Методологические основы коммерческой деятельности

2) юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица.

2. Контроль государства над деятельностью субъектов рынка.

1. Государственный контроль за экономической концентрацией. В соответствии с п. 21 ст. 4 ЗоЗК под экономической концентрацией понимаются сделки, иные действия, осуществление которых оказывает влияние на состояние конкуренции.

Государственный контроль за экономической концентрацией на товарных рынках осуществляется путем осуществления антимонопольным органом следующих групп действий:

Предоставление предварительного согласия антимонопольного органа на создание и реорганизацию коммерческих организаций (ст. 27 ЗоЗК), которые проводятся посредством:

а) слияния коммерческих организаций;

б) присоединения коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации;

в) создания коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом другой коммерческой организации;

г) создания коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом финансовой организации.

Предоставление предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок с акциями, долями или имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций (ст. 28 ЗоЗК).

Принятие антимонопольным органом обязательных уведомлений о совершении некоторых категорий сделок, установленных ст. 30 ЗоЗК.

Антимонопольный орган осуществляет контроль над деятельностью группы лиц в сфере экономической концентрации при совершении сделок:

а) по приобретению голосующих акций акционерного общества или долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью;

б) по получению в собственность, пользование или во владение основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации);

в) по приобретению прав, позволяющих определять условия осуществления хозяйствующим субъектом (за исключением финансовой организации) предпринимательской деятельности, или условий, позволяющих осуществлять функции его исполнительного органа.

Статья 31 ЗоЗК позволяет совершать сделки внутри группы лиц без получения предварительного согласия антимонопольного органа при наличии в совокупности следующих условий:

1) сделки, иные действия осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц;

2) перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в федеральный антимонопольный орган в утвержденной им форме не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;

3) перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным в федеральный антимонопольный орган перечнем таких лиц.

2. Государственный контроль за ограничивающими конкуренцию соглашениями хозяйствующих субъектов. Согласно п. 1 ст. 35 ЗоЗК субъекты торговых рынков, имеющие намерение достичь соглашения, которое может быть признано допустимым в соответствии ЗоЗК, вправе обратиться в антимонопольный орган с заявлением о проверке соответствия проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства, предоставив в антимонопольный орган документы и сведения в соответствии с Перечнем, утвержденным федеральным антимонопольным органом.

В течение 30 дней с даты поступления всех необходимых для рассмотрения заявления документов и сведений антимонопольный орган принимает решение о соответствии или несоответствии проекта соглашения в письменной форме требованиям антимонопольного законодательства.

Антимонопольный орган может отказать заявителю в утверждении такого соглашения в случаях, если такие соглашения приводят или могут привести к:

1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) сокращению или прекращению производства товаров;

5) отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) (п. 1 ст. 11 ЗоЗК).

В действующем измененном законодательстве о защите конкуренции запрещаются "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами, если:

1) такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара, за исключением случая, если продавец устанавливает для покупателя максимальную цену перепродажи товара;

2) такими соглашениями предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар хозяйствующего субъекта, который является конкурентом продавца. Данный запрет не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя.

Исключение составляют "вертикальные" соглашения, которые в соответствии со ст. 12 ЗоЗК признаются допустимыми, если они представляют собой:

1) "вертикальные" соглашения в письменной форме (за исключением "вертикальных" соглашений между финансовыми организациями), если эти соглашения являются договорами коммерческой концессии;

2) "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений между финансовыми организациями), доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает 20%.

Также запрещаются соглашения хозяйствующих субъектов, являющихся участниками оптового и (или) розничных рынков электрической энергии (мощности), организациями коммерческой инфраструктуры, организациями технологической инфраструктуры, сетевыми организациями, если такие соглашения приводят к манипулированию ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности).

Запрещаются иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со ст. 12 ЗоЗК), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции. К таким соглашениям могут быть отнесены, в частности, соглашения:

1) о навязывании контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования);

2) об экономически, технологически и иным образом не обоснованном установлении хозяйствующим субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3) о создании другим хозяйствующим субъектам препятствий к доступу на товарный рынок или к выходу из товарного рынка;

4) об установлении условий членства (участия) в профессиональных и иных объединениях.

Физическим лицам, коммерческим и некоммерческим организациям запрещено осуществлять координацию экономической деятельности хозяйствующих субъектов, если такая координация приводит к любому из последствий, указанных в п. п. 1 - 3 ст. 11 ЗоЗК.

