Международное частное право

Например: если иностранный гражданин привозит в Россию своё имущество, то он признаётся собственником этого имущества. В данном случае признание его права собственности на вещь, приобретенную за границей, есть частный случай допущения действия иностранного права на тер-рии России.

3)нормы иностранного публичного права (административного, налогового, процессуального) по общему правилу экстерриториальным эффектом не обладают. Экстер-ный эффект - это способность действия норм на тер-рии другого гос-ва.

Например: российский суд может вынести решение на основании французского гражданского кодекса, но не может принять решение на основании французского уголовного кодекса.

Основания применения иностранного права в России

В соответствии со ст.1186 ГК РФ основаниями применения иностранного права в России являются:

м/ународные договоры России

законы России

признаваемые в России обычаи.

Обязанность российских судов руководствоваться ин правом предусмотрена также в ст. 11 ГПК РФ и ст. 13 АПК РФ.

Порядок установления содержания иностранной правовой нормы

Разрешая дела с участием иностранного элемента, суды применяют нормы права ин государств. При этом в отношении судей действует презумпция: судья знает отечественное право, но он не обязан знать право иностранного гос-ва.

Соответственно, судья должен установить содержание иностранного права.

В установлении содержания иностранного права существует 2 подхода:

гос-ва стран континентальной Европы рассматривают иностранное право как правовую категорию

суды стран общего права считают, что иностранное право - это вопрос факта.

Поскольку вопросы права должны устанавливаться судом, а вопросы факта должны доказываться сторонами, установление содержания иностранного права в странах Европы явл обязанностью суда, а в странах общего права - обязанностью сторон.

Например: в соответствии с английской доктриной иностранное право признаётся тождественным английскому праву => если заинтересованная сторона не докажет существование иностранной правовой нормы (т.е. не опровергнет презумпцию тождественности), то английский суд применит английское право (даже если коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству).

В качестве средств доказывания в английском суде допускаются свидетельские показания, при этом свидетелем должен выступать практикующий юрист - специалист в соответствующей области иностранного права. Например: католический епископ выступал свидетелем по установлению брачно-семейного законодательства Рима.

В странах континентальной Европы судьи вынуждены обращаться в различные учреждения в целях установления иностранного права.

В соответствии с п.2 ст.1291 ГК РФ в целях установления иностранного права российский суд может:

воспользоваться содействием сторон (это наиболее эффективный способ)

обратиться в Министерство юстиции России за помощью (запросы часто остаются без ответа)

обратиться в посольство или консульство России за рубежом (запросы часто остаются без ответа)

привлечь специалиста в области иностранного права (однако возникает вопрос о возмещении расходов и отсутствии специалистов).

В п.2 ст. 1191 ГК РФ содержится повое правило: по спорам, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Таким образом, новое российское законодательство отходит от традиционной концепции рассмотрения иностранного права как правовой категории (теперь иностранное право по существу рассматривается как вопрос факта).

Наиболее часто иностранное право в России применяется в практике международных коммерческих арбитражей.

Согласно ст.1191 ГК РФ содержание норм иностранного права должно устанавливаться в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной, действующей в соответствующем иностранном государстве.

Неправильное применение иностранного права является основанием для отмены либо изменения решения суда (ст.270, 288 ЛПК РФ и ст.362, 363 ГПК РФ).

12.Оговорка о публичном порядке. Понятие публичного порядка в законе, доктрине и судебной практике. Последствия применения оговорки

Публичный порядок в МЧП

Вторым пределом применения иностранного права является публичный порядок

Ст.1193 ГК РФ установлено правило, согласно которому иностранная правовая норма в исключительных случаях не применяется, если последствия её применения противоречили бы основам правопорядка РФ (публичного порядка РФ) - в этом случае применяется соответствующая норма российского права.

Положение о публичном порядке содержалось и в ранее действующем законодательстве («Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик»).

Однако, в отличие от прежнего законодательства, новый ГК РФ обращает внимание на исключительность применения правила о публичном порядке, а также на явный характер несоответствия иностранного права российской правовой системе.

Оговорка о публичном порядке крайне редко применяется судами. За всю историю существования Внешнеторговой арбитражной комиссии и Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате России не было ни одного случая применения оговорки о публичном порядке.

Обычно оговорка о публичном порядке применяется в области брачно-семейных отношений. Например: согласно ст. 161 Семейного кодекса РФ супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства вправе подчинить свои отношения по брачному договору иностранному законодательству.

Если такое иностранное законодательство допускает включение в брачный договор условий, регулирующих личные неимущественные отношения супругов (например, права и обязанности по воспитанию детей), то действие таких условий по брачному договору не будет признаваться в России в силу противоречия иностранного закона российскому публичному порядку.

За рубежом обращение к публичному порядку происходит тогда, когда речь идёт о контрабандных договорах, подкупе должностных лиц, обходе императивных норм национального законодательства и других исключительных случаях.

К доктрине публичного порядка следует относиться очень осторожно, поскольку само несоответствие российского права иностранному праву не является достаточным основанием для применения оговорки о публичном порядке.

Ссылка на публичный порядок не применяется, если данное положение противоречит основам морали и нравственности, которые приняты и действуют в российском государстве.

