Основные положения гражданского права

Избирая залог в качестве средства обеспечения своих интересов, кредитор руководствуется принципом "верю не лицу, а вещи".

Участниками залогового правоотношения являются залогодержатель и залогодатель. Залогодержателем является лицо, которому в залог передается имущество. Им является кредитор по обеспечиваемому залогом обязательству.

Залогодателем выступает лицо, которое передает имущество в залог. Обычно им является должник по основному (обеспечиваемому залогом) обязательству. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права. Не подлежат залогу права неимущественного характера. К примеру, нельзя заложить право автора на имя. Не может быть предметом залога право, носящее личный характер и не подлежащее отчуждению: право на получение алиментов, пенсии, на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью.

Предмет залога может передаваться либо не передаваться залогодержателю (кредитору).

Гражданское законодательство допускает значительное число различных вариантов определения сторонами местонахождения предмета залога (в том числе передачу третьим лицам). Предмет залога может быть оставлен у залогодателя под замком и печатью залогодержателя. Предусматривается и возможность твердого залога: предмет залога остается у залогодателя с наложением знаков, свидетельствующих о залоге.

Пределы обеспечения залогом основного обязательства установлены в ГК РФ: если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование кредитора в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи.

Договор о залоге - это гражданско-правовое соглашение, в силу которого кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

Его существенные условия: предмет залога, его оценка (стоимость), существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Условия, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.

ГК РФ предусматривает следующие основные виды залога:

- ипотека;

- залог товаров в обороте;

- залог вещей в ломбарде.

По договору об ипотеке права залогодержателя могут быть удостоверены закладной, дающей право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представления других доказательств существования этого обязательства.

Залог товаров в обороте. Под товаром в обороте понимаются вещи, определенные родовыми признаками (товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.д.), предназначенные для обмена (продажи). При залоге товаров в обороте они остаются у залогодателя, и он имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества с условием, что общая стоимость предмета залога не становится меньше указанной в договоре о залоге. Залогодатель имеет право на уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте соразмерно исполненной части обеспеченного обязательства, если иное не предусмотрено договором.

Залог вещей в ломбарде. Здесь залогодателем может быть только гражданин, залогодержателем только ломбард - специализированная организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности краткосрочное кредитование граждан под залог имущества. Предметом залога может быть только движимое имущество, предназначенное для личного потребления. Никакие иные обязательства данным видом залога обеспечиваться не могут. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета, который содержит все существенные условия договора (сумма кредита, предмет залога, его оценка и т.д.). Договор является публичным. Кроме того, залог в ломбарде регулируется специальным законом - Федеральным законом "О ломбардах".

47. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств

Обязательством называется гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

При установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

В соответствии с ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства - это гражданско-правовой договор, в соответствии с которым одна сторона (поручитель) обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В результате заключения договора поручительства кредитор имеет возможность потребовать исполнения обязательства не только от должника, но и от поручителя, если должник не исполняет свое обязательство либо исполняет его ненадлежащим образом. В этом и проявляется обеспечительный характер поручительства.

Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства (кредитор) и поручитель. Должник в этом договоре не участвует, хотя заключение договора поручительства (по требованию кредитора), как правило, организует именно он.

Обеспечительный механизм поручительства начинает действовать с момента неисполнения должником основного обязательства. В этом случае кредитор получает основание направить свои притязания к поручителю. По общему правилу должник и поручитель несут солидарную ответственность, т.е. каждый из них несет ответственность за все обязательство. Это вытекает из ГК РФ, согласно которому кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Причем поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Банковская, а с 1 июня она будет именоваться независимой гарантией, - это письменное обязательство теперь не только банка, но и любой корпоративной коммерческой организации (гаранта), принятый им на себя по просьбе другого лица (принципала), в силу которого гарант в соответствии с условиями данного им обязательства уплачивает указанному принципалом третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму.

Независимая гарантия характеризуется следующими чертами:

1) самостоятельностью, независимостью. Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них;

2) безотзывностью. Гарант не может отозвать или изменить независимую гарантию, если в ней не предусмотрено иное. Т.е. законодатель закрепляет следующий принцип: “Выдал гарантию - плати”.

