Основы государства и права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие права частного и права публичного; соотношение и критерии разграничения частного и публичного права

Деление права на частное и публичное определяется степенью вмешательства государства в частную жизнь

Публичное право - право государства (конституционное, административное, уголовное, финансовое и т д)

Частное право - право частных лиц (гражданское, торговое, семейное)

Ульпиниан: «Публичное право относится к статусу и состоянию всего римского государства в целом, а частное право имеет в виду выгоды, интересы отдельных лиц»

2. Гражданское и торговое право как отрасли частного права: понятие, принципы, исторические предпосылки формирования в европейской (континентальной) системе права

Гражданское право - отрасль права регулирующая главным образом имущественные и некоторые неимущественные отношения

Торговое право - отрасль права регулирующая торговые отношения??

Основные принципы гражданского и торгового права:

1)формальное равенство граждан перед законом

2)неприкосновенность частной собственности

3)свобода договора

4)свобода промысла

3. Особенности формирования гражданского и торгового права в англо-американской системе права

В Английской системе права в прецеденте Goodwin vs Robarts 1875 дано определение торгового права:

«торговое право - подтвержденные решениями судов общего права обычаи купцов и торговцев в различных отраслях торговли»

Так же важным периодом в развитии гражданского и торгового права Англии явилась проводившаяся в конце 19 века законодательная работа. «закон о переводных векселях 1882года», «закон о товариществе 1890 года», «закон о купле продаже товаров 1893 года»

Английская правовая система получила очень широкое распространение на всем земном шаре. Произошло это главным образом потому, что Великобритании принадлежало огромное количество колоний и доминионов, где насаждалось и воспринималось английское право. Постепенно Англия лишилась почти всех своих владений, но английское право осталось в основе их правовых систем.

В Англии до настоящего времени гражданское право не только не кодифицировано, но вообще так называемое «писаное», «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, (case law), то есть с нормами права, которые сложились исторически в практике английских судов.

Иное положение сложилось в странах, применяющих систему англосаксонского права. Хотя и там в принципе закон стоит над другими источниками права, однако судебная практика также является источником права и зачастую в регулировании гражданских правоотношений до настоящего времени играет большую роль по сравнению с источниками так называемого писаного права -- законами и подзаконными актами.

В Англии и США, а также в других странах, воспринявших их правовую систему, действует принцип судебного прецедента; это означает, что решение, вынесенное по какому-либо делу, обязательно для всех судов равной и низшей инстанции при рассмотрении ими аналогичных дел. В результате создается положение, при котором формально действующий закон фактически не имеет силы.

4. Общая характеристика источников гражданского и торгового права европейской (континентальной) системы права. Дуалистическое регулирование частноправовых отношений

Источники:

1)законы

2)административные акты нормативного характера

3)судебная практика

4)обычай

Дуализм права - параллельное существование гражданского и торгового законодательства

В странах континентальной Европы, а также в тех государствах, которые заимствовали их систему права, на первом месте стоит закон; гражданское право этих стран кодифицировано. И хотя в большинстве стран гражданские кодексы изданы в прошлом веке или в начале нынешнего, они до сих пор являются основой гражданского права названных государств. Административный акт официально играет подчиненную роль, а судебная практика вообще не считается источником права. Предполагается, что суды, вынося решение, не создают общих норм, не занимаются правотворчест-вом, не подменяют собой законодателя, а решение по конкретному делу обязательно только для данного дела.

5. Общая характеристика источников гражданского и торгового права Франции. Институционная система кодификации гражданско-правовых норм

Основными источниками гражданского права Франции являются:

1) Французский гражданский кодекс (ФГК) (1804). Состоит из 3 книг: КНИГА I «О лицах»; КНИГА II «Об имуществах и различных видоизменениях собственности»; КНИГА III «О различных способах, которыми приобретается собственность».

2) Французский торговый кодекс (ФТК)(1807) Новый кодекс был принят в 2000 году. Он состоит из 9 книг:

1. «Общие положения о торговле»

2. «Торговые общества и объединения»

3. «О некоторых формах продаж и исключительных оговорках»

4. «О свободе цен и конкуренции»\

5. «Об ордерных ценных бумагах и гарантиях»

6. «О спорах предприятий»

7. «Об организации торговли»

8. «О некоторых профессиональных должностных лицах»

9. «О регулировании торговых отношений на заморских территориях Франции»

Институциональная система предусматривает разделение кодекса на 3 книги: «О лицах», «Виды имущества», «Способы приобретения собственности»

6. Общая характеристика источников гражданского и торгового права Германии. Пандектная система кодификации гражданско-правовых норм

Первые шаги по унификации гражданского и торгового законодательства Германии были предприняты в 1847 году( «Общегерманский вексельный устав»), 1861 - «Общегерманское торговое уложение»

1896 - «Германское гражданское уложение» (ГГУ) ВСТУПИЛ В СИЛУ 1 января 1900г

1897 - «Германское торговое уложение» (ГТУ) ВСТУПИЛ В СИЛУ 1 января 1900г

ГГУ состоит из 5 книг:

1. «Общая часть»

2. «Обязательственное право»

3. «Вещное право»

4. «Семейное право»

5. «Наследственное право»

Серьезная модернизации ГГУ прошла в 2001 году. В настоящее время ГГУ действует в редакции от 26 ноября 2001 года

ГТУ состоит также из 5 книг:

1. «Торговое сословие»

2. «Торговые товарищества и негласное товарищество»

3. «Торговые книги»

4. «Торговые сделки»

5. «Заморская торговля»

ГТУ действует в редакции от 18 января 2001 года.

