывает конфликт юрисдикций. Он может проявляться в 2 вариантах:

ь отрицательный - несколько государств отвергают подсудность этого дела своим судам.

ь положительный - несколько государств претендуют на подсудность данного дела.

Проблему отрицательного конфликта можно решить только на уровне международного договора.

Положительный конфликт наиболее распространен. Правила его решения могут быть предусмотрены международным договором, либо национальным законодательством. В РФ существует положение, по которому возбуждение дела в иностранного государстве препятствует возбуждению дела в рос. суде, при условии, что это не затрагивает исключительную компетенцию рос. судов.

Соглашение сторон, которое устанавливает выбор компетентного учреждения, называют пророгационным или дерогационным соглашением. Такие соглашения могут иметь место только в рамках альтернативной подсудности и не могут затрагивать исключительную компетенцию судов.

Пророгационное соглашение - соглашение, в силу которого не подсудны по общим диспозитивным нормам определения компетенции данного суда спор становиться подсудным. То есть фактически такое соглашение расширяет компетенцию суда.

Дерогационное соглашение - соглашение, в силу которого подлежащее рассмотрению данным учреждением спор изымается из сферы юрисдикции и в том числе передается другому суду.

Пророгационное соглашение обладает рядом свойств материального и процессуального характера и может быть отнесено однозначно ни к материально правым договорам ни к процессуальным соглашениям. На пророгационные соглашения распространяются положения договорного права о совпадении воли сторон и о моменте заключения договора. В то же время допустимость и действие такого договора будут определяться процессуальным правом.

В РФ пророгационное соглашения приобретают юр.значение и влекут соотв-щие последствия при след. условиях:

Избранный ст-нами суд дброссийским

Уч-ком соглашения дб хотя бы одно ин.лицо

Рос.суд д/принять решение о достаточности своей юрисдикции над ин. ответчиком

Соглашения обладают автомномнымхар-ром, то есть они не зависят от первоначального договора. Об этом свид-ют след.хар-ки соглашения:

Оно имеет см-ный предмет, который заключается в изменении терр-ой подсудности спора

Такое соглашение имеет Пссное содержание, то есть регул-ется нормами Пссного права

Недей-ть соглашения не порождает недействительности всего договора

Пророгационное соглашение имеет см-ный статут и см-ную коллизионную привязку, в частности, допустимость и действие соглашения регулируется правом страны суда.

Пророгационное соглашение дб заключено в письменной форме до принятия дела к произ-ву к-л суда.

53. Признание и исполнение иностранных судебных решений

Признание и исполнение иностранных судебных решений практически во всех странах осуществляется в соответствии с принципом взаимности, закрепленным в двусторонних международных договорах.

Существуют различные варианты принудительного исполнения иностранных судебных решений. В некоторых странах (например, Италия) для исполнения требуется проверка правильности решений иностранного суда с точки зрения формы, установление его соответствия публичному порядку места исполнения. В большинстве стран Европы и Латинской Америки необходима выдача экзекватуры, т.е. судебного постановления, которое санкционирует исполнение судебного решения, придает ему принудительную силу. Возможна проверка решения по существу, если оно вынесено против своего гражданина. Условие выдачи экзекватуры: решение не должно противоречить публичному порядку места исполнения решения и должник надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства.

В странах англо-американской системы иностранное судебное решение служит основой для нового судебного разбирательства.

В Российской Федерации решения иностранных судов признаются и исполняются, если это предусмотрено международным договором. Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда (п. 3 ст. 409 ГПК РФ). Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда допускается в случаях, если:

1) решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу, или не подлежит исполнению;

2) сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела;

3) рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации;

4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;

5) исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации, или угрожает безопасности Российской Федерации, либо противоречит публичному порядку Российской Федерации;

6) истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя (п. 1 ст. 412 ГПК РФ).

Для рассмотрения возможности принудительного исполнения решения необходимо ходатайство взыскателя о разрешении принудительного исполнения по месту жительства должника или нахождения его имущества (ст. 410 ГПК РФ, ст. 242 АПК РФ). Правовой смысл признания иностранного судебного решения состоит в том, что он подтверждает гражданские права и обязанности в том же смысле (придает им ту же силу), что и решения российского суда.

Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса 1954 г. предусматривает дипломатический путь обращения с просьбой об исполнении решения; установлена возможность и упрощенного порядка обращения. Рассмотрение вопроса о разрешении принудительного исполнения производится компетентными органами государства места исполнения в соответствии с его национальным законодательством. Суд места исполнения не рассматривает иностранное решение по существу, а ограничивается установлением его формальной правильности.

К ходатайству о разрешении исполнения необходимо приложить:

1) заверенную судом копию решения, справку о том, что решение вступило в законную силу, если этого не следует из текста самого решения;

2) документ, из которого следует, что ответчику, который не принял участия в процессе, или его уполномоченному лицу было своевременно и в надлежащей форме хотя бы один раз вручено извещение о вызове в суд;

3) заверенные переводы вышеупомянутых документов, а также перевод ходатайства.

54. Легализация иностранных документов. Апостиль в МЧП

Согласно общепризнанным нормам м/н права, док-ты, составленные в пределах юрисдикции 1го гос-ва, принимаются на территории др.гос-ва только при условии их удостоверения в установленном порядке.

Легализация - действия, посредством которого публичное должностное лицо свидетельствует достоверность подписи на официальном или частном док-те, а также качество, в котором действовало лицо, подписавшее док-т, и, в случае необходимости - подлинность печати или штампа, которым скреплен данный док-т.

В Германии, Дании, Влб, Швейцарии, в понятие легализации входит удостоверение компетенции лица, подписавшего док-т.

По общ. правилу, легализация осуществляется в стране, где был совершен док-т, при этом легализация осуществляется должностным лицом гос-ва, в котором данный док-т должен быть предъявлен впоследствии.

Неправильная легализация => отсутствие легализации.

В зависимости от требований, которые предъявл-ся к оформлению рос. док-тов, предназначенных для действия за границей, выделяют несколько правовых режимов признания их доказательственной силы.

1 режим - консульская легализация или общий режим.

Применяется в том случае, если м/н д-ром не установлено иное.

В настоящее время порядок консульской легализации предусматривается, во-первых, консульским уставом РФ и Инструкцией о консульской легализации, утв. МИД СССР 6.07.1984.

В итоге консульская легализация российских док-тов осуществляется по след. схеме:

1) нотариус заверяет копию док-та и верность его перевода на соотв. иностранном языке.

2) Минюст РФ свидетельствует подлинность подписи и печати нотариуса

3) Департамент консульской службы МИД РФ подтверждает подлинность подписи и печати Минюста.

4) консул соотв. иностранного гос-ва подтверждает подлинность подписи и печати МИД.

Док-т м.б. представлен только в той стране, чей консул заверил.

2 режим - апостилирование

Осуществляется на основе конвенции, отменяющей требования консульской легализации иностранных док-тов 1961 г. Она предусматривает проставление на док-те апостиля, при этом это явл-ся единственной формальностью для удостоверения подлинности док-та.

Кроме того, док-т, на котором проставлен апостиль, м.б. использован в любой стране-участнице Конвенции. Участников около 80.

Апостиль - спец. штамп, который имеет форму квадрата со сторой 9 см. Название пишется на франц. языке с указанием конвенции, и далее следуют 9 пунктов, которые д.б. заполнены:

- кто поставил

- кто выдал док-т

- и т.д.

В соотв. с Конвенцией, апостильм. проставляться на след. видах док-тов:

1) док-ты, изданные любым органом или должностным лицом, в т.ч. док-ты из прокуратуры, суда и от судебного исполнителя.

2) административные акты

3) на нотариальные акты

4) на офиц. надписях, сделанных на док-тах, подписанных частными лицами.

В целом, действие Конвенции распространяется на док-ты об образовании, трудовом стаже, гражданском состоянии, док-ты мед. хар-р: справки, выписки из истории болезни и т.д., на доверенности (нотариально удостоверенные), любые материалы по гражданским и уголовным делам и на судебные решения.

Апостиль можно поставить и на заверенные копии.