3) возмездностью. Например, за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (правда статья, содержащая эту норму, утрачивает силу с 1 июня 2015 года).

4) независимая гарантия выдается в письменной форме, где указываются реквизиты (дата, время, место выдачи), наименование принципала, бенефициара, гарант, указывается основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией, денежная сумма, подлежащая выплате, срок действия, обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Таким образом, субъектный состав независимой гарантии чуть изменился:

а) гарант. Им может быть как банк, иное кредитное учреждение, так и любая коммерческая организация.

б) принципал. Им является лицо, которое в каком-либо обязательстве (кредитном, из договора купли-продажи, аренды, подряда и т.д.) выступает в качестве должника;

в) бенефициар. Им является кредитор принципала по обеспечиваемому независимой гарантией обязательству.

По общему правилу инициатива выдачи гарантии исходит от принципала, который заинтересован в получении гарантии, предоставления которой требует его контрагент по основному обязательству, чаще всего продавец в договоре купли-продажи. Однако инициатором выдачи гарантии может быть и третье лицо, в частности банк, выступающий как посредник. На правовую силу выданной гарантии это обстоятельство влияния не оказывает.

48. Понятие прекращения обязательств. Виды способов прекращения обязательств

Обязательством называется гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательственные правоотношения, в отличие от вещных, по самой своей природе не могут быть бессрочными. В их существовании непременно наступает такой момент, когда они прекращаются, т.е. погашаются составляющие содержание обязательства права и обязанности сторон. Должник перестает быть обязанным совершить в пользу кредитора действия, составляющие предмет обязательства, а кредитор, в свою очередь, не вправе требовать совершения должником предусмотренных обязательством действий, т.е. обязательственно-правовая связь между должником и кредитором отпадает.

Как отмечается в ГК РФ, обязательство может быть срочным или без определенного срока (до востребования). Но в любом случае обязательство не прекращается на основании истечения срока исковой давности. Истечение срока исковой давности лишь затрудняет осуществление кредитором своих прав, поскольку он лишен возможности прибегнуть к судебной защите. Но само обязательство никаким образом не изменяется.

Обязательства могут прекращаться по воле его участников, т.е. путем соглашения, удовлетворяя при этом имущественный интерес кредитора и тем самым достигая основной цели обязательства; и прекращение обязательства может происходить независимо от воли должника и кредитора независимо от достижения его цели.

Сюда относят:

- надлежащее исполнение. Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

- отступное. Обязательство может быть прекращено предоставлением кредитору взамен исполнения отступного, в частности, вместо выполнения работ должник передает имущество, уплачивает деньги и т.д.

- новация. Новацией называется замена первоначального обязательства, существовавшего между сторонами, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения.

- прощение долга - это безвозмездное освобождение кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, т.е. от обязанности совершить в пользу кредитора определенные действия либо воздержаться от определенных действий.

Другие основания не относятся к сделкам и прекращают обязательство независимо от достижения его цели. Таковы:

- совпадение должника и кредитора в одном лице. Обязательство прекращается, когда обе стороны обязательства (кредитор и должник) совпадают в одном лице.

- прекращение обязательства невозможность исполнения. Под невозможностью исполнения обязательства понимается наступление таких обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает и которые исключают возможность исполнения обязательства в натуре. Например, случайная гибель предмета обязательства и т.д.

- прекращение обязательства на основании акта гос органа. Если прекращение обязательства невозможностью исполнения является при фактической, или физической невозможности, то прекращение обязательства на основании акта гос органа представляет собой юридическую невозможность.

- смерть гражданина.

Обязательство прекращается со смертью должника или кредитора, если оно неразрывно связано с личностью должника или кредитора либо исполнение его не может быть произведено без личного участия должника или предназначено лично для кредитора.

В остальных случаях смерть лица, участвовавшего в обязательстве, влечет переход соответствующих прав и обязанностей к наследникам указанного лица.

- ликвидация юридического лица.