Положения о запрете "вертикальных" соглашений не распространяются на соглашения между хозяйствующими субъектами, входящими в одну группу лиц, если одним из таких хозяйствующих субъектов в отношении другого хозяйствующего субъекта установлен контроль либо если такие хозяйствующие субъекты находятся под контролем одного лица, за исключением соглашений между хозяйствующими субъектами, осуществляющими виды деятельности, одновременное выполнение которых одним хозяйствующим субъектом не допускается в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Незаконный контроль за деятельностью хозяйствующих субъектов может выражаться в следующих способах (п. 8 ст. 11 ЗоЗК):

- возможность физического или юридического лица прямо или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) определять решения, принимаемые другим юридическим лицом, посредством одного или нескольких следующих действий:

1) распоряжение более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капитал юридического лица;

2) осуществление функций исполнительного органа юридического лица.

3. Государственный контроль за уровнем цен на рынках. Важной функцией государственного контроля конкурентной среды на рынках товаров является контроль уровней цен на товары. Этот вид контроля необходим для предупреждения установления на рынках монопольно высоких и монопольно низких цен. В соответствии со ст. 6 ЗоЗК монопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена превышает цену, которую в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по количеству продаваемого за определенный период товара, составу покупателей или продавцов товара и условиям доступа, устанавливают хозяйствующие субъекты, не входящие с покупателями или продавцами товара в одну группу лиц и не занимающие доминирующего положения на сопоставимом товарном рынке, а также если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.

Согласно ст. 7 ЗоЗК монопольно низкой ценой товара является цена товара, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена ниже цены, которую в условиях конкуренции на сопоставимом товарном рынке устанавливают хозяйствующие субъекты, не входящие с покупателями или продавцами товара в одну группу лиц и не занимающие доминирующего положения на таком сопоставимом товарном рынке, а также если эта цена ниже суммы необходимых для производства и реализации такого товара расходов.

В соответствии с Порядком 2010 установлены Правила наблюдения за товарным рынком и ведения экономико-статистических расчетов, на основании результатов которых определяются взаимозаменяемые товары, которые могут включать: 1) анализ ценообразования и динамики цен, изменения объема спроса при изменении цен (п. 3.8 Порядка 2010); 2) процедуру "теста гипотетического монополиста" (п. 3.9 Порядка 2010); 3) расчет показателя перекрестной эластичности спроса (п. 3.10 Порядка 2010).

"Тест гипотетического монополиста" проводится для определения продуктовых границ товарного рынка. При его проведении существенным и долговременным повышением цены на исследуемый товар признается ее повышение на 5 - 10% при прочих равных условиях конкуренции, сохраняющееся в дальнейшем на протяжении временного интервала исследования. При оценке уровня цены имеет значение, будут ли в результате ее повышения покупатели заменять данный товар другими товарами и произойдет ли снижение объема продаж, делающее такое повышение или снижение цен невыгодным для продавцов.

Во исполнение Указа Президента РФ от 28 февраля 1995 г. N 221 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)" Правительство РФ утвердило специальные перечни товаров и услуг, на которые распространяется режим государственного регулирования цен, в том числе:

1) перечень продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляют Правительство РФ и федеральные органы исполнительной власти;

2) перечень продукции производственно-технического назначения, товаров народного потребления и услуг, на которые государственное регулирование цен (тарифов) на внутреннем рынке Российской Федерации осуществляют органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации;

3) перечень услуг транспортных, снабженческо-сбытовых и торговых организаций, по которым органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации предоставляется право вводить государственное регулирование тарифов и надбавок.

Не признается монопольно высокой или монопольно низкой цена товара, установленная субъектом естественной монополии в пределах тарифа на такой товар, определенного органом регулирования естественной монополии. Контроль над уровнем цен субъектов естественных монополий осуществляется Федеральной службой по тарифам (ФСТ России).

3. Выявление и предупреждение незаконной деятельности субъектов рынка в стремлении занять доминирующее положение.