13. Принцип взаимности в международном частном праве. Реторсии

По общему правилу применение иностранного права в России носит безусловный характер (т.е. не ставится в зависимость от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве российское право). Однако существуют исключения из данного правила (в основном они относятся к области интеллектуальной собственности).

Например: согласно ст.36 патентного закона РФ иностранные лица пользуются правами, предусмотренными данным законом наравне с гражданами и юридическими лицами России только в том случае, если это предусмотрено международным договором или на основе принципа взаимности.

В случае, если иностранное государство вводит какие-либо ограничения в отношении имущественных и неимущественных прав российских граждан и юридических лиц, Правительство России может вводить ответные ограничения в отношении граждан и юридических лиц соответствующего иностранного государства (данные ответные ограничения именуются реторсиями).

Реторсии - это ответные ограничения нрав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.

Положение о реторсиях содержится в ст.1194 ГК РФ.

Возможность введения ответных ограничений процессуальных прав иностранных граждан предусмотрена процессуальным законодательством (ст.398 ГПК РФ, ст.254 АПК РФ).

В науке есть и более широкое понимание реторсий. Реторсии - это ответные ограничения, которые могут касаться всего комплекса торгово-экономических отношений с соответствующим иностранным государством.

Согласно ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» от 8 декабря 2003 г. Правительство России может вводить меры ограничения внешней торговли против иностранного государства, если это иностранное государство не выполняет принятые на себя международные обязательства в отношении России или если иностранное государство предпринимает меры, нарушающие экономические интересы России и российских лиц.

Так, за рубежом (особенно в странах Европейского Союза и США) по отношению к России и российским лицам продолжают применяться дискриминационные меры - ежегодно российские экспортёры в результате применения антидемпинговых пошлин и иных ограничений теряют до 4 миллиардов долларов.

Россия продолжает характеризоваться во многих странах как страна с нерыночной экономикой.

Выход из сложившейся ситуации может быть найден путём присоединения России к Всемирной торговой организации (ВТО) и действующим в её рамках соглашениям:

Генеральное соглашение о тарифах в торговле

Генеральное соглашение о торговле услугами.

Данные соглашения, а также иные правила ВТО предусматривают обязанность иностранных государств предоставить России режим наибольшее благоприятствования и ликвидировать все дискриминационные ограничения.

Взаимность (по учебнику М.М. Богуславского)

В широком смысле слова - в России признаются те права, которые возникают на основе иностранного Законодательства

В узком смысле слова - это взаимное предоставление определённого режима (национального, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и иностранным юридическим лицам

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определённых прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве.

В МЧП обычно различают два вида взаимности: материальную и формальную.

Материальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства той же суммы конкретных прав или полномочий, которыми пользуются отечественные граждане в данном иностранном государстве

Формальная взаимность - это предоставление физическим и юридическим лицам правомочий, которые вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами.

С одной стороны, в силу принципа «формальной» взаимности иностранным гражданам в РФ предоставляются права, которыми обладают российские граждане (в том числе - и те права, которыми они не пользуются в своём государстве); с другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено российским законодательством.

Взаимность в российской практике в области МЧП понимается главным образом как формальная.

Семинар

Может ли суд пользоваться доктринальными источниками для установления содержания иностранного права?

В практике Международного коммерческого арбитражного суда России имеются случаи, когда данный арбитраж для установления содержания иностранного права привлекал литературные источники -труды наиболее авторитетных юристов соответствующей страны. Это делается для толкования соответствующей правовой нормы.

Решения МКАС могут быть обжалованы только по процессуальным основаниям. Решение МКАС обжалуется в арбитражный суд субъекта РФ, где он находится (МКАС находится в Москве => его решения обжалуются в Московский арбитражный суд).

14. Личный закон физического лица и его виды. Понятие и сфера применения

1) Личный закон физического лица - определяет дееспособность физического лица, а так же некоторые личные права. Кроме того в соответствии с ним определяются права семейных и наследственных отношений.

В целом существует 2 варианта определения национальности лица:

· Закон гражданства

· Закон домициля (место постоянного проживания)

Законодательство большинства стран континентальной Европы определяет национальность физических лиц по закону гражданства, в то время как страны общего права определяют национальность по закону домициля.

Следует иметь ввиду, что из правил установления личного закона имеются исключения. Как правило дееспособность иностранцев на заключение сделки определяется законом того государства, в котором эта сделка совершается.

В России личным законом физического лица считается закон страны гражданства (ст1195 ГК)

Таким образом, право и дееспособность иностранного гражданина определяется по закону его гражданства. При этом, если иностранный гражданин, не достигший дееспособности по своему закону, совершает в России сделку, он признается дееспособным при наличии 2-х условий:

· Он достиг дееспособности по Российскому праву

· Контрагент по сделке не знал и не должен был знать о ненаступлении дееспособности по личному закону.

15. Особенности правосубъектности иностранных граждан. Лишение и ограничение дееспособности физических лиц. Признание физических лиц умершими и безвестно отсутствующими

Для участия в частноправовых отношениях на территории иностранного государства необходимо, чтобы ФЛ обладало соответствующей право- и дееспособностью. В МЧП дифференцированный подход к ФЛ, который находится в пределах юрисдикции конкретного государства. 3 категории:

1. отечественные граждане

2. иностранные граждане

3. лица без гражданства

На гражданина, находящегося вне юрисдикции отечественного государства, распространяется по крайней мере 2 правопорядка: национального государства и иностранного государства места пребывания.