Пандектная система - принцип построения гражданского кодекса, при котором выделяются: общая часть, вещное право, обязательственное право, семейное право, наследственное право.

7. Роль делегированного законодательства и судебной практики в континентальной системе права

Отказ от этого принципа проявляется прежде всего в том, что в области гражданского права большую роль начинают играть административные акты. Это непосредственно связано с другой тенденцией более общего характера, а именно со все большим вмешательством государства в хозяйственную жизнь страны. Особая роль принадлежит здесь так называемому делегированному законодательству, то есть нормативным актам, издаваемым правительством в силу предоставленных ему особых полномочий.

Любые административные акты в принципе должны основываться на законе и подчиняться ему. Но фактически они часто отменяют или изменяют законы. Причем такие изменения нередко даже не выносятся в парламент для последующего утверждения. В частности, во Франции Конституция 1958 года значительно усилила роль делегированного законодательства, приравняв его по силе к закону.

Кроме того, административные предписания, издаваемые государством в сфере регулирования экономики, содержат, как правило, нормы, обязательные для исполнения. В результате в гражданском праве происходит вытеснение действовавших ранее диспозитивных норм, считавшихся традиционными нормами частного права, императивными, то есть принудительными, нормами.

8. Общая характеристика источников гражданского права англо-американской системы права. Формирование и особенности английского прецедентного права

Система источников 1ражданскою права Англии и тех стран, которые восприняли английскую сисгему, в силу особенностей исторического развития складывалась иначе, чем в странах континентальной Европы, И в настоящее время английская правовая система отличается большим своеобразием. 3оo своеобразие настолько велико, что позволило одному из наиболее видных английских юристов, Эдуарду Дженксу, заявить, что, по существу, современный мир знал всегда только две самостоятельные системы права: римское право и английское.

Английская правовая система получила очень широкое распространение на всем земном шаре. Произошло это главным образом потому, что Великобритании принадлежало огромное количество колоний и доминионов, где насаждалось и воспринималось английское право. Постепенно Англия лишилась почти всех своих владений, но английское право осталось в основе их правовых систем.

В Англии до настоящего времени гражданское право не только не кодифицировано, но вообще так называемое «писаное», «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, (case law), то есть с нормами права, которые сложились исторически в практике английских судов.

С усложнением экономических отношений, развитием делового оборота появлялась все большая потребность в систематизации и упрощении английского права. В связи с этим многие институты гражданского права получили законодательное закрепление. Так складывалось статутное право (statute law), которое объединяет законы и подзаконные акты, среди которых, относящихся к сфере гражданского и торгового права, наиболее значительными являются законы о продаже товаров (Sale of Goods Act) 1893 и 1980 годов, о векселях (Bill of Exchange Act) 1882 года, о собственности (Law of Property Act) 1925 года, о компаниях (Companies Act) 1985 года. Почти все институты торгового права урегулированы в законодательном порядке. Ряд новых нормативных актов был принят в связи с вступлением Англии в Общий рынок, что потребовало внесения весьма существенных изменений во многие ранее действовавшие нормы английского права. Эти изменения коснулись статутного и прецедентного права.

Обычай. Значение обычая (custom) как нормы права в Англии имеет ряд специфических особенностей. В этом смысле следует говорить лишь о местных обычаях, то есть нормах права, применяемых только в определенной местности. Это объясняется тем, что обычаи общие, применяемые на территории всей страны, в связи с историческими особенностями английского права рассматриваются не как обычаи в собственном смысле, а как нормы общего права или права справедливости. Для того чтобы местный обычай мог быть применен судом в качестве правовой нормы, он должен и существовать, и действовать непрерывно с незапамятных времен, его содержание должно быть определенным и разумным. Значение таких ^ычаев в современных условиях весьма невелико. Гораздо более существенную роль играет так называемый торговый oьbwuщ (trade custom). Однако под этим термином понимается не обычай как источник права, а скорее торговые обыкновения, которые квалифицируются и применяются лишь как подразумеваемые условия договора. Речь идет об общеизвестных правилах поведения в определенной сфере деловой жизни, которые рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если только такое правило не было исключено в прямой или подразумеваемой форме.

Обычай (custom) как источник права в США имеет относительно небольшое значение, и дела, связанные с применением обычая, крайне редко встречаются в практике американских судов.

Гораздо большее значение имеют торговые обыкновения (trade usages), которые рассматриваются не в качестве правовых норм, а лишь как сложившаяся практика.

Источники : прецеденты.