Выявление и предупреждение незаконной деятельности субъектов рынка в стремлении занять доминирующее положение сегодня осуществляются на основании Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке (Порядка 2010). Анализ и оценка состояния конкурентной среды необходимы при:

1) рассмотрении дел, связанных со злоупотреблением субъектами товарных рынков своего доминирующего положения на рынке, а также в случаях заключения ими соглашений или совершения согласованных действий, ограничивающих конкуренцию;

2) осуществлении государственного контроля над созданием и реорганизацией коммерческих и некоммерческих организаций - членов товарного рынка, а также над соблюдением антимонопольного законодательства;

3) выдаче предписаний о принудительном разделении или выделении коммерческих организаций и некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке, в соответствии со ст. 19 ЗоЗК;

4) формировании Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%.

Антимонопольный орган выявляет и предупреждает появление на рынках субъектов: 1) занимающих доминирующее положение; 2) устанавливающих дискриминационные условия доступа на товарные рынки; 3) осуществляющих недобросовестную конкуренцию; 4) нарушающих конкурентное законодательство иными способами.

ФАС России установила, что совокупная доля хозяйствующих субъектов, доминирующее положение которых устанавливается по правилам, предусмотренным ч. 3 ст. 5 ЗоЗК, определяется как сумма долей таких хозяйствующих субъектов или их групп лиц. При определении доминирующего положения хозяйствующего субъекта (группы лиц) доля, занимаемая хозяйствующим субъектом (группой лиц) на товарном рынке, считается неизменной или стабильной, если выполняется хотя бы одно из следующих условий: 1) в течение длительного периода (как правило, одного года, а в случае, если срок существования товарного рынка составляет менее одного года, то в течение срока существования товарного рынка) доля, занимаемая хозяйствующим субъектом на рынке определенного товара, не изменяется более чем на 10%; 2) в течение временного интервала исследования сохраняется порядок ранжирования крупнейших хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке. Ранжирование хозяйствующих субъектов производится по доле, которую каждый из них занимает на товарном рынке.

4. Установление порядка совершения некоторых действий.

1. Условия проведения торгов. При проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе (п. п. 1 - 3 ст. 17 ЗоЗК):

1) координация организаторами торгов, запроса котировок или заказчиками деятельности его участников;

2) создание участнику торгов, запроса котировок или нескольким участникам торгов, запроса котировок преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;

3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок;

4) участие организаторов торгов, запроса котировок или заказчиков и (или) работников организаторов торгов, запроса котировок или работников заказчиков в торгах, запросе котировок.

Нарушение правил, установленных данной статьей, является основанием для признания судом соответствующих торгов и заключенных по результатам таких торгов сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа.

2. Порядок заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества. В соответствии со ст. 17.1 ЗоЗК заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, как закрепленного, так и не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения таких договоров. Исключения из этого правила устанавливаются п. п. 1 и 2 данной статьи и касаются возможности совершения сделок без проведения конкурсов и аукционов в отношении: 1) прав на имущество на основании международных договоров Российской Федерации; 2) передачи религиозным организациям в безвозмездное пользование культовых зданий и сооружений; 3) предоставления прав на имущество государственным органам, органам местного самоуправления, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку РФ.

5. Ведение реестров лиц, занимающих доминирующее положение на рынке.

В соответствии с подп. 8 ч. 1 ст. 23 ЗоЗК в обязанности антимонопольного органа входит ведение реестра хозяйствующих субъектов рынка, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, а также реестр лиц, привлеченных к административной ответственности за нарушение антимонопольного законодательства. Сведения, включенные в указанный реестр, не подлежат опубликованию в средствах массовой информации и размещению в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Порядок формирования и ведения этих реестров установлен Правительством РФ. Реестр является государственным информационным ресурсом, и его ведение осуществляется путем включения в него сведений о хозяйствующих субъектах рынка, а также исключения из него соответствующих сведений и внесения изменений в содержащиеся в нем сведения.

В реестр вносятся сведения о:

1) наименовании, организационно-правовой форме и адресе или месте нахождения юридического лица или фамилия, имя, отчество, место жительства, дата государственной регистрации индивидуального предпринимателя;

2) наименовании производимого и (или) реализуемого хозяйствующим субъектом товара (работ, услуг), на рынках которого он имеет долю в размере более чем 35% или занимает доминирующее положение;

3) об интервальном значении доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке;

4) географических границах товарного рынка;

5) номере и дате приказа антимонопольного органа о включении в реестр сведений о хозяйствующем субъекте.

Хозяйствующий субъект вправе самостоятельно направить в антимонопольный орган заявление в произвольной форме о включении сведений о себе в реестр, а также об исключении соответствующих сведений из реестра и внесении изменений в содержащиеся в нем сведения.

Решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр, исключении соответствующих сведений из реестра, внесении изменений в содержащиеся в реестре сведения оформляются приказом антимонопольного органа. Реестр ведется в электронном виде. Ведение реестра осуществляется должностными лицами антимонопольного органа, имеющими соответствующие полномочия, в условиях, обеспечивающих предотвращение несанкционированного доступа к реестру. Антимонопольный орган размещает сведения, содержащиеся в реестре, на официальном сайте ФАС России в сети Интернет.

Требования к порядку исполнения антимонопольным органом государственной функции и административные процедуры по исполнению антимонопольным органом функций, связанных с ведением Реестра, установлены Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по ведению реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем тридцать пять процентов, который определяет сроки и последовательность административных процедур ФАС России, ее территориальных органов и их структурных подразделений, порядок взаимодействия между ними, а также порядок взаимодействия ФАС России и территориальных органов ФАС России с другими федеральными органами исполнительной власти и иными организациями при осуществлении указанных полномочий.

12.4.2 Меры, запрещающие деятельность, которая может причинить вред конкуренции

1. Запреты на монополистическую деятельность

1. Запрет на злоупотребление хозяйствующим субъектом доминирующим положением. В соответствии со ст. 10 ЗоЗК запрещаются действия или бездействие занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов других лиц, в том числе:

1) установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара;

2) изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение цены товара;

3) навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора;

4) экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара;

5) экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара;

6) экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом;

7) создание дискриминационных условий;

8) создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам;

9) нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.

2. Запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения хозяйствующих субъектов. Пункт 1 ст. 11 ЗоЗК признает картелем и императивно запрещает соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, т.е. между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к:

1) установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат) и (или) наценок;

2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) сокращению или прекращению производства товаров;

5) отказу от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками).

Запреты картелей имеют безусловный характер, и в них не предусмотрены исключения. Любое соглашение, содержащее перечисленные условия, с точки зрения закона признается правонарушением и влечет применение мер административной и уголовной ответственности. Кроме этого данной статьей установлены запреты, предусматривающие наличие исключений. Например, п. 2 ст. 11 ЗоЗК запрещены "вертикальные" соглашения между хозяйствующими субъектами, за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со ст. 12 ЗоЗК, если: 1) такие соглашения приводят или могут привести к установлению цены перепродажи товара, за исключением случая, если продавец устанавливает для покупателя максимальную цену перепродажи товара; 2) такими соглашениями предусмотрено обязательство покупателя не продавать товар хозяйствующего субъекта, который является конкурентом продавца. Данный запрет также не распространяется на соглашения об организации покупателем продажи товаров под товарным знаком либо иным средством индивидуализации продавца или производителя.

3. Запрет на совершение согласованных действий хозяйствующими субъектами. Согласно п. 1 ст. 11.1 ЗоЗК кроме действий, приводящих к тем же последствиям, что и условия картельных соглашений, также запрещаются согласованные действия хозяйствующих субъектов, являющихся организациями коммерческой инфраструктуры, организациями технологической инфраструктуры, сетевыми организациями, и согласованные действия хозяйствующих субъектов-конкурентов, если установлено, что такие согласованные действия приводят к ограничению конкуренции. К таким согласованным действиям могут быть отнесены действия по: 1) навязыванию контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товаров, в которых контрагент не заинтересован, и другие требования); 2) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению хозяйствующим субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар; 3) созданию другим хозяйствующим субъектам препятствий к доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.

Запреты согласованных действий ограничены условием о доли рынка, которую занимают хозяйствующие субъекты, совершающие такие действия. В соответствии с п. 5 ст. 11.1 ЗоЗК запреты на согласованные действия не распространяются на согласованные действия хозяйствующих субъектов, совокупная доля которых на товарном рынке не превышает 20% и при этом доля каждого из которых на товарном рынке не превышает 8%.

4. Физическим лицам, коммерческим и некоммерческим организациям также запрещается координация экономической деятельности хозяйствующих субъектов, если такая координация приводит или может привести к последствиям, указанным в ч. ч. 1 - 3 ст. 11 ЗоЗК.

ЗоЗК содержит сложную систему исключений из запретов как на антиконкурентные соглашения, так и на согласованные действия, которая позволяет учесть особенности многих товарных рынков и контрактных отношений.