Правовой статус иностранных граждан определяется на основе принципа национального режима. Нац. режим м.б. установлен во внутригосударственном акте или МД. В РФ нац. режим для иностранных граждан устанавливается КРФ, ФЗ «О правовом положении иностранных граждан», рядом МД. Особое значение среди таких договоров имеет Конвенция СНГ «О правовой помощи» 1993 г. => принцип нац. режима распространяется не только на граждан договаривающихся государств, но и на др. категории ФЛ.

Для определения правосубъектности ФЛ - правила определения право- и дееспособности ФЛ. Правоспособность определяется либо исходя из личного закона ФЛ, либо исходя из национального правового режима. В РФ ст. 1196 ГК РФ: объем правоспособности ФЛ определяется с учетом их личного закона.

А) Правоспособность иностранных ФЛ может ограничиваться посредством установления перечня видов деятельности, в которых не м.б. занят иностранец (гос. служба, работа на предприятиях, связанных с гос. тайной, архитектурная деятельность; разработка недр, добыча полезных ископаемых, рыболовства, землепользование).

Б) Дееспособность подчиняется личному закону. Достижение совершеннолетия, лишение, ограничение дееспособности определяется законом, которому подчиняются вопросы личного статуса ФЛ в целом. Данный подход закреплен в ст. 1197 ГК РФ. Большинство стран, в том числе и РФ, в качестве исключения признают, что дееспособность лица в отношении сделок, совершаемых на территории иностранного государства, в отношении обязательств, возникающих в следствие причинения вреда, определяется по территориальному принципу (по месту причинения вреда). Подобное правило действует в рамках обязательственных и вещно-правовых отношениях, но не может распространяться на брачно-семейные отношения.

Определенные трудности при решении вопроса о применимом праве к вопросам дееспособности составляют ситуации, когда лицо имеет несколько гражданств или не имеет их в принципе. В данном случае повсеместно закрепляется правило ,что дееспособность определяется исходя из постоянного места жительства ФЛ.

Предмет особого регулирования - в области предпринимательской и торговой деятельности. Ст. 1201 право ФЛ заниматься предпринимательской деятельностью без образования ЮЛ определяется по праву страны, где такое ФЛ зарегистрировано в качестве ИП. Если данное правило не м.б. применено в силу отсутствия обязательной регистрации, то применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ПД). Правовой статус ФЛ, в том числе вопросы право- и дееспособности, являются предметом регулирования двусторонних договоров о правовой помощи.

Спец. правила установлены в отношении ограничения и лишения дееспособности. В материальном праве государств существуют различные основания для ограничения и лишения дееспособности: в целях достижения единообразия в данных вопросах - Гаагская конвенция об ограничении дееспособности совершеннолетних от 17 июля 1905 г. В соответствии с этой конвенции лишение и поражение в правах иностранца должно подчиняться его личному закону => основание данных действий и материальные условия также должны решаться на основе личного закона. В данном вопросе большое значение имеет вопрос о том, какое государство уполномочено применять лишение или ограничение дееспособности. В данном отношении наиболее распространенной нормой является положение о том, чо компетентными учреждениями в данном случае является учреждение страны основного места жительства. В РФ установлены иные коллизионные правила: п.3 ст. 1197 ГК РФ подчиняет вопросы лишения и ограничения дееспособности российскому праву.

Также дополнительные правила установлены в некоторых двусторонних договорах РФ: Россйиско-Египетский договор от 23 сент. 1997 г. «О правовой помощи»: при ограничении дееспособности компетентным судом является суд той страны, гражданином которой является данное лицо. Т.е. в отношении рос-го гражданина египетский суд решение вынести не может.

Специальное коллизионное правило установлено в отношении института объявления безвестно отсутствующим и признания лица умершим. В данном случае: подобные материальные нормы существуют не во всех странах. Коллизионные аспекты безвестного отсутствия и объявления умершим решаются на основе привязке отношения к личному закону. Однако, в силу специфических обстоятельств данных дел, в национальных законодательствах закрепляется привязка к закону страны суда (ст. 1200 ГК РФ). Спец. правила могут также содержаться в отдельных двусторонних договорах. В частности, в соответствии с положениями российско-кубинского договора 1984 г. объявить лицо безвестно отсутствующим или умершим вправе только судебное учреждение страны, гражданином которой являлось это лицо в то время, когда по последним данным оно было живым. Подобны предписания зафиксированы и в др. договорах (Монголия, Чехия, КНДР) многосторонней конвенции о правовой помощи 1993 г., заключенной в рамках СНГ.

16. Личный закон юридического лица. Особенности правосубъектности иностранных юридических лиц

2) Личный закон юридического лица

На основании данного закона решаются следующие вопросы:

· Статус организации в качестве юридического лица

· Организационно-правовая форма лица

· Требование к наименованию

· Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица (в том числе вопросы правопреемства)

· Содержание правоспособности юридического лица, а так же порядок приобретения им юридических прав и обязанностей

· Способность лица отвечать по обязательствам

· Внутренние отношения (в том числе отношения между учредителями и участниками)

В теории и практике МЧП существует 4 вариант определения национальности юридических лиц:

a) Критерий инкорпорации

В этом случае национальность лица определяется по месту учреждения юридического лица (США, Великобритания)

b) Критерий оседлости

Национальность определяется по месту нахождения главного органа управления юридического лица. Данный критерий используется в странах западной Европы.

c) Критерий центра эксплуатации

Национальность определяется по основному месту деятельности юридического лица (Индия, Пакистан)

d) Критерий контроля

Национальность определяется исходя из национальности лиц, которые контролируют данное юридическое лицо. Данный критерий является факультативным и применяется крайне редко.

