Регулирование нотариальных действий в Республике Казахстан

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, подлежит удостоверению только при представлении основной доверенности, в которой оговорено право передоверия, или по представлении доказательств того ,что представитель по основной доверенности вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов лица, выдавшего доверенность. При удостоверении доверенности от поверенного не требуется представление доказательств, подтверждающих его права на проверяемое имущество (кроме доверенностей на автотранспорт). Доверенность в порядке передоверия не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности, срок её не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. Также в такой доверенности должны быть указаны время и место удостоверения основной доверенности, фамилия, имя, отчество и место жительство лица, которому выдана основная доверенность, а также лица, которому передаются полномочия, а в надлежащих случаях - и их должность. На основной доверенности нотариусом делается отметка о передоверии. Копия основной доверенности и приобщается к экземпляру доверенности, оставляемому у нотариуса.

Лицо, выдавшее доверенность, вправе в любое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому выдана доверенность, вправе в любое время отказаться от неё. Соглашение об отказе о этих прав недействительно. нотариальный сделка свидетельствование наследственный

Заявление доверителя (представляемого) об отмене доверенности должно быть удостоверено нотариально. При этом нотариус разъясняет лицу, отменившему доверенность, об обязанности сообщить поверенному и всем известным доверителю третьим лицам, для представительства перед которыми была выдана доверенность, а также представительства перед которыми была выдана доверенность, а также нотариусу, удостоверившему доверенность. Обязанность по извещению поверенного и заинтересованных третьих лиц об отмене доверенности возлагается на доверителя.

2.2 Принятие мер к охране наследственного имущества

Меры принимаемые нотариусом по охране наследственного имущества состоят в описи имущества, передачи его на хранения с назначением хранителя.

Согласно ст. 63 Закона Республики Казахстан «О нотариате», нотариус по месту открытия наследства ,по сообщению граждан, юридических лиц либо по своей инициативе принимает меры к охране наследственного имущества, когда это необходимо в интересах наследников, отказополуателей, кредиторов или государства[8]. Статья 60 Закона Республики Казахстан «О нотариате» гласит, нотариус, получивший сообщение об открывшемся наследстве, обязан известить об этом тех наследников, место нахождения или работы которых ему известно. Нотариус может произвести вызов наследников путём публичного объявления в средствах массовой информации. Расходы по публикации об открывшемся наследстве возмещаются заинтересованными лицами, а при их отсутствии - за счёт наследственного имущества.

В случае нахождения имущества наследодателя или его части не в месте открытия наследства нотариус по месту открытия наследства посылает нотариусу по месту на нахождения наследственного имущества поручение о принятии мер к его охране согласно п. 1 ст. 64 Закона «О нотариате».

Поручение должно содержать:

1) дату, время и место вынесения постановления;

2) фамилию и инициалы нотариуса, вынесшего постановление;

3) фамилию, имя, отчество либо наименование нотариального органа, которым адресуется постановление;

4) содержание нотариального действия, подлежащего исполнению, с указанием фамилии, имени, отчества и даты смерти наследодателя;

5) наименование и местанахождение имущества, в отношении которого следует принять меры к охране;

6) подпись нотариуса с приложением оттиска печати;

А согласно п. 2 ст. 64 Закона «О нотариате», нотариус приняв меры к охране наследственного имущества, сообщает об этом нотариусу по месту открытия наследства[8].

Сообщение нотариусу об исполнении поручения по принятию мер к охране наследственного имущества согласно п. 6 Инструкции по нотариальному делопроизводству должно содержать наименование государственной нотариальной конторы или фамилию, имя, отчество нотариуса, занимающегося частной практикой, почтовый адрес и нотариальный округ, по которому нотариусом осуществляется нотариальная деятельность. К сообщению прикладывается акт описи, составленный по правилам Инструкции о порядке совершение нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан. Второй экземпляр акта описи остаётся у нотариуса, принимавшего меры к охране наследственного имущества.

О принятии мер к охране наследственного имущества, в том числе о назначении описи наследственного имущества, нотариус извещает наследников и других заинтересованных лиц, место жительства или нахождения которых ему известно, в срок не позднее чем за 10 дней до фактического совершения действий к охране наследственного имущества. В случаях, не терпящих отлагательства, нотариус вправе принять меры к охране наследственного имущества незамедлительно, но с обязательным извещением известеных ему наследников в срок не позднее следующего рабочего дня после принятия мер к охране наследственного имущества. [25,с.76]

Опись наследственного имущества производится при участии заинтересованных лиц, пожелавших принять участие в описи, и не менее двух понятых.

В акте описи должно быть указано:

1) даты, время и место производства описи;

2) фамилия, имя, отчество нотариуса, производящего опись, а в необходимых случаях и наименование нотариального органа;

3) фамилия, имена, отчества лиц, присутствующих при составлении описи, в том числе понятых;

4) дата поступления заявления сообщить или поручения о принятии мер к охране наследственного имущества;

5) фамилия, имя, отчество наследодателя, время его смерти;

6) место нахождения описываемого имущества;

7) было ли опечатано помещение до явки нотариуса и кем оно было опечатано;

8) не нарушена ли пломба или печать;

9) подробная характеристика и оценка каждого предмета, входящего в состав наследственного имущества и процент износа;

10) в необходимых случаях - фамилия, имя, отчество, год рождения, место жительства и реквизиты удостоверяющего личность документа лица, которому имущество передано на хранение, и его опись;

11) подписи присутствующих при составлении описи лиц;

12) подпись нотариуса, скрепленная его печатью.