9. Особенности английского писаного (статутного) права. Соотношение писаного и прецедентного права. Систематизация частноправовых институтов в английском праве

В английской системе права известны случаи когда судьи отказывались применять тот или иной закон, ссылаясь на то, что он противоречит общему праву. Однако ситуация изменяется к 19 веку и парламент издает ряд законов, которые в существенной мере упорядочили регулирование целого ряда вопросов гражданского права. Некоторые из них:

«О продаже товаров»1893, «о векселях» 1882, «о собственности» 1925, «о компаниях» 1948, «о валютном контроле» 1949

Так же издавались консолидирующие законы, цель которых объединить ранее принятые нормативные акты и поправки к ним. Пример «Закон о компаниях» (Companies Consolidation) 1985

10. Особенности формирования источников гражданского права США. Общая характеристика прецедентного права США

Декларация прав 1787 и Конституция 1787 года. Изначально предполагалось что США пойдет по пути кодификации права. 1825 в Луизиане был принят Гражданский кодекс

Источники права США: 1. Федеральная конституция США 2. Федеральное законодательство 3.Федеральные правительственные постановления 4.Международные договоры 5.Решения федеральных судов 6.конституции штатов 7. Постановления правительств штатов 8.Решения Верховного суда США, федеральных судов и судов штатов (решения судов)

11. Законодательное регулирование институтов частного права в США. Соотношение федерального нормотворчества и нормотворчества штатов

Конституция США установила разграничение полномочий в сфере законодательной компетенции между федерацией и законодательными органами штатов.

Конституцией США установлено, что в законодательном порядке федеральные органы могут регулировать вопросы несостоятельности, торговли с индейцами, торговли между штатами и с иностранными государствами, авторского и патентного права, а так же права на товарный знак.

Десятая поправка к конституции США, принятая в 1791, гласит, что полномочия в области законодательного регулирования, не предоставленные Конституцией федеральным органам, осуществляются законодательными органами штатов.

Однако Конгресс США может предоставить штатам право издавать нормативные акты по вопросам, отнесенным к сфере федерального регулирования.

12. Общая характеристика Единообразного торгового (коммерческого) кодекса США

Единообразный торговый кодекс (ЕТК) 1952. Он состоит из 10 РАЗДЕЛОВ:

1. Общие положения

2. Продажа

3. Торговые бумаги

4. Банковские депозиты и инкассовые операции

5. Аккредитивы

6. Комплексное отчуждение

7. Складские свидетельства

8. Ценные бумаги

9. Обеспечение сделок

10. Дата вступления в силу и отмена других законов

Действует во всех штатах кроме Луизианы.

13. Понятие обычая как источника права. Обычай и торговое обыкновение

Правовой обычай - правила поведения в гражданском обороте, сложившиеся в силу их фактического применения на протяжении долгого времени.

Признаки обычая: продолжительность существования, постоянность соблюдения, определенность, непротиворечивость публичному порядку.

Торговые обыкновения - правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. (примеры : «инкотермс-2000», принципы УНИДРУА (принципы международных коммерческих договоров)

14. Унификация норм частного права: понятие и виды. Способы унификации

Унификация - разработка и принятие единых норм права, действующих на территории нескольких государств.

Способы унификации:

1. Совместная разработка рядом государств или специализированной международной организацией «единообразного закона» и последующего его принятия законодательными органами этих стран

2. Принятие международных конвенций

3. Рецепция(стихийная унификация) (Пример: Рецепция ФГК многими странами)

Большую роль в унификация права играет «Римский институт по унификации частного права.

15. Особенности унификации гражданского и торгового права в странах Европейского союза. Основные источники права Европейского союза в сфере имущественных отношений

Унификацией гражданского и торгового права на территории ЕС и в мире занимаются преимущественно 2 организации: Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНИСТРАЛ) и Международный институт унификации частного права(УНИДРУА).

Примеры актов : 1)«Единообразные правила об электронных подписях»(ЮНИСТРАЛ)

2)«Типовой закон по электронной торговле»(ЮНИСТРАЛ) 3)»Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров»

16. Общая характеристика правоспособности и дееспособности физического лица в континентальном и общем праве. Деликтоспособность физического лица

Правоспособность - под гражданской правоспособностью физического лица понимается его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом этого государства.

Дееспособность - под гражданской дееспособностью физического лица понимается его способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности.

Деликтоспособность - это способность гражданина нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями.(проблема причинения вреда несовершеннолетним решается с учетом осознания субъектом противоправности и вредоносности своих действий.

Однако в некоторых странах понятия правоспособность и дееспособность совмещаются. В США и Англии они совмещены в понятии «правовая способность». Во Франции так же не проводиться различия, оба термина объединены в понятие «capacite». ГГУ и ГК Швейцарии все 3 понятия.

17. Понятие правоспособности физического лица. Момент возникновения правоспособности. Охрана наследственных интересов не родившихся детей

Правоспособность - под гражданской правоспособностью физического лица понимается его способность быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом этого государства.

Момент возникновения: начинается с момента рождения (не может быть супругом, родителем, опекуном и т д), может быть ограничена судом. Заканчивается с моментом смерти.

Во многих странах предусматривается возможность защиты интересов еще не родившегося ребенка. В ФГК допускается возможность дарения еще не родившемуся ребенку.(статья 906). В Германии предусматривается охрана наследственных интересов еще не родившегося ребенка. Ребенку может быть назначен попечитель еще до рождения.

18. Основания прекращения правоспособности. Особенности института объявления умершим в германском праве

Правоспособность прекращается со смертью лица или объявления его умершим. По Германскому законодательству безвестно отсутствующий может быть объявлен умершим по истечению 10 лет такого отсутствия, независимо от возраста, но не ранее, чем ему исполнится 25 лет, или по истечению 5 лет если к моменту вынесения решения человеку исполнилось бы 80.