В России действует критерий инкорпорации. Т.е. личным законом считается право страны, где учреждено данное юридическое лицо. Однако иностранное юридическое лицо не вправе ссылаться а ограничения полномочий его органа или представителя на совершение сделки, если это ограничение не известно праву страны, где была совершена сделка, при условии, что контрагент по сделке не знал и не должен был знать о таком ограничении.

Правила определения личного закона юридического лица закреплены в ст1202 ГК

17. Государство как субъект международных частноправовых отношений

Государство выступает субъектом МЧП в случаях, когда другой стороной правоотношения является иностранное физическое или юридическое лицо.

*приобретение иностранными лицами государственных облигаций

*заключение иностранными фирмами концессионных соглашений с государством

*наследование государством выморочного имущества, находящегося за рубежом и т.п.

I. Особенность участия государства в международных частноправовых отношениях заключается в том, что государство обладает юрисдикционным иммунитетом.

Выделяют 3 вида юрисдикционного иммунитета:

1) судебный иммунитет - это неподсудность одного государства (без его согласия) судам другого государства

2) иммунитет от предварительного обеспечения иска - это запрещение наложения ареста или принятия иных мер по обеспечению иска в отношении имущества государства по решению иностранного суда. Однако государство может согласиться с принятием таких мер иностранным судом.

3) иммунитет от исполнения судебного решения - т.е. судебное решение, вынесенное против иностранного государства, не может быть исполнено без его согласия.

Государство может отказаться от принадлежащих ему иммунитетов. Однако отказ должен быть произведён в отношении каждого иммунитета в отдельности.

Например: государство может согласиться участвовать в судебном процессе на территории иностранного государства, но оно не обязано исполнять решение иностранного суда.

18. Понятие и виды иммунитета государства. Примеры применения правила об иммунитете в судебной практике

Иммунитет государства (суверенный иммунитет) -- в международном праве принцип, в соответствии с которым суверенное государство не подчиняется органам власти других государств.

Выделяют 3 вида юрисдикционного иммунитета:

судебный иммунитет - это неподсудность одного государства (без его согласия) судам другого государства

иммунитет от предварительного обеспечения иска - это запрещение наложения ареста или принятия иных мер по обеспечению иска в отношении имущества государства по решению иностранного суда. Однако государство может согласиться с принятием таких мер иностранным судом.

иммунитет от исполнения судебного решения - т.е. судебное решение, вынесенное против иностранного государства, не может быть исполнено без его согласия.

Государство может отказаться от принадлежащих ему иммунитетов. Однако отказ должен быть произведён в отношении каждого иммунитета в отдельности.

Например: государство может согласиться участвовать в судебном процессе на территории иностранного государства, но оно не обязано исполнять решение иностранного суда.

Некоторые учёные (в частности Богуславский М.М.) выделяют также четвертый вид иммунитета - иммунитет собственности государства (т.е. собственность государства, находящаяся за рубежом, священна и неприкосновенна. Обычно имеется в виду:

помещения дипломатических и консульских представительств

средства на счетах Центрального Банка, имеющиеся за рубежом

имущество, принадлежащее культурным центрам, которые создаются государством за рубежом и т.д.)

При этом государство придерживается в своей практике одной из двух доктрин иммунитета:

Доктрина абсолютного иммунитета:

Иммунитет распространяется на любую деятельность государства (т.е. государство всегда пользуется иммунитетом)

Распространена в практике стран социалистической ориентации

Недостаток доктрины - государство, предоставляя безусловный иммунитет иностранному государству, не может рассчитывать на взаимность со стороны тех государств, которые придерживаются доктрины функционального иммунитета.

Доктрина ограниченного (функционального иммунитета).

Государство не может ссылаться на свой иммунитет в случаях, когда оно занимается некоммерческой деятельностью и выступает как частное лицо

Распространена в практике США, Великобритании, Канады, стран Европейского Союза

Недостаток доктрины - очень сложно разграничить деятельность государства на два вида:

1) деятельность, которую государство осуществляет как суверен

2) деятельность, которую государство осуществляет в качестве торговца или частного лица

Например: если государство закупает у иностранной фирмы продовольствие для собственной армии, то данная деятельность с одной стороны является коммерческой, а с другой стороны - публично-правовой (т.к. продовольствие закупается для собственной армии)

В своей практике СССР и Россия (до недавнего времени) придерживались доктрины абсолютного иммунитета.