Если в составе наследственной массы имеется имущество, требующее управления, а также в случае предъявления иска кредиторами наследодателя до принятия наследства наследниками, нотариус назначает хранителя наследственного имущества, о чём производится соответствующая запись в акте описи имущества с указанием фамилии, имени, отчества и места жительства хранителя или наименования юридического лица, если хранителем является его представитель. Акт описи подписывает хранитель.

Хранитель, которому передано на хранение наследственное имущество, предупреждается об ответственности за растрату, отчуждение или сокрытие наследственного имущества и за причинённые наследникам убытки. О сделаном предупреждении от хранителя отбирается подписка. Подписка может быть изложена на акте описи наследственного имущества согласно п. 3 ст. 65 Закона «О нотариате»[8].

Статья 65 Закона Республики Казахстан «О нотариате» гласит, хранитель которому передано на хранение наследственное имущество, если он не является наследником, вправе получить от наследника вознаграждение за хранение наследственного имущества. Хранителю также возмещаются расходы по хранению и управлению наследственным имуществом за вычетом полученной от ипользования имущества выгоды[8].

Охрана наследственного имущества может продолжаться после истечения шести месяцев со дня открытия наследства ,если в нотариальный орган поступит заявление о согласии принять наследство от лиц ,для которых право наследования возникает в случае неприняия наследства другими наследниками и если до истечения установленного законом шестимесячного срока для принятия наследства осталось менее трёх месяцев. В этом случае охрана наследственного имущества продолжается до принятия наследства всеми указанными лицами, а если оно ими не принято, до истечения трех месяцев со дня поступления от кого - либо из этих лиц заявления о согласии принять наследство, если оставшаяся часть шестимесячного срока для принятия наследства окажется менее трех месяцев.

В ст. 67 п. 2 Закона «О нотариате» указано, что нотариус по месту открытия наследства обязан предварительно уведомить наследников о прекращении мер к охране наследственного имущества, а если имущество по праву наследования переходит к государству - соответствующий государственный орган[8].

Согласно п. 169 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан, в акт описи включается всё имущество, находящееся в квартире, жилом доме или ином помещении, принадлежащих умершему. В случае, когда совместно с наследодателем проживали другие лица, продолжающие проживать к моменту совершения описи, нотариус вправе производить опись только с согласия указанных лиц. В случаях же, когда указанное помещение не принадлежит наследодателю, указанные действия могут производиться только с согласия собственника или собственников помещения.

Если же имеются заявления соседи и других лиц о принадлежности им отдельных вещей, они заносятся в акт описи, а заинтересованным лицам разъясняется порядок обращения в суд с иском об исключении этого имущества из описи[22].

Оценка описанных предметов указывается нотариусом на основании мнения присутствующих при описи лиц. По инциативе наследников, нотариуса, хранителя либо иных заинтересованных лиц может быть приглашен специалист - оценщик с возложением расходов по оплате его услуг на наследника либо возмещением за счёт наследственного имущества. Если же в состав наследственного имущества входят картины, рукописи, литературные труды, письма, имеющие историческое или научное значение, бибилиотеки, предметы антиквариата, ювелирные и иные изделия из золота, серебра, платины, металов платиновой группы либо других металлов жёлтого и белого цвета, драгоценные камни, жемчуг или изделия из них автотранспорт, катеры, моторные лодки и другой речной и морской транспорт, сельскохозяйственная техника, станки и иное производственное оборудование, то приглашение спецалисто - оценцика является обязательным, согласно п. 172 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан[22].

На каждой странице акта нотариусом подводится итог количества вещей (предметов) и их стоимости. Если производство описи имущества прерывается или продолжается несколько дней, помещение каждый раз опечатывается нотариусом. В акте описи делается запись о причинах и времени прекращения описи и её возобновления, а также о состоянии пломб и печатей при последующих вскрытиях помещения. Акт описи составляется не менее чем в трёх экземплярах. Все экземпляры подписываются нотариусом, заинтересованными лицами, понятыми и лицом, принявшим имущество на хранение.

Оставшиеся после умершего деньги помещаются на депозитный счёт нотариуса или нотариального органа до выдачи наследникам или до сдачи в доход государства в случае перехода наследственного имущества к государству по праву наследования.

Согласно п. 176 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан, золото, серебро, платина и металлы платиновой группы в моментах, в слитках и сыром виде, иностранная валюта и выписанные в иностранной валюте платёжные документы (векселя, чеки, переводы и прочее), иностранные фондовые ценности (акции, облигации, купоны к ним и тому подобное), изделия из драгоценных металлов, драгоценных камней и жемчуг ,а также драгоценные камни и жемчуг сдаются в Национальный банк Республики Казахстан на хранение до выдачи наследникам или до сдачи в доход государства в случае перехода наследственного имущества к государству по праву наследования[8].

Ценные рукописи, литературные труды, письма, имеющие исторические или научное значение, включаются в отдельные описи и сдаются на хранение наследникам, хранителю или соответствующим организациям (музеям, библиотекам и другим). В необходимых случаях, при отсутствии наследников, нотариус в день совершения описи опечатывает хранилища с документами сроком до одного месяца, для решения вопроса о передачи указанных документов на хранение.

Если же в составе имущества умершего имеются оружие (кроме охотничьего) и взрывчатые вещества, то они сдаются органами внутренних дел по особой описи.