19. Особенности института безвестного отсутствия во французском праве

История - Наполеон и т. д. со всеми вытекающими. 30 лет

Во Франции не допускается объявление лица умершим. (оно может быть признано лишь безвестно отсутствующим).

В течении 10 лет с момента вынесения решения о презумпции безвестного отсутствия по иску заинтересованного лица или прокуратуры гражданский трибунал первой инстанции может вынести решение об объявлении безвестного отсутствия. Однако эта стадия носит факультативный характер. А само решение об объявлении безвестного отсутствия не ранее 20 лет со дня поступления каких-либо сведений от пропавшего либо известий о нем. После вынесения данного решения ОБЯЗАТЕЛЬНЫМ является размещение информации о нем в СМИ. В противном случае данное решение утрачивает силу. Так же решение подлежит регистрации в реестре смертей.

В случае возвращения лицо может вернуть все. Однако брак остается расторгнутым даже после отмены решения.

20. Дееспособность физического лица: понятие и момент наступления. Объем дееспособности несовершеннолетних в континентальной системе права. Эмансипация

Дееспособность - под гражданской дееспособностью физического лица понимается его способность своими действиями приобретать гражданские права и обязанности.

Человек должен осознавать и правильно оценивать характер своих действий что бы быть дееспособным. Дееспособность наступает с момента достижения уставленного законом возраста(совершеннолетия).

Франция - 18 лет

Швейцария - 20 лет

Англия - 18 лет

США - 18-21 в зависимости от штата

Несовершеннолетние могут быть полностью недееспособны или обладать ограниченной дееспособностью.

Франция: до достижения 18 лет считается недееспособным, его имуществом управляют родители или опекуны. Однако начиная с 16 лет некоторые сделки являются действительными: заключение трудового договора, распоряжение своим заработком, вкладом в банке и т. д.

В Германии ребенок, не достигший 7летнего возраста АБСОЛЮТНО недееспособен. С 7 до 18 лет - ограниченно дееспособен. Сделки совершает с согласия законного представителя. Однако некоторые сделки несовершеннолетний может совершать самостоятельно: 1. Сделки приносящие «правовую выгоду» 2. Сделки в пределах «карманных денег» 3. Сделки совершаемые в процессе эксплуатации предприятия, на ведение которого он получил согласие своего законного представителя 4.Совершение и расторжение договора трудового найма

Эмансипация праву Англии и США неизвестна. Суть эмансипации сводится к тому, что несовершеннолетний по решению суда может быть объявлен совершеннолетним.

В Германии до снижения возраста совершеннолетия, несовершеннолетний мог быть эмансипирован по достижению 18 лет. Однако после реформы 1974 года эти положения утратили смысл.

Во Франции несовершеннолетний может быть эмансипирован по достижению 16 лет по решению суда или после вступления в брак.

..Однако стоит отметить, что эмансипация приближает несовершеннолетнего к правовому положению совершеннолетнего, но все же не имеет тех же последствий что и достижение совершеннолетия. Во многих странах установлены ограничения в отношении возможности совершений некоторых сделок эмансипированным подростком.

21. Объем дееспособности несовершеннолетних в общей системе права

В Англии лицо считается несовершеннолетним до достижения им 18летнего возраста и его дееспособность ограничена независимо от возраста и определяется кругом сделок, которые несовершеннолетний может совершать самостоятельно. Эти сделки делятся на 4 группы:

1) Действительные сделки по приобретению необходимых вещей и услуг по разумной цене.

2) Оспоримые сделки (сделка с землей {аренда, покупка}, подписка на акции компании, договоры товарищества, брачный договор)

3) Безусловно недействительные сделки

4) Договоры связывающие совершеннолетнего только после их подтверждения по достижении им совершеннолетия

В США аналогично Англии,

22. Основания и порядок ограничения дееспособности совершеннолетних

Законодательством всех капиталистических государств предусмотрена возможность ограничения дееспособности совершеннолетних. Признание лица ограниченно дееспособным может быть осуществлено только в судебном порядке. Основаниями к ограничению дееспособности являются: слабоумие и (или) душевная болезнь. В некоторых странах - расточительство и физические недостатки (пример: глухонемой). Так же причиной может быть алкоголизм или наркомания, однако самого факта заболевания недостаточно, лицо должно не мочь заботиться о своих делах и (или) ставить свою семью в опасть крайней нужды. Над лицом, лишенным дееспособности устанавливается опека. Опекун контролирует деятельность подопечного. В США и Англии опекун приобретает статус доверительного собственника.

23. Понятие брака. Формы и порядок заключения брака

В законодательстве не дано определения брака. Высказываются 3 точки зрения на брак как на семейный союз мужчины и женщины: брак-договор, брак-статус, брак-партнерство.

Брак-договор: наиболее распространенная концепция, которая основана на ряде требований, предъявляемых законом к порядку и условиям заключения брака, условиям его действительности, возможности возмещения убытков и т.д.

Брак-статус: брак представляет собой статус, который приобретается субъектом в результате совершения предписанных законом действий.

Брак-партнерство: равенство супругов в браке, более независимое положение женщины.

Существуют следующие формы семейных союзов: брак, партнерство, сожительство.