Ликвидация юридического лица (должника или кредитора) влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам. Это общее правило, отличающее данное основание от оснований прекращения обязательств вследствие смерти должника и кредитора. Законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидируемого юридического лица может быть возложено на другое лицо. К таким обязательствам относится, в частности, обязательство по возмещению вреда жизни или здоровью, в котором юридическое лицо несет ответственность. Причем такие требования граждан подлежат удовлетворению в первую очередь.

49. Условия гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. Ограничение размера ответственности по обязательствам

Обязательством называется гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную деятельность, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

При этом в соответствии с ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями ГК РФ, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Выполнение требований упомянутой нормы гарантирует стабильность гражданского оборота, удовлетворение интересов участников гражданского оборота. Вместе с тем, по самым различным причинам, от банальной недобросовестности до экономического кризиса, выполнение императивных норм ГК РФ, коих не так уж и много, не всегда возможно. В частности, неисполнение такой нормы ведет к нарушению интересов участников гражданского оборота. Обеспечению защиты интересов участников гражданского оборота и служит институт ответственности за нарушение обязательств.

Ответственность за нарушение обязательств - это совокупность предусмотренных ГК РФ отрицательных последствий имущественного характера, возлагаемых на лицо, не исполнившее обязательство или исполнившее его ненадлежащим образом с целью восстановления имущественного положения лица, претерпевшего убытки в связи с противоправным поведением должника.

Ответственность за нарушение обязательства, равно как и любой иной вид гражданско-правовой ответственности, носит исключительно имущественный характер; меры, применяемые в отношении правонарушителя, никогда, в отличие от мер административных или уголовно-правового характера, не связаны с личностью правонарушителя, с умалением личных неимущественных благ, прежде всего, с ограничением свободы передвижения (лишение свободы, арест и т.д.).

Исключительно относительный характер обязательственного правоотношения проявляется в том, что в них всегда известен должник - лицо, обязанное возместить убытки, если он не исполнил обязательство. Тот, кто не состоит с кредитором в правовой связи, опосредованной нормами обязательственного права, ни при каких обстоятельствах не может нести ответственность перед кредитором.

ГК РФ и наукой гражданского права проводится классификация ответственности за нарушение обязательств по различным основаниям:

а) по сфере возникновения или форме причинения вреда (договорная и внедоговорная ответственность);

б) по субъектному составу или характеру множественности лиц на стороне должника (долевая, солидарная и субсидиарная ответственность) и

в) по объему (полная и ограниченная ответственность).

Договорная ответственность возникает в том случае, когда кредитор и должник являются сторонами договорного обязательства и ответственность возникает вследствие нарушения договорных условий.

Недопоставка продукции, продажа некачественного товара, несвоевременный возврат кредита, использование арендованного имущества не по назначению - это основания наступления договорной ответственности.

Внедоговорная ответственность имеет место в том случае, когда на момент причинения вреда нарушитель и потерпевший не находились в договорной юридической связи (ответственность за деликты, в том числе причинение вреда жизни и здоровью граждан, причинение морального вреда, неосновательное обогащение).

Долевая ответственность - если должников двое и более, то каждый из них обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку, поскольку из закона или условий обязательства не вытекает иное);

- солидарная ответственность - если должников двое и более, то кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так в части долга; т.е. каждый несет ответственность за все обязательство, при этом исполнение обязательства полностью одним из должников освобождает остальных должников от обязательства).

Особым видом ответственности является субсидиарная ответственность. Субсидиарная ответственность - это дополнительная к ответственности основного должника ответственность лица, которое в обязательственном правоотношении не участвует, однако в силу закона или договора несет ответственность наравне с основным должником в случае неисправности последнего.

Основанием ответственности за нарушение обязательства является такое правонарушение, как неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обязательства.

Принято также выделять условия наступления ответственности: противоправность поведения должника, наличие отрицательных последствий в имущественной сфере кредитора, причинная связь между противоправным поведением должника и отрицательными имущественными последствиями, вина должника. По общему правилу ответственность за нарушение обязательств наступает при наличии четырех названных условий. Но в ряде случаев закон устанавливает, что ответственность наступает и при отсутствии одного или двух условий. Так, при взыскании неустойки может не быть имущественных потерь (убытков) кредитора и, соответственно, причинной связи.

Особой мерой ответственности является взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами вследствие неисполнения денежного обязательства.