1. Правительство РФ наделено полномочиями определять общие случаи допустимости (общие исключения) <1> соглашений и согласованных действий, соответствующих критериям, сформулированным в ч. 2 ст. 13 ЗоЗК. К числу таких исключений, в частности, относятся договоры простого товарищества, комплексные договоры на проведение маркетинговых и рекламных акций, "вертикальные" соглашения в различных отраслях экономики. Введение общих исключений позволяет точно определить границы и временные рамки, в пределах которых конкретное соглашение не будет вести к ограничению конкуренции, тогда как за их пределами ограничение конкуренции возможно, а иногда даже неизбежно.

2. В соответствии со ст. 12 ЗоЗК запрет на иные соглашения, ограничивающие конкуренцию, не распространяется на "вертикальное" соглашение, если оно является договором коммерческой концессии либо достигнуто хозяйствующими субъектами, доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает 20%. Согласно п. 19 ст. 4 ЗоЗК "вертикальное" соглашение - это соглашение между хозяйствующими субъектами, которые не конкурируют между собой, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом.

3. В соответствии с ч. ч. 1 и 1.1 ст. 13 ЗоЗК соглашения и согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке признаются допустимыми, если они не налагают на участников соглашения или согласованных действий избыточных ограничений и имеют своим результатом прогрессивные изменения в производстве и продвижении товаров на рынок, а также гарантированно предоставляют потребителям выгоды, соразмерные преимуществам, которые получают стороны такого соглашения или участники согласованных действий. Подобное исключение носит название "правила разумности" заключаемых соглашений. Это правило применяется лишь в том случае, если последствием достижения соглашения или осуществления согласованных действий является или может явиться ограничение конкуренции.

2. Запрет на недобросовестную конкуренцию.

Статья 14 ЗоЗК признает в качестве недобросовестной конкуренции следующие действия:

1) распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации. Такие действия направлены на дискредитацию конкурента. Под недобросовестной конкуренцией также понимаются любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации;

2) введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей. Это действие хозяйствующего субъекта направлено на формирование у участников рынка товаров представлений, не соответствующих действительности. "Введение в заблуждение" - это всегда действие активное, оно не может быть совершено в виде воздержания от действия, как это бывает в случаях совершения сделок с пороком внутренней воли "под влиянием заблуждения" (ст. 178 ГК РФ). Важным положительным моментом в ЗоЗК является расширение круга субъектов, на которых распространяется действие правила подп. 2 п. 1 ст. 14 ЗоЗК, в отличие от абз. 3 ст. 10 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", который в качестве субъектов, вводимых в заблуждение, рассматривал исключительно потребителей, т.е. граждан;

3) некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами. Такое действие косвенно дискредитирует конкурента. К этому понятию следует относить любое нетактичное сравнение, а также сравнение, которое противоречит правилам этики и приличия. При этом определяющим критерием для оценки допустимости сравнения с точки зрения тактичности предлагается считать его соответствие общепринятым правилам добропорядочности;

4) продажу, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг. Перечисленные действия по своей природе представляют контрафактные действия, направленные на получение экономических преимуществ в конкурентной борьбе. Контрафактный товар - это товар, являющийся самовольной подделкой. Согласно п. 4 ст. 1252 ГК РФ в случае, когда изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение материальных носителей, в которых выражены результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, приводят к нарушению исключительного права на такой результат или на такое средство, такие материальные носители считаются контрафактными. По смыслу ЗоЗК последствиями контрафактных действий являются реальные или потенциальные убытки, причиненные конкурентам, либо реальный или потенциальный вред, нанесенный их деловой репутации;

5) незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну. Эти действия направлены на лишение конкурента возможности получения коммерческой выгоды за счет раскрытия информации, которую он преднамеренно скрывал. При этом очень важно, чтобы сокрытие информации конкурентом не являлось правонарушением и не нарушало интересы других участников рынка и конечных потребителей. Режим коммерческой тайны в российском законодательстве регламентирован нормой гл. 75 "Право на секрет производства (ноу-хау)" ГК РФ, Федеральным законом "О коммерческой тайне" и ЗоЗК. Под коммерческой тайной согласно подп. 1 ст. 3 Федерального закона "О коммерческой тайне" понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду. По своей правовой природе коммерческая тайна - это особый вид запретительного правового режима. Особенностью информации, составляющей коммерческую тайну, является ее способность к увеличению выгоды от коммерческой деятельности, в случае если такая информация скрыта. Поэтому ее раскрытие, разглашение или использование лишают владельца информации возможности получить то, на что он мог рассчитывать при условии сохранения коммерческой тайны. Недобросовестный конкурент таким способом получает преимущество, что и является предметом запрета данного пункта ЗоЗК.