Партнерство урегулировано законодательствами Франции и Нидерландов. В Голландии граница между браком и партнерством весьма размыта, и брак может быть с легкостью трансформирован в партнерство, а партнерство - в брак. Во Франции партнерство подразумевает следующее: два совершеннолетних лица заключают между собой гражданско-правовой договор о совместной жизни, в котором могут быть урегулированы их имущественные отношения и может быть установлен режим имущества.

Сожительство: фактический союз, характеризуемый совместной жизнью, носящий непрерывный и устойчивый характер.

Порядок заключения брака: законодательства всех государств можно разбить на 3 группы:

1. Правовые последствия порождает только гражданский брак (Франция, Япония, Швейцария, Нидерланды).

2. Брак может быть заключен альтернативно: либо в гражданской либо в религиозной форме.(Англия, ряд штатов США, Дания, Испания, Италия, Канада)

3. Существует только религиозная форма брака (Израиль, Ирак, Иран, некоторые штаты США, некоторые провинции Канады)

Церемония бракосочетания проводится в присутствии совершеннолетних свидетелей (от 2 до 6). Бракосочетанию предшествует публичное оглашение ( в церкви или в муниципалитете). Так же обязательно присутствие сторон.

24. Условия заключения брака. Недействительность брака

Существуют следующие условия вступления в брак:

1. Вступающие в брак должны быть разнополыми

2. Стороны должны достичь брачного возраста (Франция: ж 16, м18) (Швейцария ж18, м20) (Италия 18\) (Англия 16\) (Нидерланды 18\)

3. Согласие обеих сторон

4. В некоторых странах: обязательное медицинское обследование

5. Ни одна из сторон не должна состоять в браке на момент заключения брака

6. Стороны не должны состоять в близком родстве

Брак заключенный в нарушение установленных условий является ничтожным или оспоримым. Во всех странах признаются ничтожными браки между родственниками а так же браки, в котором одна из сторон уже состояла в браке на момент заключения брака

25. Имущественные отношения между супругами. Режимы имущества супругов

Существует два вида правового регулирования имущественных отношений между супругами: договорной и легальный режимы имущества. Договорной возникает в следствии заключения брачного договора.

Порядок заключения брачного договора:

1. Договор заключается в письменной форме

2. Договор заключается в присутствии обеих сторон(супругов)

3. В некоторых странах существуют особенности регистрации договора. Во Франции : нотариально, В Италии: в местных органах власти и т.д.

Особое место в договоре занимает режим имущества. Он может быть следующих видов(на примере ФГК):

1. Общность всего имущества супругов

2. Общность имущества, которая распространяется только на движимые вещи и на имущество, приобретенное каждым из супругов после заключения брака.

3. Определение неравных прав в общем имуществе супругов

4. Определение, что в случае расторжения брака, один из супругов будет иметь возможность выбора определенной части из общего имущества.

Легальный режим имущества может быть трех видов:

1. Режим общности (Франция, Швейцария, Италия, Нидерланды, 8 штатов США) - супруги имеют совместное право собственности на имущество, нажитое в браке, на средства от доходов от их имущества, сохраняя в своей собственности имущество, принадлежавшее им до брака или полученное в дар (наследство) в браке.

2. Режим раздельности(Англия, большинство штатов США, ФРГ) - каждому в отдельности супругу принадлежит не только имущество, собственником которого он являлся до брака, но и имущество, приобретенное им в браке на свои деньги

3. Режим отложенной общности(Швеция, Норвегия, Дания) - супруги распоряжаются имуществом как при режиме раздельности, в случае же расторжения брака все имущество объединяется и делится между ними в равных долях.

26. Прекращение брачных отношений. Основания расторжения брака

Законодательством всех стран предусматривается, что действительный брак прекращается в случае смерти одного из супругов, объявления умершим супруга, считавшегося безвестно отсутствующим, или в результате развода.

Во многих странах латинской Америки а так же Италии и Испании развод долгое время не допускался. В других странах процедура была очень сложной и зачастую дорогостоящей. Суды придерживались концепции: «развод - наказание за виновное поведение супруга». Сейчас развод рассматривается как «констатация неудачи брака»

Основания для развода:

1. Супружеская измена

2. Покушение на жизнь, побои, тяжкое оскорбление

3. Совершение позорящего другого супруга правонарушения или ведение недостойного образа жизни

4. Оставление семьи по меньшей мере на 2 года

5. Неизлечимая душевная болезнь одного из супругов

6. Невозможность совместного проживания

27. Понятие и признаки юридического лица. Теории юридического лица

Юридическое лицом-- созданная и зарегистрированная в установленном законом порядке организация, которая может иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Традиционно выделяют 4 признака юридического лица:

1. имущественная самостоятельность,

2. организационное единство,

3. самостоятельная имущественная ответственность по обязательствам,

4. выступление в гражданском обороте и в суде от своего имени.

Теории юридического лица:

· теорией фикции,

· теория пользования,

· теория целевого имущества,

· органическая теория,

· теория социальных организмов.

28. Виды юридических лиц по праву ФРГ

Все юридические лица подразделяются на две основные группы: юр лица частного права и юр лица публичного права.

По праву Германии юридическими лицами являются объединения лиц и (или) капиталов, а так же целевого имущества, которые закон признает в качестве самостоятельных субъектов имущественных отношений.

К юридическим лицам публичного права относятся государство, административно-территориальные единицы, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты. В форме юридических лиц публичного права действуют в ряде стран отдельные государственные предприятия.

В праве ФРГ юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения.