Тем более что данная статья была законодателем существенно изменена. Теперь за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Центральным Банком и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц (а не по учетной ставки ЦБ РФ, как это было ранее).

50. Гражданско-правовой договор: понятие, признаки и виды. Классификация условий договора

Термин "договор" является одним из ключевых в гражданском праве. Вместе с тем он имеет несколько значений.

Во-первых, под договором понимается соглашение, достигаемое участниками гражданского оборота, о возникновении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В этом смысле договор представляет из себя разновидность сделок, которые, в свою очередь, являются видом юридических фактов. Будучи разновидностью юридического факта, договор выступает в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей.

Во-вторых, гражданско-правовой договор означает то правоотношение, которое возникает между сторонами в связи с заключением ими договора. В данном случае, говоря о договоре, имеют в виду гражданско-правовые обязательства, вытекающие из достигнутого сторонами соглашения.

В-третьих, договором обозначают документ (причем как письменный, так и электронный), которым оформляются взаимоотношения сторон, связанных соответствующим соглашением. Такой документ выступает в качестве доказательства, удостоверяющего факт заключения договора, а также фиксирует условия заключенной сделки.

Действующий ГК РФ использует термин "договор" во всех трех значениях.

ГК РФ в качестве начала гражданского законодательства закрепил принцип свободы договора, согласно которому граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Т.е. субъекты гражданского права сами решают, вступать им в договорные отношения или нет, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей воли. По общему правилу, принудительное заключение договора не допускается. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное либо ГК РФ (например, для публичных договоров, когда отказ лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору, когда стороны обязуются заключить в будущем основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг).

Договоры классифицируются по различным основаниям.

1) В зависимости от момента, с которого договор считается заключенным, все гражданско-правовые договоры делятся на реальные и консенсуальные. Если консенсуальный договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным его условиям, то для заключения реального договора, помимо достижения между сторонами соглашения, требуется также передача вещи и он считается заключенным с момента такой передачи.

2) По структуре содержания, возникающего на основании договора обязательственного отношения, договоры делятся на односторонние, т.е. такие договоры, которые порождают для одной стороны только права, а для другой - только обязанности, (например, договор поручительства, где у кредитора возникает право требовать от поручителя исполнения обязательства, а у поручителя - обязанность отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательства) и двусторонние или взаимные, т.е. договоры, которые порождают права и обязанности для обеих сторон (так, по договору купли-продажи продавец вправе требовать от покупателя передачи ему платы по договору и обязан передать покупателю проданную вещь. В то же время покупатель несет перед продавцом обязанность по оплате приобретенной вещи и имеет при этом право требовать передачи вещи). Не следует смешивать эту классификацию с делением сделок на односторонние и двусторонние (многосторонние), которое производится по иному основанию - субъектному составу сделки.

3) Еще одна классификация договоров опирается на обязанность одной из сторон произвести оплату.

Те договоры, где сторона должна получить плату за исполнение своих обязанностей, именуются возмездными, а договоры, где одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы именуется безвозмездными (например, договор дарения).

Однако в случаях, когда в возмездном договоре цена не определена, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

4) Договоры в гражданском праве делятся на окончательные и предварительные. Окончательный договор - это основной договор, предметом которого является передача имущества, выполнение работ, оказание услуг. Предварительный договор не порождает у сторон прав и обязанностей по передаче имущества, выполнению работ и оказанию услуг. На основании предварительного договора у сторон возникает единственная обязанность - обязанность заключить в будущем основной, окончательный договор на условиях, определенных в предварительном договоре.

5) Договоры делятся на взаимосогласованные и договоры о присоединении. В силу принципа свободы договора условия договора определяются по соглашению сторон, т.е. большинство договоров в гражданском праве являются взаимосогласованными. В соответствии с ГК РФ, договором присоединения является договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и принимаются другой стороной не иначе как путем присоединения к договору в целом. Таким образом, вторая сторона ни обсуждать, ни изменять предложенные условия не может, такая сторона вправе или присоединиться к установленным другой стороной условиям в целом или отказаться от договора.