В настоящее время в России двойственная позиция по отношению к данному вопросу: с одной стороны в ст.401 ГПК РФ записано, что предъявление иска к иностранному государству, наложение ареста на его имущество, а также обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решения суда допускается только с согласия компетентных органов иностранного государства (т.е. закреплена доктрина абсолютного иммунитета), с другой стороны в ст.251 АПК РФ записано, что государство обладает иммунитетом только в случае, когда оно выступает в качестве носителя власти (т.е. закреплена доктрина функционального иммунитета). Учитывая, что споры из предпринимательской деятельности рассматриваются арбитражными судами, можно отметить, что российское государство всё" более склоняется к доктрине функционального иммунитета.

II. Другой особенностью участия государства в международных частноправовых отношениях является то, что все сделки с участием государства всегда подчиняются праву данного конкретного государства - этот принцип закреплён в решении Постоянной палаты международного правосудия 1929 года (предшественница Международного суда ООН). В Решении отмечалось, что «к особенностям государственного суверенитета относится то обстоятельство, что государство не предполагается подчинившим существо и действительность своих обязательств по договору иному правопорядку, чем собственному».

19. Правовое положение международных организаций в международном частном праве

Международные организации вступают в гражданско-правовые отношения в двух видах:

1) для обеспечения своей повседневной деятельности (электро- и водоснабжение, приобретение мебели, канцелярских товаров и проч.)

2) для реализации своих уставных целей

Например: Международный банк реконструкции и развития в соответствии со своим уставом правомочен предоставлять кредиты, а также выдавать гарантии промышленным и коммерческим предприятиям, расположенным на территории государств-членов международной организации.

Можно выделить две особенности участия международных организаций в международных частноправовых отношениях:

1. специфический круг источников, регулирующих такие отношения

Заключение международной организацией гражданско-правовых сделок, а также вопросы владения и пользования имуществом регламентируются следующими актами:

1) устав международной организации

В уставе международной организации

- провозглашается юридическое лицо

- наделяется правом приобретать имущество, предъявлять иски в судах, заключать договоры

2) дополнительные соглашения организации с государством места пребывания

3) внутренние правила самой организации

Например: Типовое положение о заключении контракта учреждениями ООН

При наличии пробела во всех вышеназванных источниках для регулирования международных частноправовых отношений с участием международных организаций допустимо обращение к национальному законодательству.

Например: на территории Российской Федерации находится Объединённый институт ядерных исследований. Согласно его уставу Институт признаётся юридическим лицом. В 1995 году между Правительством России и Институтом было заключено Соглашение об условиях пребывания Института на территории РФ. В соответствии с данным соглашением в пределах района Института применяются внутренние правила Института (при этом законодательство РФ не применяется в части, противоречащей внутренним правилам Института).

2. международные организации обладают иммунитетом от гражданской юрисдикции на территории государств - их членов

Иммунитет предоставляется в силу международного договора.

Принцип иммунитета закрепляется в уставе международной организации и дополнительных соглашениях международной организации с государствами - её участниками.

Международная организация может отказаться от своего иммунитета. Такой отказ должен быть произведён уполномоченным лицом организации.

Действует принцип, согласно которому если организация сама выступает истцом в процессе, то считается, что она сама отказалась от своих иммунитетов. Иммунитетом от гражданской юрисдикции пользуются таюке представители государств при международной организации, а также должностные лица самих международных организаций.

20. Коллизионные вопросы собственности

Общие правила определения правового статуса собственности

Самостоятельные коллизионные привязки для определения права, применимого к вещным правоотношениям содержится в 1205-1207 статьях ГК.

В целом коллизионные нормы о вещных правах подразделяются на 2 основные группы:

1) Нормы о содержании, осуществлении и защите вещных прав

2) Нормы о возникновении и прекращении вещных прав

В соответствии со ст1205 ГК содержание права собственности и иных вещных прав на движимое и недвижимое имущество, а так же осуществление и защита этих прав определяются по праву страны, где это имущество находится. Таким образом в российском законодательстве определяющим законом является закон местонахождения вещи. Этот закон применяется в большинстве государств мира. На основе этого же закона определяется принадлежность имущества к категории движимых или недвижимых вещей. Главная причина использования данного принципа - учет интересов гражданского оборота. Под правом страны, где находится имущество, следует понимать фактическое действительное местонахождение соответствующего имущества вне зависимости от местонахождения собственника или обладателя иных вещных прав. Так же не имеет значения место выдачи правоустанавливающих документов на имущество.

На практике определение применимого права в первую очередь необходимо для осуществления защиты вещных прав. В частности предъявление виндикационного иска должно осуществляться в месте нахождения вещи. На практике встает вопрос «Что понимать под местом нахождения вещи?» в случае незаконного лишения собственника его прав. Законодательства различных государств предусматривает 2 варианта решения этого вопроса:

1) Иск предъявляется по месту фактического нахождения вещи на момент предъявления иска

2) Иск предъявляется в месте, где вещь находилась в тот момент, когда она была утеряна собственником

Российское законодательство использует 2-ой вариант решения этого вопроса. Законодательство России считает, что стороны спора не могут изменить местонахождение вещи, украденной у собственника в своих интересах. При этом местонахождение данной вещи может быть избрано недобросовестным владельцем специально с целью затруднить защиту прав собственника.

Ст.1206 ГК определяет применимое право для возникновения и прекращения вещных прав. Возникновение и прекращение права собственности по общему правилу определяются по праву страны, где имущество находилось в момент возникновения юридического факта, послужившего основанием для возникновения или прекращения вещных прав. Таким образом, в России признаются вещные права на имущество, возникшие в иностранном государстве на основании норм иностранного права при условии, что эти нормы не были нарушены.