Согласно п. 180 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан, нотариус до принятия наследства наследниками, а если оно ими не принято, то до выдачи государству свидетельства о праве на наследство, вправе давать распоряжения об оплата за счёт наследственного имущества следующих расходов:

1) на уход за наследодателем во время его болезни, а также на его похороны и на обустройство места захоронения;

2) на охрану наследственного имущества и на управление им, а также на публикацию об открывшемся наследства;

3) на оплату услуг специалиста - оценщика при описи наследственного имущества;

4) на содержание граждан, находившихся на иждивении наследодателя[8].

При отсутствии в составе наследственного имущества денежных сумм даётся распоряжение о выдаче вещей, оставшихся после умершего, стоимость которых не должна превышать произведённых расходов. В подтверждение указанных расходов нотариус истребует счета торговых и обслуживающих организаций, справки лечебных учреждений, акты комиссии по организации похорон, копию вступившего в законную силу решения суда либо иные документы. Законодательными актами могут устанавливаться другие виды расходов, оплачиваемые за счёт наследственного имущества.

Если наследники или другие лица, проживающие с наследодателем, возражают против описи, отказываются возмещать расходы, связанные с производством описи, а также не представляют имущество к описи либо имущество ими вывезено и тому подобное, нотариус составляет акт и уведомляет об этом заинтересованных лиц, а в необходимых случаях финансовый (налоговый) орган или прокурора.

2.3 Свидетельствование документов

1 Свидетельствование верности копий документов и выписок из них.

Нотариус свидетельствует верность копий документов и выписок из них, выданных юридическими лицами, а также гражданами при условии, что эти документы и их содержание не противоречат законодательным актам Республики Казахстан и имеют юридическое значение.

Верность копии документа, выданного гражданином согласно ст. 77 Закона «О нотариате», свидетельствуется нотариусом в тех случаях, когда подлинность подписи гражданина на документе засвидетельствована нотариусом или должностным лицом предприятиях, учреждения, организации по месту работы, учёбы или места жительства гражданина, а также должностным лицом органа исполнительной власти, администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором гражданин находится на излечении, и иными должностными лицами, которым законодательством Республики Казахстан предоставлено право совершать нотариальные действия[8].

Верность копии завещания свидетельствуется только при предъявлении свидетельства о смерти завещателя. Нотариус не вправе отказать в свидетельствовании верности копии документа на том основании, что он содержит изложение правоотношений, действие которых уже прекращено, например, копию доверенности, срок которой истёк.

Нотариус не вправе засвидетельствовать верность копии документа, имеющего подчистки, приписки, зачёркнутые слова, а также иные не оговорённые исправления, либо если документ написан карандашом, имеет неясный текст, изложен на нескольких листах, которые не пронумерованы, не прошнурованы и не скреплены надлежащим образом, либо имеет нечёткие, стёртый оттиск печати.

Нотариально засвидетельствованная копия должна содержать точный текст подлинного документа, указание на наличие подписей должностных лиц, а также расшифрованный текст печати, которой скреплён документ. На копии проставляется удостоверительная надпись нотариуса, его подпись и оттиск его печати. Копия документа, изложенная на нескольких листах, должна быть прошнурована и пронумерована, количество листов заверяется подписью нотариуса и скрепляется его печатью. Для изложения удостоверительной надписи или её продолжения допускается также подклейка листа бумаги с приложением печати, часть оттиска которой должна находиться на подклеенном листе.

Свидетельствование верности копии документа, выданного официальными учреждениями иностранного государства, производится только при наличии на документе отметки о легализации. Легализации документа не требуется в случаях, если имеется соответствующее соглашение между Республики Казахстан и иностранными государством.

Верность выписки может быть засвидетельствованы только тогда, когда в документе, из которого делается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определённому вопросу. Не свидетельствуется верность выписки из документа, содержащего несколько отдельных, но связанных между собой либо относящихся к одному физическому или юридическому лицу вопросов.

Верность копии с копии документа свидетельствуется нотариусом при условии, верность копии документа ранее засвидетельствована в нотариальном порядке или выдана юридическим лицом, от которого исходит подлинный документ. В последнем случае копия документа должна быть изготовлена на бланке данного юридического лица, скреплена его печатью и иметь отметку о том, что подлинный документ находится у выдавшего документ юридического лица.

Верность копии с копии свидетельствуется нотариусом путём совершения на ней удостоверительной надписи специальной формы. В реестре должна быть сделана запись о содержании и реквизитах документа, а также об органе, первоначального засвидетельствовавшем копию. [26] При свидетельствовании копии документа или выписки из него нотариус обязан сличить их содержание с подлинным документом, который должен быть представлен ему лицами, заинтересованными в совершении рассматриваемого нотариального действия.

2 Свидетельствование подлинности подписи на документе.

Согласно п. 257 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан, нотариус свидетельствует подлинность подписи на документах, содержание которых не противоречит законодательным актам Республики Казахстан и не представляет собой изложение гражданско-правовой сделки[8].

В виде исключение выступает ряд заявлений, являясь по существу односторонней сделкой (заявление о принятии наследства, об отказе от наследства, о выходе из состава учредителей, о согласии на распоряжение имуществом и другие). По усмотрению нотариуса один экземпляр такого заявления может быть оставлен в делах нотариуса или нотариального органа.