Союзы -- объединения лиц, отличительными признаками которых являются:

а) преследование общей цели, определяемой членами объединения;

б) структура, обеспечивающая организационное единство;

в) независимость существования объединения от смены лиц, в него входящих.

Союзы, в свою очередь, подразделяются на хозяйственные союзы (§ 22 ГГУ), главная цель--предпринимательская деятельность в целях извлечения прибыли, и нехозяйственные союзы (§ 21 ГГУ). К хозяйственным союзам относятся торговые товарищества, признаваемые субъектами права и регулируемые специальным законодательством. К нехозяйственным союзам относятся такие объединения лиц, которые преследуют так называемые идеальные цели: политические, научные, социальные, благотворительные и т. д. Субъектами имущественных прав и обязанностей такие объединения становятся постольку, поскольку это необходимо для достижения «идеальных» целей.

За нехозяйственными союзами в настоящее время скрываются различные объединения и ассоциации предпринимателей, представителей финансового капитала, определяющие направление экономической политики соответствующих отраслей хозяйства. Диспозитивный характер правового регулирования данного юридического лица делает возможным включать в устав условия, которые отражают специфику используемых правовых средств. Так, в уставах союзов, в форме которых действуют картели, нередко содержатся условия о штрафах, используемых в случае нарушения устава членами картеля, условия, позволяющие исключать из состава картеля без каких-либо обоснований, о недопущении возможности судебного оспаривания принимаемых союзом решений и т. д.

Учреждения -- юридические лица, создаваемые на основании односторонней сделки частного лица, которое вырабатывает учредительный акт, определяющий как цель создания учреждения, так и выделяемое для достижения этой цели имущество.

29. Виды юридических лиц по праву Франции

По праву Франции статус юридического лица имеют объединения лиц и (или) капиталов, существующие с юридической точки зрения самостоятельно и независимо от лиц в них входящих.

Юридические лица делятся на публичные и частные.

Публичные - коллективные органы управления регионами, департаментами и коммунами, а так же профессиональные союзы.

Частные подразделяются на торговые и гражданские товарищества

К юридическим лицам публичного права относятся государство, административно-территориальные единицы, государственные учреждения, торговые и промышленные палаты. В форме юридических лиц публичного права действуют в ряде стран отдельные государственные предприятия.

Юридические лица частного права во Франции подразделяются на несколько видов.

Основными видами являются товарищества и ассоциации. В общих чертах данное деление юридических лиц во Франции сходно с делением юридических лиц в ФРГ на хозяйственные и нехозяйственные союзы.

Товарищество является договором, в силу которого два или несколько лиц соглашаются сделать что-либо общим имуществом, имея в виду разделять выгоды или извлекать экономию, которая может из этого получиться (ст. 1832 ФГК). Любые товарищества, кроме негласного, пользуются правами юридического лица (ст. 1842 ФГК).

Товарищество считается торговым, если предметом деятельности его является совершение торговых сделок. Особое значение в экономической жизни Франции имеют различные виды торговых товариществ, деятельность которых в настоящее время регулируется законом о торговых товариществах 1966 года. Среди торговых товариществ ведущее место занимают акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью, используемые в качестве организационных форм не только частнокапиталистических, но и государственных предприятий. Широко используются они и смешанными предприятиями (см. гл. VIII).

Ассоциации -- объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных, благотворительных целей. Если торговые товарищества в законодательном порядке, а гражданские товарищества судебной практикой были признаны субъектами гражданского права в начале XIX века, то за ассоциациями свойство юридического лица было признано лишь в начале XX века, причем государство сохранило за собой право контроля за деятельностью таких объединений, признав за ними специальную правоспособность.

30. Виды юридических лиц по праву Англии и США

Юридические лица в Англии делятся прежде всего на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).

В качестве корпорации, состоящей из совокупности лиц, действуют легализованные специальным законодательством компании. Законодательство различает несколько видов компаний, причем основой разграничения является характер имущественной ответственности компании перед третьими лицами. Праву Англии неизвестен институт учреждения. Для достижения тех целей, которым служит учреждение в праве ФРГ, Швейцарии, широко используется институт доверительной собственности (см. гл. IX).

В качестве единоличной корпорации, то есть в определенный момент состоящей из одного физического лица, пользующегося в силу занимаемой должности статусом юридического лица, действуют король, архиепископ, епископ, публичный доверительный собственник, министр почт.

Особое место среди юридических лиц в Англии принадлежит публичным корпорациям -- организационной форме государственных предприятий.

Среди объединений лиц современное право Англии выделяет квазикорпорации, то есть такие союзы лиц, которые признаются в качестве единого целого -- юридического лица лишь для определенных целей. К таким квазикорпорациям относятся, в частности, профсоюзы.

Не знает деления юридических лиц на корпорации и учреждения и право США. Законодательство штатов и федеральное законодательство, как правило, правовой режим юридического лица ставят в зависимость от характера осуществляемой деятельности. Обычным поэтому является деление корпораций на: 1) публичные (правительственные); 2) непредпринимательские (non-profit corporations); 3) предпринимательские (business corporations).

31. Виды юридических лиц по праву Российской Федерации

Гражданский кодекса РФ классифицирует юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации.