В целях повышения эффективности государственного контроля соблюдения антимонопольного законодательства Российской Федерации в части недобросовестной конкуренции ФАС России было утверждено Положение об Экспертном совете по применению антимонопольного законодательства в части недобросовестной конкуренции при Федеральной антимонопольной службе. В соответствии с этим документом основными задачами Экспертного совета, в частности, являются:

1) правовая экспертиза действий хозяйствующего субъекта на товарном рынке;

2) оценка действий хозяйствующего субъекта на предмет соответствия обычаям делового оборота, принципам добропорядочности, разумности или справедливости;

3) экспертиза сведений, распространяемых хозяйствующим субъектом в отношении конкурента, с точки зрения их соответствия действительности;

4) оценка воздействия информации на потребителей какого-либо товара;

5) разработка рекомендаций по совершенствованию государственного контроля соблюдения антимонопольного законодательства в части защиты от недобросовестной конкуренции;

6) подготовка предложений по совершенствованию антимонопольного законодательства в части защиты от недобросовестной конкуренции.

3. Запрет на действия государственных и муниципальных органов, которые могут принести вред конкуренции.

В ст. ст. 15 и 16 ЗоЗК сформулированы запреты на ограничение конкуренции в сфере управления экономикой. В данном случае государственные и муниципальные образования рассматриваются как потенциальные субъекты права, которые в силу своего исключительного властного положения и преимущества могут выступать в качестве сдерживающих факторов для создания нормальной конкурентной среды. Такое влияние на конкуренцию государственные и муниципальные образования могут оказывать путем: 1) принятия ограничивающих конкуренцию актов; 2) совершения действий или сознательного бездействия, которые могут нанести вред конкуренции; 3) заключения ими соглашений, которые могут ограничить конкуренцию; 4) совершения ими согласованных действий, негативно отражающихся на конкурентной среде рынков.

В связи с этим ст. 15 ЗоЗК запрещает федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, организациям, участвующим в предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также государственным внебюджетным фондам, Центральному банку РФ принимать акты и осуществлять действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в том числе запрещаются:

1) введение ограничений в отношении создания хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности, а также установление запретов или введение ограничений в отношении осуществления отдельных видов деятельности или производства определенных видов товаров;

2) необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе путем установления не предусмотренных законодательством Российской Федерации требований к товарам или к хозяйствующим субъектам;

3) установление запретов или введение ограничений в отношении свободного перемещения товаров в Российской Федерации, иных ограничений прав хозяйствующих субъектов на продажу, покупку, иное приобретение, обмен товаров;

4) дача хозяйствующим субъектам указаний о первоочередных поставках товаров для определенной категории покупателей (заказчиков) или о заключении в приоритетном порядке договоров;

5) установление для приобретателей товаров ограничений выбора хозяйствующих субъектов, которые предоставляют такие товары;

6) предоставление хозяйствующему субъекту доступа к информации в приоритетном порядке;

7) предоставление государственной или муниципальной преференции в нарушение требований, установленных гл. 5 ЗоЗК;

8) создание дискриминационных условий;

9) установление и (или) взимание не предусмотренных законодательством Российской Федерации платежей при предоставлении государственных или муниципальных услуг, а также услуг, которые являются необходимыми и обязательными для предоставления государственных или муниципальных услуг;

10) дача хозяйствующим субъектам указаний о приобретении товара, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Закон также запрещает наделять органы государственной и муниципальной власти дополнительными полномочиями, осуществление которых может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции (п. 2 ст. 15 ЗоЗК). Также ЗоЗК запрещено государственным и муниципальным образованиям совмещать свои функции с функциями хозяйствующих субъектов рынка (п. 3 ст. 15 ЗоЗК). Некоторые виды соглашений и согласованных действий органов государственных и муниципальных образований и субъектов товарных рынков также могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции. В связи с этим ст. 16 ЗоЗК запрещает подобные соглашения, способствующие: 1) повышению, снижению или поддержанию цен; 2) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен на один и тот же товар; 3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей; 4) ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Вопросы для самоподготовки

1. Дайте определение понятия "конкуренция".

2. Что такое добросовестная конкуренция?