Из данного общего правила есть 2 исключения:

1. Возникновение и прекращение вещных прав в отношении движимого имущества, находящегося в пути, определяется по праву страны из которой это имущество было отправлено. Под имуществом находящимся в пути понимаются вещи находящиеся в процессе транспортировки независимо от того на основании какой сделки они перемещаются. Данная привязка к месту отправления вещи призвана обеспечить необходимую определенность при осуществлении права, подлежащего применению.

2. Возникновение права собственности в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности. Следует помнить, что возникновение права собственности по данному основанию возможно только в случае длительного, открытого и непрерывного владения вещью как своим собственным имуществом. При этом сроки приобретательной давности установленные в различных странах не совпадают.

Особый характер носят положения для определения применимого права к праву собственности на транспортные средства. К ним не может применяться традиционный принцип местонахождения вещи, поскольку данные объекты по своей природе постоянно перемешаются.

Ст.1207 ГК закрепляет правила, согласно которым к транспортным средствам применяется право той страны, в которой эти объекты зарегистрированы. Таким образом, юридическая фикция постоянного нахождения вещи в одном месте обеспечивает стабильность их правового режима.

Коллизионные нормы в отношении вещных прав так же содержатся в «Кодексе Торгового Мореплавания». В частности он определяет, что права на имущество, затонувшее во внутренних морских водах или в территориальном море, определяются законом государства, в котором имущество затонуло. Если имущество затонуло в открытом море, то к нему применяется «закон флага».

Применительно к вопросам собственности на территории РФ следует учитывать разъяснения министерства юстиции для российских нотариусов. При проведении правовой экспертизы документов в отношении вещных прав следует учитывать положения российского законодательства а именно: содержание права собственности определяется по месту нахождения вещи. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где это имущество находится, но если имущество внесено в государственный реестр РФ, то должно применяться российское право.

Права иностранных граждан и лиц без гражданства, а так же иностранных юридических лиц ограничены российских законодательством при возникновении права собственности на некоторые объекты. В частности они не могут обладать правом собственности на земельные участки, находящиеся на приграничных территориях, а так же иные природные ресурсы (в том числе недра и леса).

Все объекты природного значения данные субъекты могут иметь только на праве аренды. Исключения из данного правила устанавливаются ЗК РФ.

Наследование недвижимого имущества так же определяется по праву страны, где имущество находится.

Если недвижимое имущество внесено в государственный реестр РФ, то его наследование определяется российским правом. Для стран СНГ в сфере вещных правоотношений действует Минская Конвенция 93г и Кишиневская Конвенция 2002г. В данных документах закрепляются общие правила, определенные российским законодательством.

21. Проблема национализации в международного частного праве. Действие законов о национализации в пространстве. Признание актов национализации

Институт национализации является институтом гражданского права. Однако в МЧП изучаются вопросы национализации имущества:

· иностранных физических и юридических лиц, находящегося на территории данного государства

· отечественных (российских) лиц, находящихся за рубежом.

Каждое государство вправе осуществлять национализацию того имущества, которое находится на его территории. Данное право вытекает из принципа суверенитета государства.

Это подтверждено многими резолюциями Генеральной Ассамблеи ООН.

Однако в международном праве сложились принципы, при которых национализация признаётся правомерной:

национализация должна проводиться в общественных интересах

национализация должна сопровождаться выплатой быстрой, эффективной и адекватной компенсации.

Данные правила зафиксированы в двусторонних договорах о поощрении и взаимной защите капиталовложений (у РФ таких договоров больше 50).

Интерес представляет вопрос о возможности национализации имущества своих граждан, находящихся за рубежом.

Национализация осуществляется на основе принятого внутригосударственного закона.

Если положения такого закона распространяются на имущество отечественных лиц, находящихся за рубежом, то одни государства признают действие таких законов, а другие - не признают.

В первом случае (если государства признают возможность национализации имущества отечественных лиц, находящихся за рубежом) считается, что если имущество по законам одного государства правомерно перешло из собственности одного лица в собственность другого лица, то такой переход должен признаваться в том числе и в других государствах.

Национализация - это правомерный акт.

В данном случае считается, что закон о национализации носит гражданско-правовой характер => может действовать экстерриториально.

Во втором случае, государства не признают последствия национализации на своей территории либо ссылаются на публичный порядок (поскольку национализация противоречит принципу неприкосновенности частной собственности) либо утверждают, что законы о национализации носят публично-правовой характер и не могут действовать экстерриториально.

Так, после революции 1917 года большинство западных государств отказывались признавать национализацию имущества русских банков и страховых обществ, находящихся на их территории. В частности, правительства западных стран утверждали, что национализация в России носит характер уголовного наказания, а уголовные законы не действуют на территории другого государства.

Вопросы национализации обсуждаются и в современный период.