Если обратившееся за совершением нотариального действия дееспособное физическое лицо не может лично расписаться на договоре, завещании, доверенности или другом документе, в котором излагается содержание сделки, вследствие физических недостатков, болезни или по каким - либо иным причинам, по его просьбе и его присутствии, а также в присутствии нотариуса документ может подписать другой дееспособный гражданин с указанием причин, в силу которых документ не может быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся за совершением нотариального действия. Свидетельствуя подлинность подписи подписавшегося за лицо, которое не может собственноручно подписаться вследствие физических недостатков, болезни или других причин, нотариус устанавливает личность как подписавшего документ лица, так и лица, за которого такая подпись совершается.

Подлинность подписи лица, которое лично представило нотариусу заявление для совершения им нотариального действия одновременно с представлением заявления, например: согласие супруга на отчуждение имущества и тому подобное, может быть засвидетельствована надписью нотариуса без регистрации в реестре о том, что личность заявителя установлена, а подлинность его подписи проверены на основании предъявленного документа, удостоверяющего личность.

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат заявления об отмене завещания, об отмене доверенности, об отказе от наследства, о согласии исполнителя завещания, об извещении совладельца об условиях продажи доли жилого дома или квартиры.

Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи гражданина на документе, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определённым лицом.

Не может свидетельствоваться подлинность подписи гражданина на документе, если в нем утверждаются обстоятельства, право удостоверения, которых принадлежит государственному органу, например: время рождения, брака, смерти и другое. Подлинность подписи на указанном документе может быть засвидетельствована в случаях, если документ предназначен для представления в суд или учреждение иностранного государства.

При свидетельствовании подлинности подписей должностных лиц, юридических лиц на карточках с образцами подписей и оттиска печати юридического лица, представляемых в банк, нотариус проверяет правоспособность юридического лица согласно учредительным документам, а также подлинность подписи и полномочия должностного лица на право подписи. В подтверждение полномочий должностных лиц нотариусу должны быть представлены: приказ о назначении или протокол об избрании должностного лица, учредительные документы юридических лиц (устав, учредительный договор), утверждённые в установленном порядке, или доверенность с указанием объема предоставленных должностному лицу полномочий.

3 Свидетельствование верности перевода документов с одного языка на другой

Согласно ст. 80 Закона РК «О нотариате», нотариус свидетельствует верность перевода с одного языка на другой в случае, если он владеет соответствующими языками. Если нотариусу не известен язык, на котором изложен документ, или язык на который требуется перевести содержание документа, перевод может быть сделан дипломированным переводчиком, известным нотариусу либо приглашённым представившими документ лицами. Присутствие переводчика при удостоверении верности перевода обязательно, так как нотариус в этом случае свидетельствует подлинность его подписи на переводе, истребовав при этом диплом о получении им специальности в качестве переводчика с соответствующего иностранного языка. При этом нотариус устанавливает личность, как переводчика, так и лица, представившего документ для перевода.

Если для свидетельствования верности перевода представлен документ, выданный официальными учреждениями иностранных государств, такое нотариальное действие осуществляется только при наличии на документе отметки о его легализации.

Если при совершении нотариального действия (удостоверения сделки, свидетельствование верности копии и так далее) одновременно совершается и перевод на другой язык, то перевод помещается на одном листе с подлинником, оба текста рядом, на одной странице, разделенной вертикальной чертой таким, образом, чтобы подлинный текст помещался на левой стороне, а перевод на правой. Перевод должен быть сделан со всего текста, переводимого документа и заканчиваться подписями. Под переводом помещается подпись переводчика. Удостоверительная надпись излагается под текстами документа и перевода с него.

В случае, когда перевод, выполняется на отдельном от подлинники листе, он прикрепляется к подлинному документу, пронумеровывается, прошнуровывается и скрепляется подписью нотариуса и оттиском его печати.

3. Проблемы правового регулирования нотариальной деятельности в РК и пути их решения

Основные проблемы состояния законодательства о нотариате это моральное и фактическое устаревание основ о нотариате, «не успевание» нотариальных норм за стремительно развивающимся гражданским, гражданско-процессуальным законодательством. Как отмечают эксперты, несмотря на позитивные результаты, полученные вследствие реформирования нотариата за последнее десятилетие, в настоящее время можно констатировать, что нотариальная система не отвечает современным требованиям стабильного и поступательного развития страны. В основе такого положения вещей как застарелые проблемы, доставшиеся современному нотариату в наследство от советской системы, так и некоторые современные угрозы.

Правовое обеспечение института нотариата осуществляется, прежде всего, действующим уже более десятка лет Законом РК «О нотариате», в который на протяжении всего времени действия вносились точечные изменения, не затрагивающие общую концепцию нормативного правового акта, были направлены в целом на совершенствование правого регулирования порядка осуществления нотариальных действий, статуса нотариуса. Перспективным планом законопроектных работ Правительства Республики Казахстан на 2010-2011 годы [27] предусматривается разработка новой редакции Закона РК «О нотариате. Следует отметить давно назревшую необходимость принятия изменений и дополнений в законодательство о нотариате в части рекомендаций по устранению коррупционных норм, дальнейшему совершенствованию процедур наделения полномочиями нотариусов, развития правового обеспечения правил совершения нотариальных действий. Проектом нормативного правого акта предусматриваются ряд новелл концептуального характера, корректирующих допуск к нотариальной деятельности, статус нотариуса. Законопроектом предусматривается изменение процедур стажировки и аттестации претендентов на занятие нотариальной деятельностью, уточнение требований к офису нотариуса, объективное расширение оснований для приостановления и лишения лицензии на право занятия нотариальной деятельностью и др.