6) Договоры в гражданском праве делятся на свободно заключаемые и обязательные к заключению хотя бы для одной из сторон. Большинство договоров являются свободно заключаемыми. К договорам, заключение которых обязательно хотя бы для одной из сторон относятся публичный договор. Публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится.

7) С 1 июня ГК РФ будет предусматривать рамочный договор, или договор с открытыми условиями, под которым понимается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Также появится абонентский договор, или договор с исполнением по требованию,- это договор, предусматривающий внесение одной из сторон (абонентом) определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяемых абонентом.

8) Также с 1 сентября 2014 года появился новый договор - корпоративный договор, он же - договор об осуществлении корпоративных (членских) прав. В этом договоре стороны (участники хозяйственного общества - акционеры в АО, члены в ООО) заключают между собой такой договор, в котором они могут договориться об осуществлении корпоративных прав определенным образом: например, голосовать определенным образом на общем собрании участников, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, и т.д.

51. Корпоративный договор: понятие, признаки и виды

Термин "договор" является одним из ключевых в гражданском праве. Вместе с тем он имеет несколько значений.

Во-первых, под договором понимается соглашение, достигаемое участниками гражданского оборота, о возникновении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В этом смысле договор представляет из себя разновидность сделок, которые, в свою очередь, являются видом юридических фактов. Будучи разновидностью юридического факта, договор выступает в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей.

Во-вторых, гражданско-правовой договор означает то правоотношение, которое возникает между сторонами в связи с заключением ими договора. В данном случае, говоря о договоре, имеют в виду гражданско-правовые обязательства, вытекающие из достигнутого сторонами соглашения.

В-третьих, договором обозначают документ (причем как письменный, так и электронный), которым оформляются взаимоотношения сторон, связанных соответствующим соглашением. Такой документ выступает в качестве доказательства, удостоверяющего факт заключения договора, а также фиксирует условия заключенной сделки.

Действующий ГК РФ использует термин "договор" во всех трех значениях.

С 1 сентября 2014 года, наряду с многочисленными изменениями, касающихся правового регулирования ЮЛ, ГК РФ вел в действие нормы о корпоративном договоре. Однако корпоративный договор и до изменений был известен отечественному праву (например, ФЗ “Об акционерных обществах” предусматривал акционерное соглашение; ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью” также предусматривал подобный договор).

Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, закрепленных акциями, по которому его стороны обязуются осуществлять определенным образом права по акциям, или воздерживаться от осуществления указанных прав (это и обязанность акционеров голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией акционерного общества).

Похоже, что новая статья ГК РФ ставила своей целью объединить положения указанных выше законов под единым понятием «корпоративный договор» (собственно, заключен он может быть только в хозяйственных обществах) и несколько прояснить некоторые аспекты.

Однако и акционерное соглашение, и корпоративный договор - это не результат правотворческого процесса законодателя. Подобное явление пришло к нам из США, и там такое явление называется соглашение акционеров.

Таким образом, все или некоторые участники хозяйственного общества (акционеры в АО, члены в ООО) вправе заключить между собой договор об осуществлении своих корпоративных (членских) прав (т.е. корпоративный договор), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в частности:

- голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;

- согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом;

- приобретать или отчуждать доли (акции) в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств воздерживаться от отчуждения доли (акций).

В корпоративном договоре не могут быть предусмотрены:

- обязанность участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества;

- определение структуры органов общества и их компетенции.

В таких случаях корпоративный договор считается ничтожным.

Для корпоративного договора определена специальная форма. Он должен заключаться путем составления одного документа, подписанного сторонами (участниками).

Установлена обязанность участников хозяйственного общества, заключивших корпоративный договор, уведомить это общество о факте заключения договора. Его содержание при этом раскрывать не требуется. Т.е. получается, что корпоративный договор носит конфиденциальный характер, и ни третьи лица, ни само общество, ни его органы не могут знать о содержании договора. Из этого я могу сделать вывод, что такой договор является фидуциарным, ведь его сторонами являются участники общества, знающие друг друга и доверяющие друг другу, т.е. он основан на личном доверительном отношении.