В 1993 году во Франции проходила выставка картин из государственного Эрмитажа и Музея имени Пушкина. Данные картины до революции 1917 года принадлежали русским коллекционерам Щукину и Морозову, а затем выли национализированы советским правительством. Дочь коллекционера Щукина и внук Морозова предъявили иски к Российской Федерации, государственному Эрмитажу и Музею имени Пушкина во французский суд с требованием наложить арест на картины и выплатить им компенсацию в связи с национализацией этих картин советским

22. Позиция КС РФ по проблеме национализации проведенной в РФ

Принудительное отчуждение имущества у собственника на практике всегда вызывало множество вопросов, поэтому закрепление на законодательном уровне механизма принудительного выкупа акций у миноритарных акционеров вызвало острые дискуссии. В научной литературе и на практике достаточно активно обсуждался вопрос о несоответствии данных положений нормам международного права и Конституции РФ. Автор рассматривает правовые позиции Конституционного суда в отношении гарантий права частной собственности при принудительном отчуждении имущества.

1. В части 3 ст.35 Конституции РФ предусмотрена конституционная гарантия права частной собственности, в соответствии с которой "принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения". Аналогичная норма содержится в ч.3 ст.14 Основного закона ФРГ.

В мае 2007 г., практически одновременно, Конституционный Суд РФ и Федеральный конституционный суд (ФКС) Германии применили указанные конституционные нормы при проверке конституционности ст.84.8 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм.) (далее - Закон РФ об акционерных обществах) и абз. 2 § 327а Акционерного закона Германии. Так же как и Конституционный Суд РФ, ФКС Германии 30 мая 2007 г. единогласно решил, что конституционная жалоба не принимается для разрешения по существу*(1). Конституционный Суд РФ, как и немецкий суд, не признал норму, касающуюся вытеснения миноритарных акционеров из акционерного общества по инициативе акционера, обладающего 95% и более акций (так называемое Squeeze-out), противоречащей ст. 35 Конституции РФ, но, в отличие от ФКС Германии, прибег к так называемому конституционно-правовому истолкованию проверяемой нормы.

Несмотря на общее сходство позиций, расхождения в высказанных судами аргументах значительны, и их анализ показывает различия в понимании конституционного принципа неприкосновенности собственности в Германии и России. Оспоренные нормы законов очень близки. Так же как и первое предложение абз. 1 §327а Акционерного закона Германии, по российскому закону акционер, владеющий 95 и более процентами акций открытого акционерного общества вправе выкупить у остальных акционеров общества их акции. Требование о выкупе направляется владельцам выкупаемых ценных бумаг через открытое общество. К такому требованию должна прилагаться копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг.

Владелец выкупаемых ценных бумаг, не согласившийся с назначенной ценой, вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным.

ФКС Германии пришел к выводу о том, что первое предложение ч.3 ст.14 Основного закона ФРГ принципиально не исключает возможность передачи акций миноритарных акционеров (против их воли) основному акционеру. Но при этом норма абз. 1 §327а Акционерного закона Германии, по мнению ФКС Германии, означает не экспроприацию собственности по смыслу ч.3 ст.14 Основного закона ФРГ, а определение содержания и границ собственности в соответствии со вторым предложением ч. 1 ст.14 Основного закона ФРГ.

По мнению же российского Конституционного Суда, подобное перераспределение акционерной собственности следует квалифицировать как принудительное отчуждение собственности миноритарных акционеров для государственных нужд, т.е. в публично-правовых целях в смысле ч. 3 ст. 35 Конституции РФ.

На первый взгляд, такое вольное истолкование понятия "государственные нужды" российским судом может вызвать изумление, поскольку главным "бенефициаром" от принудительного перераспределения акций выступает основной акционер, а это - частное лицо, преследующее собственные интересы.

Конституционный Суд в постановлении от 24 февраля 2004 г. (также посвященном проблеме Squeeze-out) пришел к выводу о том, что перераспределение акций осуществляется не только в частных интересах основного акционера, но и для достижения "общего для акционерного общества блага", т.е. своего рода специфического публичного интереса.

Проверяя конституционность ст. 167 ГК РФ, которая определяет общие положения о последствиях недействительности сделки, Конституционный Суд РФ, руководствуясь внутренней логикой, присущей конституционному праву, пришел к выводу о необходимости конституционно-правовой защиты добросовестного приобретателя незаконно отчужденного имущества*(5).

Эта юридическая проблема стара, как мир. Собственник с нарушением требований закона отчуждает принадлежащее ему имущество. Эта первая сделка является недействительной. Приобретатель по такой сделке реализует имущество другому приобретателю, а тот - последующему. Затем собственником или в интересах собственника предъявляется иск о признании сделки недействительной к последнему добросовестному приобретателю, причем иск обязательственно-правовой, а не виндикационный. ГК РФ не предусматривает, что добросовестное владение является имущественным правом, оно рассматривается как фактическое состояние. А Конституционный Суд РФ, толкуя ст.35 Конституции РФ, пришел к выводу о том, что добросовестное владение конечного приобретателя - это не только фактическое состояние, но и имущественное право, подлежащее защите наряду с правом частной собственности.

То, что право добросовестного приобретателя было признано правом исходя из внутренней логики конституционного права, вовсе не является случайностью. Конституционное право, представляя собой прежде всего публичное право, наряду с признанием верховенства прав человека сориентировано на поиск разумного баланса между различными интересами. Конституционное право - это главный инструмент социализации частного лица, интегрирования индивидуума в сложное общество, предполагающий учет различных публичных интересов.