3. Каковы условия возникновения конкуренции на товарных рынках?

4. Что в соответствии с действующим законодательством следует относить к методам недобросовестной конкуренции?

5. Что входит в содержание правил недискриминационного доступа на товарный рынок?

6. Дайте определение понятия "доминирующее положение" и назовите качественные признаки доминирующего положения субъектов товарных рынков.

7. При наличии каких условий действия хозяйствующих субъектов могут быть признаны согласованными?

8. В чем основное отличие согласованных действий от параллельного поведения хозяйствующих субъектов?

9. Дайте определение понятия "конкурентная среда".

10. Какие меры направлены на стимулирование конкуренции, а какие на ограничение деятельности, направленной на причинение вреда конкуренции?

11. Назовите основные меры, запрещающие деятельность, которая может причинить вред конкуренции.

Глава 13. АНТИМОНОПОЛЬНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ТОРГОВОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В соответствии с п. 10 ст. 4 ЗоЗК монополистическая деятельность - это злоупотребление хозяйствующим субъектом, группой лиц своим доминирующим положением, соглашения или согласованные действия, запрещенные антимонопольным законодательством, а также иные действия (бездействие), признанные в соответствии с федеральными законами монополистической деятельностью. Под монополизированным рынком понимается рыночная структура, характеризующаяся небольшим количеством хозяйствующих субъектов, один из которых (или группа хозяйствующих субъектов, проводящих единую ценовую политику) занимает на этом рынке доминирующее положение в соответствии с Законом "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (ст. 4), а также с Методическими рекомендациями по определению доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке, а остальные хозяйствующие субъекты не имеют возможности существенного увеличения поставок на рынок.

Антимонопольное законодательство - комплекс правовых актов в странах с рыночной экономикой, направленных на поддержание конкурентной среды, противодействие монополизму и недобросовестной конкуренции.

Антимонопольная политика государства - экономическая политика государства, опирающаяся на антитрестовское законодательство и законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции. Антимонопольная политика направлена на развитие конкуренции, создание условий, препятствующих монополистической деятельности участников рыночных отношений и образованию монополий на рынке. Пункт 1 ст. 2 ЗоЗК констатирует, что антимонопольное законодательство Российской Федерации и иные нормативные правовые акты о защите конкуренции основываются на Конституции РФ, Гражданском кодексе РФ и состоят из Закона о защите конкуренции и иных федеральных законов.

Сфера применения антимонопольного законодательства определена ст. 3 ЗоЗК, в соответствии с которой антимонопольное законодательство регулирует отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк РФ, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Пункт 2 ст. 2 ЗоЗК устанавливает, что вышеназванные отношения могут также регулироваться постановлениями Правительства РФ, нормативными правовыми актами федерального антимонопольного органа в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством.

Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий, рекламы, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд.

Среди основных федеральных законов антимонопольного законодательства в сфере торговли следует назвать Федеральные законы от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции", от 24 июня 1999 г. N 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса", от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях", от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе", от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ, Федеральные законы от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", от 22 ноября 1995 г. N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции", от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", от 19 июля 1998 г. N 114-ФЗ "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами", от 14 апреля 1995 г. N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации".

Вступивший в силу с 1 февраля 2010 г. Федеральный закон N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (ФЗ о ГРТД) наряду с Федеральным законом от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" является основным правовым регулятором конкурентной среды в сфере торговли, устанавливающим антимонопольные правила для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность и поставки товаров. ФЗ о ГРТД делает акцент на трех основных направлениях антимонопольного регулирования в области торговли: 1) установлении антимонопольных правил для хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки и торговлю продовольственными товарами; 2) формировании системы ограничений для торговых сетей, осуществляющих розничную торговлю продовольственными товарами; 3) регламентации антимонопольных требований к органам государственной власти субъектов Российской Федерации и органам местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности.



13.1 Антимонопольные правила для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность и поставки продовольственных товаров

В российском торговом законодательстве установлен ряд антимонопольных правил для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров (ст. 13 ФЗ о ГРТД).