Законодатель затронул ситуацию, когда действительность корпоративного договора оспаривается по мотиву его противоречия уставу хозяйственного общества. Согласно новой статье ГК РФ стороны такого договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с тем, что он противоречит положениям устава общества.

Разрешена проблема выхода участника (стороны корпоративного договора) из хозяйственного общества (путем отчуждения акций, доли в обществе и т.д.). Как указано в ГК РФ, прекращение права одной стороны корпоративного договора на долю (акции) в уставном капитале хозяйственного общества не влечет прекращения действия корпоративного договора в отношении остальных его сторон, если иное не предусмотрено этим договором.

52. Способы и порядок заключения договора. Преддоговорные споры

Термин "договор" является одним из ключевых в гражданском праве. Вместе с тем он имеет несколько значений.

Во-первых, под договором понимается соглашение, достигаемое участниками гражданского оборота, о возникновении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В этом смысле договор представляет из себя разновидность сделок, которые, в свою очередь, являются видом юридических фактов. Будучи разновидностью юридического факта, договор выступает в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей.

Во-вторых, гражданско-правовой договор означает то правоотношение, которое возникает между сторонами в связи с заключением ими договора. В данном случае, говоря о договоре, имеют в виду гражданско-правовые обязательства, вытекающие из достигнутого сторонами соглашения.

В-третьих, договором обозначают документ (причем как письменный, так и электронный), которым оформляются взаимоотношения сторон, связанных соответствующим соглашением. Такой документ выступает в качестве доказательства, удостоверяющего факт заключения договора, а также фиксирует условия заключенной сделки.

Действующий ГК РФ использует термин "договор" во всех трех значениях.

ГК РФ в качестве начала гражданского законодательства закрепил принцип свободы договора, согласно которому граждане и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Т.е. субъекты гражданского права сами решают, вступать им в договорные отношения или нет, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей воли. По общему правилу, принудительное заключение договора не допускается. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное либо ГК РФ (например, для публичных договоров, когда отказ лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору, когда стороны обязуются заключить в будущем основной договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг).

Таким образом, договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

- сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

- достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым ГК РФ к такого рода договорам.

Заключение любого договора проходит всегда две стадии: направление предложения одной стороной и - согласие или отказ другой стороны.

Так, договор заключается путем направления одной стороной (оферентом) оферты (предложения заключить договор) другой стороне (акцептанту) и принятия этого предложения (акцепта) акцептантом.

Под офертой подразумевается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается публичной офертой.

Акцепт - это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Такой ответ признается акцептом при условии, что он является полным и безоговорочным. Молчание не рассматривается в качестве акцепта, если иное не следует из закона или соглашения сторон.

Особо выделяется также стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров), однако оно носит факультативный характер.

Граждане и ЮЛ свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто.

Преддоговорные отношения сторон сами по себе не являются основанием возникновения гражданских прав и обязанностей. Вместе с тем преддоговорные отношения сторон, конечно же, имеют большое значение для всего переговорного процесса, равно как могут и в последующем определять правовую сторону взаимоотношений контрагентов. Значение, в частности для толкования договора, может иметь деловая преддоговорная переписка. Более того, в современных условиях, когда переговоры сторон ведутся достаточно продолжительное время, очень часто сложно вообще определить такие стадии заключения договора как предложение его заключить (оферту) и принятие этого предложения (акцепт).

В ГК РФ названы два основания для возбуждения преддоговорных споров. Первое основание - это уклонение стороны, на которую ГК РФ возложена обязанность заключить договор от его заключения (если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о принуждении заключить договор). Второе основание - передача на рассмотрение суда спора относительно договорных условий, по которым у сторон возникли разногласия. Во втором случае по общему правилу требуется предварительное достижение сторонами соглашения относительно передачи возникшего между ними спора на разрешение суда.

53. Основания и порядок изменения и расторжения договора

Термин "договор" является одним из ключевых в гражданском праве. Вместе с тем он имеет несколько значений.

Во-первых, под договором понимается соглашение, достигаемое участниками гражданского оборота, о возникновении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В этом смысле договор представляет из себя разновидность сделок, которые, в свою очередь, являются видом юридических фактов. Будучи разновидностью юридического факта, договор выступает в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей.