Однако, несмотря на многие положительные моменты содержания проекта закона, в нем содержатся много пробелов в регламентации отношений по организации нотариальной деятельности и осуществлению нотариального производства, не были учтены требования принципов Международного союза нотариата при внедрении отдельных новелл, отдельные нормы закона противоречат Конституции РК и иным нормативным правовым актам.

В качестве, на наш взгляд, положительных аспектов законопроекта являются положения об усилении роли и значения нотариальных палат как важнейших субъектов института нотариата. Проектом предусматривается наделение Республиканской нотариальной палаты правом проводить аттестацию лиц, желающих заниматься нотариальной деятельностью, соответственно создание при палате аттестационной комиссии. Предполагается, что вновь создаваемая аттестационная комиссия при Республиканской палате будет обладать правомочием подавать иск в суд о лишении лицензии нотариуса. Повышение статуса Республиканской палаты является закономерным явлением, обусловленным развитием самостоятельного института частного нотариата, совершенствованием основ самоуправления нотариального сообщества, представляется закономерным этапом эволюции организационного и правого обеспечения развития института нотариата, а также усилением влияния принципа организации нотариальной деятельности, присущей Международному союзу латинского нотариата о том, что на коллегиальные органы нотариусов, а также на центральный нотариальный орган возлагается обязанность следить за тем, чтобы нотариусы исполняли свои обязанности в соответствии с самыми строгими требованиями профессиональной этики[28].

Наряду с этим на наш взгляд положительными аспектами принятия законопроекта, предусматривается ряд вызывающих возражения новелл. Так, проектом предполагается исключение из Закона РК «О нотариате» пункта 2 статьи 6, закрепляющего концептуальное положение института нотариата о том, что частные и государственные нотариусы имеют равные права и обязанности при осуществлении нотариальной деятельности, а оформленные ими документы имеют одинаковую юридическую силу. Указанное действующее нормативное правовое положение было введено в Закон «О нотариате» с целью создания полноценного, действенного и эффективного института частного нотариата. Равенство прав и обязанностей государственных и частных нотариусов при осуществлении деятельности является одним из принципов института нотариата, создающим правовые основы функционирования в Республике Казахстан равных по процедурам осуществления нотариальных действий и их юридической силе двух форм нотариата. Сущность данного принципа заключается в наделении частных и государственных нотариусов тождественными правами в процедурах совершения нотариальных действий, равными требованиями к порядку осуществления действий, а также в логично вытекающем равенстве юридической силы нотариально удостоверенных сделок, засвидетельствованных документов.

Исключая положение о равенстве государственных и частных нотариусов при совершении нотариальных действий разработчики проекта нормативного правового акта, устанавливают перечень сделок, которые исключительно может удостоверять государственный нотариус, это - любые сделки с участием государства либо организации с долей государственного участия, которые по замыслу разработчиков могут быть удостоверены только государственными нотариусами. Наряду с указанным, исключение равенства частных и государственных нотариусов приведет к дальнейшему увеличению нотариальных действий, на совершение которых будут уполномочены исключительного государственные нотариусы. Следует отметить, что практически данное положение является неисполнимым, поскольку в Казахстане на сегодняшний день функционируют лишь несколько государственных нотариусов, дислоцирующихся в гг. Астана и Алматы, то есть при принятии рассматриваемой поправки государственные субъекты, располагающиеся в иных регионах, будут лишены возможности обратиться за совершением нотариальных действий. Неизбежно встающий вопрос об увеличении количества государственных нотариусов в соразмерном аспекте потребностям в нотариальных действиях субъектов с государственным участием вызовет соответствующее неоправданное повышение расходов государственного бюджета.

Исключение равенства государственных и частных нотариусов при осуществлении деятельности входит в противоречие Конституции РК. В Постановлении Конституционного Совета Республики Казахстан № 1 от 31 января 2005 года «О проверке конституционности пункта 3 статьи 15 Закона Республики Казахстан «О нотариате» по обращению суда города Астаны», в его мотивировочной части, указывается, что пункт 1 статьи 14 Конституции устанавливает равенство всех перед законом и судом. Это предполагает равенство прав и обязанностей, единство требований и правовой ответственности для всех субъектов соответствующих правоотношений, осуществляющих однородные виды деятельности. Пункт 3 статьи 15 Закона «О нотариате», устанавливая обязательность аттестации частных нотариусов, не предусматривает таковую для государственных нотариусов. Распространение на государственных нотариусов положений Правил проведения аттестации административных государственных служащих, утвержденных Указом Президента Республики Казахстан от 21 января 2000 года № 327, обусловлено их статусом государственного служащего и не отражает специфики деятельности нотариуса. Нотариальная деятельность, осуществляемая государственными и частными нотариусами, основывается на разных формах собственности. В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Конституции в Республике Казахстан признаются и равным образом защищаются государственная и частная собственность. Смысл конституционного требования о равной защите государственной и частной собственности заключается также в том, что государственный и частный собственник в конкретных правоотношениях, разрешенных и допускаемых законодательством, будут подчиняться одному и тому же правовому режиму, как в публичной, так и в частной сферах (постановление Конституционного Совета от 3 ноября 1999 года № 19/2). Однако Закон «О нотариате» создает неодинаковые правовые условия деятельности государственных и частных субъектов оказания нотариальных услуг. Таким образом, пункт 3 статьи 15 Закона, устанавливая прохождение аттестации только для частных нотариусов, входит в противоречие с пунктом 1 статьи 14 Конституции, устанавливающим равенство всех перед законом, и пунктом 1 статьи 6 Конституции, предусматривающим признание и равную защиту государственной и частной собственности.[29]

Вышеприведенные выводы Конституционного Совета относились к мотивировке необоснованного ранее существовавшего требования Закона «О нотариате» к обязательной периодической аттестации частных нотариусов. В полной мере раскрывает аргументы в поддержку положения о противоречии Конституции РК упразднение равенства нотариальных действий осуществляемых государственными и частными нотариусами.