В РФ апостиль проставляют след. учреждения:

- Минюст РФ и его территориальные органы

- органы ЗАГС (на уровне субъектов РФ) (на подведомственные док-ты)

- архивные органы субъектов РФ (на подведомственные док-ты)

- управление делами Генпрокуратуры (по линии прокуратуры)

- Минобразования на док-ты об образовании.

Для проставления апостиля необходимо предоставить заявление, сам док-т, который нужно апостилировать, док-т, удостоверяющий личность гр-на, либо доверенность от юр.лица, квитанции об оплате госпошлины.

Стоимость апостиля - 600 рублей.

Срок рассмотрения док-тов - 3 дня.

При отстутствии в соотв. органе образцов подписи и оттисков печати, которые отсутствуют на док-те, д.л., уполномоченное на проставление апостиля, оформляет офиц. запрос на получение этих образцов, запрос направляется в орган, из которого изначально вышел док-т. Срок исполнения запроса - 30 дней. Общая длительность проставления апостиля не д. превысить 2 месяца.

В проставлении апостилям. б. отказано в след. случаях:

1) если данный док-т не предназначен для предъявления за границей.

2) если на док-те отсутствуют реквизиты, наличие которых в соотв. с зак-вом РФ, явл-ся обязательным.

3) если подпись д.л. или оттиск печати на док-те не соответствует имеющимся образцам

4) если д.л., подписавшее док-т, не обладает полномочиями на его подписание.

5) в иных случаях, предусм. зак-вом РФ.

Отказ осуществляется в письменной форме и м.б. обжалован в судебном порядке.

3 режим - освобождение от легализации.

Легализация док-та не требуется, когда:

1) учреждение, в которое планируется представить док-т, не требует его легализации

2) когда легализация не м.б. осуществлена по причине специфического вида док-та

3) когда м/у РФ и соотв. гос-вом заключен д-р, отменяющий требования легализации.

В настоящее время РФ участвует в д-рах, которые освобождают док-ты от легализации со след. странами: Азербайджан, Болгария, Испания и т.д.

Минская конвенция 1993 г. устанавливает, что док-ты, которые на территории 1 из договаривающейся сторон изготовлены или засвидетельствованы уполномоченным лицом в пределах его компетенции, при условии, что такие док-ты скреплены гербовой печатью, такие док-ты принимаются на территории всех других договаривающихся сторон без легализации.

В целом легализации не подлежат:

1) док-ты, удостоверяющие личность

2) док-ты, имеющие отношение к коммерческим или таможенным операциям, в т.ч. договоры, счета-фактуры и т.д. М.б. подвергнуты легализации Торгово-Промышленной палатой - не легализация в чистом виде, а подтверждение соблюденной зак-вом формы.

55. Понятие международного коммерческого арбитража. Компетенция международных коммерческих арбитражных судов. Соотношение компетенции международных коммерческих арбитражных судов с государственными арбитражными судами и третейскими судами

Термином Международный коммерческий арбитраж понимаются три взаимосвязанных понятия, которые отражают различные аспекты одного явления:

1) Понимается определенный механизм разрешения спора, м/укоммерсантами различных государств.

2) Учреждение, которое создается для разрешения споров, вытекающих из международно - коммерческих от ношений.

3) Состав третейского суда, который рассматривает конкретный гражданско - правовой спор.

Международный коммерческий арбитраж нужно различать от межгосударственного арбитража, который создается в порядке ст. 33 устава ООН, и является средством мирного урегулирования межгосударственного спора.

Также МКА необходимо различать от государственных арбитражных судов, которые рассматривают споры м/улицами в отношении внутренних споров.

Разграничения производится по компетенции, действующее законодательство выделяет 3 основных критерия, для определения компетенция МКА:

1. Наличие заключенного арбитражного соглашения, которое будет соответствовать установленным процессуальным законодательстве, требованиям,

2. Предметный/ объективный критерий, который определяет характер спорных правоотношений.

3. Субъектный критерий - определяет состав сторон

Содержание всех трех признаков в ст. ФЗ « о МКАС», таким образом, МКА могут быть переданы:

- споры м/улюбыми субъектами, один из которых находится заграницей РФ.

- споры м/у любыми субъектами оба из которых в загранице.

- споры м/усубъектами находящиеся на территории РФ, но по поводу внешней экономической сделки.