Во-вторых, гражданско-правовой договор означает то правоотношение, которое возникает между сторонами в связи с заключением ими договора. В данном случае, говоря о договоре, имеют в виду гражданско-правовые обязательства, вытекающие из достигнутого сторонами соглашения.

В-третьих, договором обозначают документ (причем как письменный, так и электронный), которым оформляются взаимоотношения сторон, связанных соответствующим соглашением. Такой документ выступает в качестве доказательства, удостоверяющего факт заключения договора, а также фиксирует условия заключенной сделки.

Действующий ГК РФ использует термин "договор" во всех трех значениях.

Одним из важнейших начал, лежащих в основе регулирования динамики договорных обязательств, является принцип неизменности договора. Это означает, что заключенные договоры должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и не должны изменяться. Вместе с тем возможны ситуации, когда последовательное претворение данного принципа входит в определенное противоречие с интересами участников договора и оборота в целом. Игнорирование этих ситуаций не только не способствует повышению эффективности, но иногда просто губительно для экономики. Как следствие, законодатель, хотя и не приветствует изменение и расторжение договора, все же признает их в качестве исключительных (но все же возможных) стадий развития договорных отношений.

Прекращение договора влечет прекращение неисполненных договорных обязательств. Составляющие содержание этих обязательств субъективные права и обязанности отпадают. Изменение условий договора имеет своим результатом не полное и безусловное прекращение правовой связи между его участниками, а лишь изменение содержания договорных обязательств, дополнение его новыми правами и обязанностями.

Изменение (прекращение) возможно только в отношении полностью или частично неисполненного договора, поскольку надлежащее исполнение является самостоятельным основанием прекращения договорных обязательств и само по себе устраняет правовую связь между сторонами.

ГК РФ закрепляет три способа изменения (прекращения) договора:

1) по соглашению сторон;

2) по решению суда;

3) по инициативе одной из них (односторонний отказ от договора).

Предусматривается возможность изменения или расторжения договора по требованию только одной стороны в судебном порядке: при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Однако и возможны другие случае одностороннего отказа. Так, односторонний отказ от исполнения договора поставки при нарушении договора поставщиком возможно в случае, если поставщик неоднократно (т.е. два и более раза) нарушил сроки поставки товаров. Нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случае, если покупатель неоднократно нарушил сроки оплаты товаров.

Еще одним общим основанием изменения или расторжения договора по решению суда является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Здесь существенное значение приобретает цель, которой предопределяется изменение либо прекращение договорного обязательства, а именно необходимость восстановления баланса интересов сторон договора, существенным образом нарушенного в силу непредвиденного изменения внешних обстоятельств, не зависящих от их воли.

При этом конкретные явления, события, факты, которые могут признаваться существенным изменением обстоятельств, применительно к конкретным условиям в состоянии определить лишь суд при рассмотрении соответствующего требования. Однако согласно ГК РФ для того, чтобы какое-либо изменение обстоятельств, связанных с конкретным договором, было отнесено к категории существенных (и тем самым достаточных для изменения или расторжения договора на основании решения суда), требуется наличие одновременно четырех условий.

Во-первых, предполагается, что стороны при заключении договора исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет.

Во-вторых, изменение обстоятельств должно быть вызвано причинами, которые заинтересованная сторона была не в состоянии преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота.

При расторжении договора стороны освобождаются от исполнения неисполненных на момент расторжения обязательств.

По общему правилу стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора. Возможна ситуация, когда одна сторона до момента исполнения произвела исполнение полностью либо в части, а другая - нет (например, продавец передал покупателю право собственности на вещь, но покупатель не оплатил ее). Соответственно, ГК РФ не исключает применения к такой ситуации норм об обязательствах из неосновательного обогащения, позволяющих стороне по договору потребовать соответствующее денежное возмещение за произведенное исполнение.

54. Характеристика публичного договора, договора присоединения, предварительного договора и договора в пользу третьего лица

Термин "договор" является одним из ключевых в гражданском праве. Вместе с тем он имеет несколько значений.

Во-первых, под договором понимается соглашение, достигаемое участниками гражданского оборота, о возникновении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В этом смысле договор представляет из себя разновидность сделок, которые, в свою очередь, являются видом юридических фактов. Будучи разновидностью юридического факта, договор выступает в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей.