Таким образом, исключение основополагающего принципа института нотариата о равенстве прав и обязанностей частных и государственных нотариусов при осуществлении нотариальной деятельности, о тождественности юридической силе оформленных ими документов противоречит Основному закону страны, подрывает основы института частного нотариата, способствует распаду единого института нотариата.

Следующим положением рассматриваемого законопроекта, вызывающим возражения, являются нормы об упразднении полномочий Министерства юстиции Республики Казахстан, предусмотренные подпунктами 7-1), 15) статьи 32, заключающиеся в правах Министерства утверждать число нотариусов по каждому нотариальному округу; утверждать положение о кадровом резерве и проведении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса. Кроме того, исключаются совместные полномочия территориального органа юстиции и нотариальной палаты, закрепленные в подпунктах 2), 3), пункта 2 статьи 33 Закона «О нотариате», уполномочивающие указанных субъектов совместно вносить представление в Министерство юстиции о численности нотариусов в нотариальном округе для утверждения; формировать резерв лиц, получивших лицензию на право занятия нотариальной деятельностью, и проводить конкурсный отбор для замещения вакантной должности частного нотариуса.

Значение и сущность вышеприведенных новелл заключаются в упразднении государственного контроля за допуском к осуществлению нотариальной деятельности, путем проведения соответствующих конкурсов и формирования резервов, ликвидацию государственного регулирования численности нотариусов в административно-территориальных единицах. Соответственно в случае принятия указанных поправок любое лица, обладающее лицензией на право занятия нотариальной деятельностью, может после вступления в члены нотариальной палаты начать осуществлять деятельность в качестве нотариуса. Полагаем, что данные изменения будут шагом назад в развитии нотариата, как известно, до 2003 года не существовала система конкурсного отбора на должность нотариуса. Внедрение ограничения количества нотариусов по нотариальным округам, конкурсный отбор на занятие вакантных единиц нотариусов в каждой конкретной административно-территориальной единице были продиктованы стратегической линией развития казахстанского нотариального нотариата на базовых принципах системы Латинского нотариата, являющихся Приложением к Уставу Международного Латинского нотариата. Указанные принципы определяют следующие основополагающие положения к организации нотариальной деятельности: «закон определяет территорию, на которую распространяется компетенция каждого нотариуса, а также количество нотариальных контор. Закон также следит за тем, чтобы это количество в любом случае было таким, чтобы нотариальное обслуживание было гарантировано должным образом, и чтобы избежать возникновения монополий. Рекомендуется ограничивать количество нотариальных контор, а также следить за тем, чтобы компетенция одного нотариуса не распространялась на всю страну. Закон также определяет коммуну (округ), где будет располагаться та или иная нотариальная контора»[29].

Таким образом, исключение из Закона «О нотариате» положений о регулировании численности, местонахождения, территории деятельности нотариусов входит в противоречие с основными принципами Международного союза латинского нотариата, членом которого стремиться стать наша Республика.

Разработчикам законопроекта следует иметь в виду, что нотариальное сообщество заинтересовано в ограничении и регулировании численности нотариусов, что объясняется естественными факторами борьбы с конкурентами, будет искать пути ограничения численности нотариусов в каждой административно-территориальной единице. В связи, с чем одним из негативных последствий обсуждаемых изменений в правовом обеспечении нотариата станет выработка нотариальными палатами дополнительных препятствий для граждан, изъявляющих желание заниматься нотариальной деятельностью, полагаем, что такими препонами станут непомерные в денежном выражении взносы, устанавливаемые для вступление в членство в палатах. На сегодняшний день имеется в данном аспекте негативный опыт нотариальной палаты г. Алматы и иных, определивших более миллиона тенге в качестве первоначального взноса для лиц, допущенных государством к работе в качестве нотариуса, прошедших конкурс на занятие нотариальной деятельностью, и дополнительно формально обязанных вступить в члены палаты для начала осуществления полномочий. Данная практика, полагаем, входи в противоречие с Конституцией РК, устанавливающей равенство граждан независимо от их имущественного положения, и не соответствует принципам государственного лицензирования нотариальной деятельности.

Правовое регулирование современных отношений по осуществлению нотариальных действий, а также организации и функционирования системы нотариата обладает, наряду с иными издержками, таким существенным недостатком, как отсутствие единых законодательных требований к уровню оплаты нотариальных действий.