Конституционное право (в его истолковании, осуществленном Конституционным Судом РФ) выявило, что необходимо предоставить более эффективную правовую защиту законным интересам добросовестного приобретателя, несмотря на то что в результате наносится ущерб законным интересам собственника и умаляется право частной собственности. Защищая законные частные интересы добросовестного приобретателя, Конституционный Суд РФ защитил важный публичный интерес - а именно стабильность гражданского оборота, сложившихся правовых отношений, правовую определенность. В Европейском правопонимании эта категория близка тому, что называется юридической безопасностью (legal security). Во всяком случае, каждому юристу понятно, что сложившаяся система стабильных правоотношений - это социальная ценность. Первая сделка недействительна - но являются ли плоды отравленного дерева в равной степени отравленными? С точки зрения Конституционного Суда РФ, в определенных случаях плоды такого дерева можно вкусить.

Суд попытался предложить обычным судам для решения этой проблемы объективный критерий. Таким критерием является количество заключенных сделок, количество трансакций, имевших место до того, как имущество оказалось в руках добросовестного приобретателя. Если звеньев в этой цепочке достаточно много, то они образуют часть гражданского оборота, защищаемого конституционным правом в качестве публичной ценности. Выходит, что суд, защищая частный интерес добросовестного владельца, одновременно защищает публичный интерес. И опять мы имеем дело с нетипичным сложносоставным частно-публичным интересом!

С учетом того, что привычные, упрощенные представления о публичных и частных интересах могут подвергаться ревизии, проблема защиты частного интереса частного собственника также выглядит как сложно-составный интерес. Ведь очевидно, что в неприкосновенности частной собственности заинтересованы не только частные лица, но и общество, государство, поскольку это такая публично-правовая цель, которая в первую очередь способствует росту экономики.

2. Во втором предложении ч.3 ст.14 Основного закона ФРГ содержатся конституционные критерии, позволяющие определить размер возмещения при отчуждении собственности для общего блага: возмещение должно определяться публичной властью со справедливым учетом интересов общества и затронутых лиц. Во втором предложении ч. 3 ст.35 Конституции РФ содержится иная гарантия - принудительное отчуждение имущества может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения.

Следовательно, отчуждение имущества у частного собственника без возмещения стоимости вообще недопустимо. Конституционный Суд РФ признал не соответствующими Конституции РФ (ее ст.35 (ч. 3), 46 (ч. 1) и 55 (ч.2 и 3)) положений п. 4 ст.104 Федерального закона от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в той части, в какой они по смыслу, придаваемому им сложившейся правоприменительной практикой, позволяют передавать муниципальным образованиям жилищный фонд социального назначения, детские дошкольные учреждения, объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для региона без выплаты должникам-собственникам, находящимся в процедуре конкурсного производства, разумной, справедливой компенсации, обеспечивающей баланс между публичными и частными интересами*(6).

Вопрос о том, какой должна быть стоимость отчуждаемого для государственных нужд имущества частных собственников, приобретает принципиальное значение. Что означает "равноценное возмещение"? Надо ли оценивать экономическую ценность изымаемой вещи исходя из существующей ценности по рыночным ценам или же необходимо принимать во внимание ту экономическую ценность от эксплуатации вещи, которая в будущем может возрасти (т.е. с учетом будущей потенциально более высокой стоимости)?

При определении размера компенсации необходимо учитывать многие конституционные ценности. В частности, важны потребности всего общества в развитии транспорта, средств связи и т.д. Компенсация не должна достигать таких размеров, чтобы публично значимые инновации становились экономически невыгодными в силу высоких затрат на компенсацию за изъятие имущества. Развитие технического прогресса не может тормозиться в силу права частной собственности. Следует принимать во внимание также то обстоятельство, что источник выплаты компенсации частным собственникам - не абстрактные "закрома Родины", а налоговые поступления, которыми облагаются все другие собственники.

Примерно такими соображениями руководствовались, видимо, судьи Верховного суда США, вынося решение по иску Лукаша против Совета по береговой охране штата Южная Каролина (1992 г.). Лукаш купил права на два участка земли на побережье в то время, когда еще не был введен в действие закон штата Южная Каролина, запрещающий строительство зданий и сооружений на побережье. Затем, после вступления закона в силу, рыночная цена купленных участков земли упала. Лукаш, не оспаривая разумность цели, преследуемой законом, вместе с тем обратился с иском к штату, требуя выплатить ему компенсацию за снижение рыночной стоимости земельных участков. Верховный суд США подтвердил его право на компенсацию.

В Конституции РФ определен важнейший критерий возмещения при принудительном отчуждении имущества для государственных нужд - компенсация должна быть равноценной

Отметим, что преобладающий акционер в результате реализации права на принудительный выкуп получает выгоды от полного корпоративного контроля, и это также необходимо учитывать при установлении справедливой цены выкупаемых акций.

Неблагоприятные имущественные последствия, связанные с принудительным выкупом акций, не должны перелагаться на миноритарных акционеров как слабой стороны в возникающих правоотношениях. Исходя из существа этих правоотношений, законодатель не вправе ограничиваться формальным признанием юридического равенства контрагентов - он должен предоставить определенные преимущества экономически зависимой стороне. Именно такая правовая позиция содержится в постановлении Конституционного Суда РФ от 23 февраля 1999 г. №4-П.