Существующая система антимонопольных запретов в договорах поставки продовольственных товаров ограничивает круг хозяйствующих субъектов, торговая деятельность которых подлежит регулированию нормами ч. 1 ст. 13 ФЗ о ГРТД. Статья 13 ФЗ о ГРТД регламентирует отношения только между хозяйствующими субъектами, заключившими договоры, предметом которых является поставка только продовольственных товаров и только в случаях, когда такая поставка осуществляется в торговые сети. Таким образом, если предметом поставки являются непродовольственные товары и даже в случаях, когда поставка осуществляется не в торговые сети или покупателем является хозяйствующий субъект, осуществляющий свою деятельность без организации торговой сети, положения ч. 1 ст. 13 ФЗ о ГРТД к таким отношениям применяться не должны.

Российским торговым законодательством установлены четкие требования, направленные на пресечение нарушения антимонопольных правил. В том числе законодатель установил три основных вида запретов, непосредственно связанных с реализацией антимонопольных правил:

1) запрет на создание дискриминационных условий на товарных рынках;

2) запрет навязывания своих условий контрагенту;

3) запрет на осуществление торговли с использованием договора комиссии или смешанного договора, содержащего элементы договора комиссии (ч. 1 ст. 13 ФЗ о ГРТД).

Торговый оборот продовольственных товаров нуждается в формировании особого порядка правового регулирования, отличного от общих правил, установленных антимонопольным законодательством. Легитимированный перечень недопустимых действий хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, и хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставку продовольственных товаров, направлен на решение вопросов исключения недобросовестных действий при заключении и исполнении хозяйствующими субъектами, осуществляющими торговую деятельность посредством организации торговой сети, договоров с поставщиками продовольственных товаров путем применения норм антимонопольного регулирования отношений в сфере торговли.

Особенности физических свойств продовольственных товаров и специфика положения, занимаемого на рынках сетевыми торговыми операторами, способствуют ослаблению экономических позиций поставщиков, риски деятельности которых резко возрастают. С другой стороны, возникновение превосходства в рыночном положении позволяет торговым сетевым организациям использовать свое преимущество для создания неблагоприятных условий поставщикам, что может привести к установлению высоких барьеров входа на товарные рынки производителей продовольствия, особенно для сельскохозяйственных производителей.

С этим связана необходимость установления запрета на создание дискриминационных условий в договорах поставки продовольственных товаров. В соответствии с ч. 8 ст. 4 ЗоЗК дискриминационные условия - это условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.

При осуществлении хозяйствующими субъектами коммерческой деятельности на товарных рынках могут создаваться определенные дискриминационные условия, препятствующие развитию здоровой конкуренции. Такого рода дискриминационные условия могут выражаться, например, в отсутствии организации и проведения торгов на право заключения договоров в тех случаях, когда законодательство требует их; либо ценовой дискриминации - предоставлении скидок для одних потребителей и отказе в них для других; в установлении различных премий и вознаграждений особым потребителям; в освобождении от уплаты обязательных платежей (например, платы за вход на товарный рынок); в осуществлении продажи товара только в определенном ассортименте, продажи в нагрузку, в условиях поставки (например, поставка оборудования только вместе с услугами по проведению его пуско-наладочных работ; в продаже компьютеров только вместе с программным обеспечением и расходными материалами; в ограничениях на осуществление каких-либо действий; неоплачиваемая реклама) и др.

Понятие дискриминационных условий в некоторых случаях несколько расширяется, и тогда под дискриминационными условиями понимаются также случаи, когда дискриминация осуществляется в формах монополистической деятельности либо когда такие действия осуществляются с использованием действий, соглашений или согласованных действий органов государственной власти, ограничивающих конкуренцию.

Частью 3 ст. 10 ЗоЗК в целях предупреждения создания дискриминационных условий предусмотрено установление правил недискриминационного доступа на товарные рынки и (или) к товарам, производимым (реализуемым) субъектами естественных монополий, регулирование деятельности которых осуществляется в соответствии с Федеральным законом "О естественных монополиях". На сегодняшний день в некоторых отраслях экономики уже действуют правила недискриминационного доступа. Такие правила также необходимы и для регламентирования конкурентных отношений в сфере торговли.

Одним из элементов содержания запрета на создание дискриминационных условий при поставке продовольственных товаров в сетевые торговые организации является запрет на создание препятствий для доступа на товарный рынок или выхода из товарного рынка других хозяйствующих субъектов. Под вхождением (доступом) на рынок понимается создание нового (перепрофилирование действующего) субъекта предпринимательства для работы на соответствующем товарном рынке или распространение деятельности субъекта предпринимательства, уже существующего вне границ соответствующего рынка, на продукцию, поставляемую на рассматриваемый рынок (ввоз, импорт).