Данная проблема является одним из узловых аспектов нотариальных отношений, статуса нотариуса. Вместе с тем, в законопроекте не нашел своего решения вопрос о единых нотариальных тарифах на всей территории РК. Более того, проектом предусматривается (пункт 1 статьи 30-1 проекта) «легализация» предпринимательской деятельности частных нотариусов, которым предлагается самостоятельно, по своему усмотрению устанавливать сумму оплаты за услуги технического и правового характера, что противоречит «духу», принципам нотариата латинского типа, переводит нотариусов в разряд индивидуальных предпринимателей, допускает и предполагает торг между нотариусом и лицом, обратившимся за совершением нотариального действия. Изложенные недостатки будут усугублены, а взаимоотношения нотариуса и обращающегося лица приобретут черты рыночного торга услугами, в условиях бесконтрольного отпуска численности нотариусов (проектом предусматривается отмена квотирования частных нотариусов), и как неизбежного следствия, их концентрации в крупных городах.

Вместе с тем, данная проблема является одной из актуальных проблем практики нотариальной деятельности и соответственно правотворческого процесса, направленного на совершенствование основ организации и деятельности нотариата в Казахстане.

Для представления объективной картины на рассматриваемую проблему представим существующие современные позиции государственных органов, нотариального сообщества. Так, имеют место две диаметрально противоположные точки зрения на рассматриваемую проблему, в соответствии с первой позицией: частный нотариус имеет право при совершение нотариального действия взимать исключительно сумму государственной пошлины, определенную налоговым законодательствам, что обосновывается прямым указанием пункта 2 статьи 30 Закона РК «О нотариате», в соответствии с которым оплата нотариальных действий, совершаемых частным нотариусом, осуществляется по ставкам, соответствующим размерам государственной пошлины, установленным налоговым законодательством РК.

Вторая точка зрения, которой придерживается нотариальная практика, состоит в том, что нотариус имеет право взимать, кроме государственной пошлины, дополнительный тариф за оказание услуг по составлению проектов нотариально удостоверяемых документов, консультации по вопросам совершения нотариальных действий, техническое обслуживание, данная позиция основывается не на прямом указании закона, а на косвенных легальных возможностях, определяемых правами нотариуса, закрепленными в статье 17 Закона РК «О нотариате», в соответствии с которой нотариус вправе: составлять проекты сделок, заявлении и других документов; изготовлять копии документов и выписки из них; давать консультации по вопросам совершения нотариальных действий[30, с.13].

Следует подчеркнуть, что первая приведенная позиция по обоснованию нотариальных тарифов основывается на законе, но не имеет практического применения. Вторая точка зрения не имеет четких легальных оснований, но отражает объективно сложившуюся практику определения размера суммы, взимаемой за совершение нотариального действия.

В современных условиях повсеместно сложилась ситуация в соответствии с которой сумма оплаты нотариальных действий состоит их суммы государственной пошлины, определенной за конкретное действие Налоговым кодексом и суммы за так называемый проект нотариально удостоверяемого документа, составляемый нотариусом при обращении к нему практически за любым действием. Величина указанных сумм и представляет собой в денежном выражении ставки, взимаемые частными нотариусами за совершаемые действия.

Следует подчеркнуть, что в каждой административно-территориальной единице РК территориальными нотариальными палатами определены собственные суммы проектов дополнительно, помимо государственной пошлины, взимаемые за совершение нотариального действия. Соответственно за одно и то же действие (один вид доверенности, сделки, копию) нотариусы, например, г. Астаны, г. Алматы, г. Караганды и т.д. взимают различные суммы, нередко принципиально в денежном исчислении отличающиеся, при этом юридическая сила и последствия совершаемых нотариальных действий являются тождественными.

На наш взгляд, несомненно, объективно сложившаяся практика определения нотариальных тарифов региональными нотариальными палатами, состоящих из государственной пошлины и сумм, взимаемых за проекты нотариальных документов, оказываемые технические услуги нотариусами, является недопустимой, должна быть выработана единая на всей территории Республики система нотариальных тарифов, что должно найти свое решение в рамках законотворческого процесса, направленного на совершенствование правовых основ нотариальной деятельности.

Попробуем высказать собственную точку зрения на поставленную проблему. Во-первых, в целях объективного анализа правовых основ формирования «стоимости» нотариальных действий следует отметить отсутствие в Законе РК «О нотариате» полномочий не только нотариальных палат, но и частных нотариусов по самостоятельному определению сумм, взимаемых за дополнительные услуги. То есть указанное полномочие легально не закреплено ни за нотариальными палатами, ни за государственными органами. Данный правовой вакуум, как известно, заполняется уставными правами территориальных нотариальных палат по утверждению сумм, составляющих дополнительные услуги правового и технического характера.

Однако согласно пп. 1 и 4 п. 3 ст. 61 Конституции РК, Парламент вправе издавать законы, которые регулируют важнейшие общественные отношения, устанавливают основополагающие принципы и нормы, касающиеся: правосубъектности физических и юридических лиц, гражданских прав и свобод, обязательств и ответственности физических и юридических лиц; налогообложения, установления сборов и других обязательных платежей. Таким образом, основополагающие принципы оплаты нотариальных действий должны быть в соответствии с Основным законом определены нормативным правовым актом в форме закона.