Проблемы связные с компетенций МКА могут возникать в случаях:

1. Когда оспаривается действительность арбитражного соглашения

2. Когда оспаривается действительность сделки, с которой заключено арбитражное соглашений.

3. Когда оспаривается полномочия конкретного арбитражного суда и возникает спор о том, к какому из существующих арбитражей подсудно дело.

В любом случае компетенция МКА зависит от воли сторон, которая отражается в арбитражном соглашении.

В этом состоит основное отличие арбитража от судов государственной юрисдикции, компетенция которых напрямую связана в процессуальном законодательстве соответствующего государства. В целом, в юридической теории существуют различные точки зрения, относительно компетенции МКА наиболее предпочтительной и обоснованной является теория «Компетенция по поводу компетенции», данная доктрина возникла в континентальной системе права и означает, что состав международного коммерческого арбитража, который должен разрешать спор, самостоятельно решает вопрос, о наличии или отсутствии у него компетенции рассматривать переданный ему спор, в том числе случаях, когда одна из сторон, возражает против арбитражного разбирательства.

Таким образом, согласно данной доктрине третейский суд уполномочен рассматривать дело при наличии 3 условий:

1. Наличие арбитражного соглашения м/у сторонами

2. Юридическая действительность такого соглашения,

3. При условии, что данное соглашение распространяется на данный спор.

56. Арбитражная оговорка и арбитражное соглашение: понятие, юридическая природа, форма, порядок заключения, условия действительности

Арбитражное соглашение -- это письменное соглашение сторон о передаче в Международный коммерческий арбитраж уже возникшего спора или спора, который может возникнуть между ними в будущем. Одним из основополагающих принципов МКА является принцип добровольности обращения к арбитражному разбирательству. Арбитраж может принять дело к своему производству только при наличии согласия сторон об этом.

Виды арбитражных соглашений:

1) арбитражная оговорка -- это соглашение сторон договора, непосредственно включенное в его текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть из данного договора;

2) третейская запись -- это отдельное от основного договора соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора;

3) арбитражный договор -- это самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с данным договором или группой договоров, или в связи с совместной деятельностью в целом.

В отличие от третейской записи или арбитражного соглашения, заключаемого отдельно от сделки, которая может послужить поводом для спора, арбитражное соглашение, включенное в состав «основной» сделки, представляет собой такое же волеизъявление сторон, как и любое иное положение данной сделки; просто в силу необходимости не допустить отказ недобросовестной стороны от арбитражного рассмотрения спора данному положению сделки придается особый статус. Но такой статус не свидетельствует о том, что арбитражная оговорка является во всех смыслах отдельным договором: ей придана автономность только в связи с возможным оспариванием действительности «основного» договора. В остальном арбитражное соглашение, включенное в «основную» сделку, никакой автономностью не обладает. Поэтому не следует ни подписывать его дополнительно к «основному» договору, ни предоставлять представителям сторон отдельные полномочия по его подписанию.

Смысл принципа автономности арбитражного соглашения состоит не в том, что арбитражное соглашение трактуется как некий правовой феномен, абсолютно не связанный с судьбой и формой фиксации «основной» сделки, а в том, что оно обладает дополнительной «живучестью», направленной на ограничение возможностей недобросовестной стороны создать препятствия на пути арбитражного разбирательства.

Автономность и юридическая самостоятельность арбитражного соглашения означает то, что недействительность договора не влечет за собой недействительность арбитражного соглашения, в каком бы виде оно не было заключено.

Из наличия арбитражного соглашения вытекают два процессуально-правовых последствия:

1) арбитражное соглашение обязательно для сторон и они не вправе уклониться от передачи спора в арбитраж, т.е. арбитражное соглашение лишает суд его юрисдикции;

2) арбитраж не должен выходить за рамки полномочий, возложенных на него сторонами соглашения.

Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Нью-Йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. поясняет, что термин «письменное соглашение» включает арбитражную оговорку в договоре или арбитражное соглашение, подписанное сторонами в обмене письмами или телеграммами. Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. предусмотрены условия, при наличии которых соглашение считается заключенным в письменной форме:

1) соглашение содержится в документе, подписанном сторонами;

2) соглашение заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электронной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;