Во-вторых, гражданско-правовой договор означает то правоотношение, которое возникает между сторонами в связи с заключением ими договора. В данном случае, говоря о договоре, имеют в виду гражданско-правовые обязательства, вытекающие из достигнутого сторонами соглашения.

В-третьих, договором обозначают документ (причем как письменный, так и электронный), которым оформляются взаимоотношения сторон, связанных соответствующим соглашением. Такой документ выступает в качестве доказательства, удостоверяющего факт заключения договора, а также фиксирует условия заключенной сделки.

Действующий ГК РФ использует термин "договор" во всех трех значениях.

Публичный договор - это такой договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которое такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.д.).

Лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора.

Следовательно, речь идет о договорах, в котором в качестве услугодателя или исполнителя выступает профессиональный предприниматель, занимающийся такими видами деятельности, которые должны им осуществляться в отношении любых обратившихся к нему лиц. В соответствии с этим к числу публичных относятся, в частности, договоры розничной купли-продажи, энергоснабжения, проката и бытового подряда, банковского вклада граждан, договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций, договор личного страхования. В приведенном перечне в основном названы договоры, заключаемые с гражданами.

Договор присоединения - это такой договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и принимаются другой стороной не иначе как путем присоединения к договору в целом. Таким образом, вторая сторона ни обсуждать, ни изменять предложенные условия не может, такая сторона вправе или присоединиться к установленным другой стороной условиям в целом или отказаться от договора.

Признаки договора присоединения сводятся к следующему:

а) договор разрабатывает одна сторона, используя формуляр, бланк или иную стандартную форму; другая сторона в определении условий договора не участвует;

б) оферентом выступает сторона, разработавшая договор присоединения;

в) акцептом договора присоединения признается согласие заключить такой договор, выраженное путем подписи на формуляре (стандартной форме);

г) как правило, договор присоединения принимается целиком, т.е. к нему не может быть составлен протокол разногласий.

д) условия договора присоединения должны соответствовать ГК РФ, отражать права, обычно предоставляемые по договорам такого вида.

Предварительный договор - это такой договор, где стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных этим договором.

Такая договорная форма дает сторонам возможность обязаться на будущее в заключении желаемого (основного) договора.

В частности, большое развитие этот договор получил в сфере продажи недвижимости. Это товар, играющий существенную роль и в жизни гражданина, и в хозяйственном развитии юридического лица, и часто стороны, присмотрев нужный для приобретения объект, желали бы иметь юридические гарантии того, что, согласовав с контрагентом условия продажи, но не имея возможности купить объект сразу, они могут спокойно в течение какого-то определенного срока подготовиться (собрать деньги, оформить требуемые документы и т.д.) и по наступлении положенного времени заключить желаемый договор. Возможность заключить для этой цели предварительный договор - весьма удобный выход из ситуации.

Договор в пользу третьего лица - это такой договор, где права приобретает лицо, которое в заключении договора не участвовало, соответственно по такому договору должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному в договоре третьему лицу, приобретающий право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.



55. Понятие и виды договоров купли-продажи и мены. Обязанности продавца и покупателя

Договор купли-продажи - это соглашение, согласно которому одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

По своей юридической характеристике договор купли-продажи является

- консенсуалъным,

- возмездным,

- двусторонне обязывающим, или взаимным, т.е. продавец-должник покупателя и наоборот. Основные обязанности сторон состоят в передаче товара продавцом в собственность покупателя и в его приемке и оплате покупателем, при этом обязанности продавца передать товар в собственность покупателя корреспондирует право покупателя потребовать его передачу, а обязанности покупателя уплатить покупную цену - право продавца потребовать ее уплату.

Договор купли-продажи состоит из следующих элементов:

- единственным существенным условием договора купли-продажи является условие о предмете. Предмет договора купли-продажи - определенное количество конкретного товара (любых вещей, в отношении которых соблюдены требования к их оборотоспособности). Договор считается заключенным только в случае, если стороны определили наименование и количество (по сути - "что и сколько") продаваемого товара.