Во-вторых, не имеет четкой законодательной основы сам факт установления оплаты за совершение нотариального действия частным нотариусом в размере суммы государственной пошлины и дополнительных услуг за проект нотариально удостоверяемого документа, технические услуги, правовые консультации. Поскольку согласно п.2 ст. 30 Закона РК «О нотариате»: оплата нотариальных действий, совершаемых частным нотариусом, осуществляется по ставкам, соответствующим размерам государственной пошлины, установленным налоговым законодательством РК. Таким образом, Законом четко определена сумма оплаты действий частного нотариуса. Однако, исходя из закрепления в ст. 17 Закона РК «О нотариате» прав нотариуса: составлять проекты сделок, заявлении и других документов; изготовлять копии документов и выписки из них; давать консультации по вопросам совершения нотариальных действий, нотариальным сообществом произвольно сделан вывод о том, что указанные действия не могут и не должны осуществляться нотариусами безвозмездно и должны оплачиваться лицами, в интересах которых совершается действие. Соответственно территориальными палатами были утверждены суммы, взимаемые за проект нотариального документа. Приведенная логика отражает реально существующие затраты нотариусов интеллектуального, материального характера по обеспечению качественного и эффективного нотариального производства, но не имеет законодательной основы. В связи с чем, объективно имеющие место общественные отношения, сложившиеся и реализуемые, требуют правового опосредования путем легального закрепления основ их существования.

В-третьих, на основании вышеизложенных аргументов, считаем, что единственно логическим и обоснованным решением поставленной проблемы должно стать принятие экономически выверенных единых сумм оплаты за совершение нотариальных действий на всей территории Республики Казахстан, с учетом их дифференциации относительно особого статуса сельских территорий, с сохранением льгот по оплате нотариальных действий, предусмотренных отдельным категориям граждан в соответствии с действующим налоговым законодательством. При этом в основу тарифов должен быть положен экономико-социальный фактор их формирования, обеспечивающий учет всех сторон нотариального производства, исключающий проявление коррупции при совершении нотариальных действий[31, с.22].

Нотариальная деятельность не является коммерческой, недопустимо приравнивать нотариуса к частному предпринимателю, поскольку он действует не с целью получения прибыли, а выполняет государственную функцию, полномочиями на исполнение которой наделяет государство. В то же время деятельность частного нотариата не финансируется из бюджета, то есть должна быть самоокупаемая. На нотариусов законом возложена обязанность не только производить нотариальные действия (за свой счет обеспечивая все условия для их производства, от покупки бумаги и обслуживания оргтехники, до аренды помещения, отвечающего требованию об обеспечении тайны нотариального действия), но и ряд иных функций публичного характера, в частности, по формированию, содержанию и обслуживанию нотариального архива.

Некоммерческий характер нотариальной деятельности не только предполагает необходимость соблюдения нотариусами определенных ограничений (имеются в виду ограничения по видам источников доходов), но и налагает на государство обязанность по созданию правовых условий для реального соблюдения этих ограничений. Речь идет о создании продуманной финансовой основы частного нотариата, то есть об установлении тарифов, по которым оплачиваются нотариальные действия.

Никаким образом не будут способствовать сокращению коррупции и декриминализации рынка недвижимости принятие законодательных норм по установлению размера нотариального тарифа в необоснованно малых суммах, например, за обязательное нотариальное удостоверение договоров купли-продажи жилого помещения, так как даже непрофессионалу в области экономики понятно, что за сложное нотариальное действие частнопрактикующий нотариус должен будет получать сумму, соответствующую сумме в миллионы тенге ответственности за причинение ущерба нотариальным действием. Вместе с тем, законопроектом устанавливаются необоснованно низкие тарифы за подобные сделки. Кроме того, в редакции проекта необоснованно низки тарифы за такие сложные нотариальные действия, как выдача свидетельств о наследстве, удостоверение завещаний и др. Безусловно, реализация положений законопроекта, устанавливающих, например, 3 месячных расчетных показателя за выдачу свидетельства о праве на наследство, 1 месячный расчетный показатель -- за удостоверение договора гарантии, поручительства, 0,5 -- за свидетельствование подлинности подписи на документе и др., приведёт к отказу части нотариусов от совершения нотариальных действий с низкой доходностью или действий, по которым заинтересованные лица освобождены от уплаты нотариального тарифа. Таким образом, будет подорвано осуществление фундаментальной публично-правовой обязанности нотариуса, в соответствии с которой он не может отказать заинтересованным лицам в совершении законных нотариальных действий. Постановка решения вопроса о совершении или не совершении конкретного нотариального действия в зависимость от усмотрения самого нотариуса, выгодности такого акта или других субъективных критериев размывает в принципе специфику нотариальной деятельности как публично-правовой.

Изложенное системно аргументирует востребованность и актуальность утверждения на законодательном уровне порядка и размеров оплаты нотариальной деятельности. Установление размера оплаты конкретных нотариальных действий должно быть экономически обосновано, с учетом правовой природы и сущности нотариального тарифа, основываясь на принципах организации и деятельности института нотариата и экономических аспектах осуществления нотариальной деятельности.

Принятие экономически обоснованных нотариальных тарифов приведет к искоренению коррупции в среде частных нотариусов; в нотариат будут идти высококвалифицированные юристы. Частные нотариусы не будут отказываться от удостоверения крупных сделок, выдачи свидетельств о праве на наследство, то есть от действий с высоким уровнем потенциальной ответственности. Естественно, что нотариальные тарифы должны дифференцироваться в зависимости от территории осуществления нотариального действия, должны сохраняться параметры снижения сумм при обращении к нотариусу определенных льготных категорий граждан. Иначе нельзя будет говорить о доступности нотариальной помощи для всех граждан, которая не должна зависеть от уровня материальной обеспеченности, поскольку является одной из гарантий реализации конституционного права каждого на квалифицированную юридическую помощь[32, с.6].