Коммерческие организации - это юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Некоммерческие организации - это юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками. коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных организаций, предусмотренных законом, наделены общей правоспособностью (ст. 49 Гражданского кодекса РФ) и могут осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом, если в учредительных документах таких коммерческих организаций не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься. Унитарные предприятия, а также другие коммерческие организации, в отношении которых законом предусмотрена специальная правоспособность (банки, страховые организации и некоторые другие), не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенным законом или иными правовыми актами. Такие сделки являются ничтожными. Сделки, совершенные иными коммерческими организациями, в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в их учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными в случаях, предусмотренных статьей 173 Гражданского кодекса.

32. Унификация права о юридических лицах в Европейском союзе

Основы унификации права в рамках Европейского Союза(основы унификация права в общих чертах)

Европейская система права является одной из уникальных систем наднационального регулирования. Данная система позволяет принимать акты, которые в той или иной степени распространяют свое действие на множество стран, входящих в Европейский Союз.

Основой деятельности европейской системы права является унификация правовых норм. Унификация права -- это принятие единообразного регулирования и применение схожих норм права к европейским странам.

Какие виды нормативных актов принимаются в Европейском Союзе? Какова юридическая сила данных актов? Каковы основы унификации права в рамках Европейского Союза?

Юридическая сила актов Европейского Союза

Европейские институты могут принимать юридически обязательные

· положения (regulation),

· директивы (directives) и

· решения (decisions).

Выбор юридического акта зависит от юридического основания и ожидаемой юридической силы подобного документа.

Положение является обязательным документом, и каждая его норма обязательна для выполнения и применения государством Европейского Союза. В этом положение отличается от директивы, которая является обязательной в том смысле, что должен достигаться результат, который предусмотрен в директиве, однако, в странах могут различаться пути достижения данного результата.

Положение применяется напрямую во всех странах Европейского Союза. Таким образом, положение после его принятия становится неотъемлемой частью национального законодательства европейских государств и обязательным для всех граждан и юридических лиц в данном государстве.

Преимущества положения заключаются в том, что его применение не зависит от того, будут ли осуществляться какие-либо меры по введению норм положения в местное законодательство; положения действуют автоматически.

33. Свобода торговли и производства как организационно-правовой элемент свободы торговой (коммерческой) деятельности. Ограничения свободы торговли и производства

34. Общая характеристика свободы конкуренции и свободы цен как организационно-правовых элементов свободы торговой (коммерческой) деятельности

35. Понятие и правовой статус коммерсанта как субъекта торговой деятельности. Статус коммерсанта по праву Франции

Во многих странах где существует торговое право, как самостоятельная отрасль, известно понятие коммерсанта, или купца, как участника хозяйственного оборота, правовое положение и сделки которого подчинены специальному регулированию. Проводится различие в регламентации деятельности коммерсантов и некоммерсантов. К таким странам относятся: Франция, Германия, Бельгия, Испания

Во Франции согласно статье 1 торгового кодекса «коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии». Таким образом статус коммерсанта определяется торговым характером заключаемых в виде промысла сделок, причем перечень их определяется в самом законе. Этот перечень приводится в статьях 632 и 633 ФТК. Коммерсантами могут признаваться как физические так и юридические лица.

36. Особенности статуса коммерсанта в праве ФРГ. Виды коммерсантов по праву ФРГ

В Германии согласно параграфу 1ому ГТУ качество коммерсанта признается в зависимости от характера осуществляемой деятельности как предпринимательской, представляющей собой ведение того или иного промысла.

Виды коммерсантов:

1. «Обязательные коммерсанты» (приобретение и продажа товаров или ценных бумаг, осуществление страховых, банковских, транспортных, комиссионных и ряда других сделок)

2. «Коммерсанты по желанию» (занимаются иными торговыми промыслами, нежили перечисленные выше и становятся коммерсантами лишь после регистрации)

3. «Возможные коммерсанты» (владельцы вспомогательных предприятий и лесного хозяйства)

37. Понятие и признаки коммерческого предприятия

Нормативного определения предприятия в законах зарубежных стран, как правило, не содержится. Оно является в большей степени доктринальным, нежели законодательным. Можно дать такое определения предприятия: Предприятие - имущественный комплекс, состоящий из материальных и нематериальных элементов, с помощью которого коммерсант осуществляет предпринимательскую деятельность.

В состав предприятия входят основные две группы элементов:

1)Материальные (недвижимые и движимые вещи, а так же наличные денежные средства

2)Нематериальные (права требования и обязательства, исключительные права на объекты промышленной собственности, авторские права а так же фактическое положение предприятия на рынке.

38. Государственная регистрация коммерсантов. Торговый реестр и его принципы

Регистрация является обязательной не для всех коммерсантов. Она обязательна для уставных торговых товариществ(В континентальной системе права: для акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью. В англо-американской системе права: для компаний и корпораций ).

Торговая регистрация осуществляется путем занесения важнейших сведениях о коммерсантах в специальный торговый реестр который ведется судебными или административными органами( Франция - торговые суды, Германия - гражданские суды 1ой инстанции, В Швейцарии - административные органы кантонов, Англия - министерство торговли, США - административными или судебными органами штатов)

Торговая регистрация основывается на принципах публичности(каждый желающий может ознакомиться с реестром), общеизвестности(нельзя ссылаться на то что «не знал») и достоверности(предполагается правильность и достоверность реестра которая может быть оспорена лишь в судебном порядке)

39. Торговые книги и торговая отчетность

В соответствии с законодательством коммерсанты обязаны вести торговые книги и иную торговую документацию, отражающую их хозяйственные операции и состояние имущества.

К торговым книгам и иной торговой документации относятся:

1. Журнальная книга (Хозяйственные операции и информация о долгах)

2. Инвентарная книга ( опись имущества, баланс, )

3. Деловая документация (счета и коммерческая корреспонденция)

Для уставных торговых товариществ предусматривается обязательная публичная отчетность - ежегодная публикация данных о результатах своей хозяйственной деятельности.

40. Фирменное наименование коммерсанта. Требования, предъявляемые к фирменному наименованию коммерсанта

Коммерсант, индивидуальный или коллективный, при осуществлении хозяйственной деятельности выступает в обороте под определенным именем или наименованием, называемым фирмой.

Для того что бы обозначение могло быть использовано в качестве фирмы, оно должно отвечать установленным законом требованиям.

Во всех системах права фирма может быть представлена:

1. Именем или Фамилией («Simens», «Phillips»)

2. Представлять собой наименование, характеризующееся предметом деятельности(«VolksWagen»)

3. Быть произвольным ( Вымышленным)

В отношении некоторых видов торговых товариществ предъявляются специальные требования о включении в фирменное наименование полного или сокращенного указания на форму общества или компании.(corp , ink и т д)

право брак юридический обязательство



41. Понятие и защита права на фирму. Положения Конвенции об охране промышленной собственности 1883 г. (Парижской) о защите фирм иностранцев

Право на фирму возникает у коммерсанта на основании и с момента фактического его использования в хозяйственном обороте на территории данной страны. Это правило относится и к случаям, когда лицо, в силу обязательной регистрации, вносит ее в торговый реестр. Регистрация фирмы служит способом публичного оповещения третьих лиц и доказательством приоритета в применении наименования.

Иностранные лица не имеющие предприятия в данной стране вообще лишены права по законодательству всех государств ( кроме стран Латинской Америки) права зарегистрировать в ней свою фирму. Но независимо от отсутствия регистрации им гарантируется защита исключительного права на фирму, фактически используемую в операциях на данном рынке. В соответствии со статьей 8 Парижской конвенции каждая страна обязана обеспечить иностранцу из другой страны - участницы Конвенции защиту его фирмы независимо от факта регистрации им своего фирменного наименования в данной или какой-либо иной стране, в том числе и в стране происхождения, если даже такая регистрация там обязательна. При этом охрана иностранной фирмы, согласно принципа обеспечения иностранцам национального правового режима, должна быть такой же, как и национальных фирменных наименований.

Степень известности фирмы определяется судом.

42. Понятие и виды торговых товариществ. Основания классификации торговых товариществ

К торговым товариществам относят такие объединения лиц, которые, как правило, осуществляют торговый промысел в целях распределения прибыли между участниками.

Законодательство стран континентальной Европы предусматривает основные виды торговых товариществ: полное товарищество, коммандитное товарищество, негласное товарищество, акционерное общество и его разновидности, общество с ограниченной ответственностью.

Особое значение при такой классификации правовая доктрина делению торговых товариществ на объединения лиц (негласное, полное, коммандитное) и объединения капиталов (Акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью).

43. Правовые особенности персональных (полного и коммандитного) товариществ во французском праве: членство, внутренние и внешние отношения товарищества, уступка пая, прекращение товарищества

Французский закон о торговых товариществах 1966 года определяет полное товарищество как объединение, участники которого, называемые также товарищами, выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищества неограниченную и солидарную ответственность (ст. 10).

Во Франции полное товарищество является юридическим лицом. В ФРГ и Швейцарии в соответствии с господствующим в теории и практике взглядом свойство юридического лица за данным видом объединения отрицается. Отрицание за полным товариществом правосубъектности влечет ряд важных последствий, в частности для налогового режима объединений.

Независимо от признания за товариществом свойства юридического лица товарищество должно действовать под единым наименованием (фирмой). Фирма товарищества должна включать имена всех участников либо одного или нескольких с указанием на наличие товарищества, например «(Karl) Meier und (Fritz) Schultz» или «(Karl) Meier und K°».

В качестве участников полного товарищества в ФРГ могут выступать как физические, так и юридические лица. Предусмотрена такая возможность и во Франции, однако если юридическое лицо является членом полного товарищества, его руководители подпадают под действие тех же условий и обязательств и несут ту же гражданскую и уголовную ответственность, как если бы они лично являлись полными товарищами, при солидарной ответственности самого юридического лица, которым они руководят (ст. 12 закона о торговых товариществах).

Материальная база деятельности товарищества создается из вкладов участников, причем вклады могут быть различными как по характеру, так и по размеру. Размер вклада, устанавливаемый в договоре, определяет долю участия каждого члена товарищества. Возможность уступки долей участия другим лицам поставлена в зависимость от согласия всех остальных участников товарищества.

По обязательствам товарищества несут ответственность: с одной стороны -- само товарищество в размере своего имущества, с другой -- все участники своим личным имуществом. Все участники по обязательствам полного товарищества несут перед кредиторами солидарную и неограниченную ответственность. Договор не может исключить имущественную ответственность кого-либо и » участников товарищества перед третьими лицами.