Основы государства и права

Право стран континентальной Европы исходит из того, что требование об исполнении в натуре является основным и должник в принципе всегда может быть присужден к исполнению в натуре (за некоторыми исключениями), когда этого желает кредитор.

Принцип исполнения обязательств в натуре нашел наиболее категорическое закрепление в ГГУ. В пояснениях к нему его авторы однозначно декларировали, что именно принудительное исполнение обязательства в натуре является «предпочтительным и нормальным». Этот принцип был закреплен и в ряде параграфов ГГУ применительно как к договорным, так и к деликтным обязательствам.

Порядок приведения в исполнение решений об исполнении в натуре регулируется нормами Гражданско-процессуального кодекса (ГПК) ФРГ (§ 883--894).

Как правило, принудительное исполнение в натуре может быть осуществлено лишь в отношении имущества неисправного должника, включая наложение штрафа. Однако закон допускает и воздействие на должника: он может быть подвергнут аресту (§ 888, 890 ГПК ФРГ).

Англо-американское право исходит из прямо противоположного принципа: основное, на что может претендовать кредитор в случае нарушения договорного обязательства,-- возмещение причиненного ему ущерба путем уплаты денежной компенсации. Возможность принудительного исполнения договорного обязательства в натуре вообще была неизвестна судам общего права, и лишь суды права справедливости признали правомерность требования об исполнении в натуре в случае, когда денежная компенсация не удовлетворяет интересов кредитора.

Решение об исполнении в натуре могло быть вынесено в двух формах в зависимости от содержания нарушенной должником обязанности: а) в форме specific performance, когда должник присуждался к совершению каких-либо действий, например к передаче вещи; б) в форме запретительного приказа (injunction), когда должнику запрещалось совершение каких-либо действий, нарушающих его обязательство по договору. Эти формы сохранились без каких-либо модификаций вплоть до настоящего времени.

С точки зрения англо-американского права требование возмещения убытков рассматривается как основное средство защиты и кредитор всегда имеет возможность получить денежную компенсацию в случае нарушения договора.

Как право стран континентальной Европы, так и англо-американское право в возмещении убытков исходят из некоторых общих принципов, которые сводятся к следующему. Цель, которая преследуется уплатой, состоит в компенсации потерпевшей стороны. Кредитор не должен материально пострадать в результате нарушения должником договорных обязательств. Денежное возмещение убытков должником должно поставить кредитора в такое же положение, как если бы договор был надлежаще исполнен.

79. Вина как основание ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Обстоятельства, освобождающие должника от ответственности

Ответственность при неисполнении договорных обязательств, как правило, наступает не в силу лишь одного факта неисполнения, ибо необходимо наличие ряда других факторов, при отсутствии которых наступает невозможность исполнения, исключающая ответственность и приводящая к прекращению обязательства.

В праве стран континентальной Европы непременной предпосылкой договорной ответственности является вина должника. Этот принцип нашел прямое закрепление в гражданских кодексах. При этом вина должника предполагается, то есть кредитор обязан доказать лишь факт неисполнения обязательства; дело же должника -- доказать отсутствие вины (ст. 1147 ФГК; § 282 ГГУ; абз. 1 ст. 97 ШОЗ). Ни один из законов не содержит определения понятия вины, а указывает лишь на формы ее проявления' умысел и небрежность 278 ГГУ; ст. 41, 99 ШОЗ).

При решении вопроса о том, был ли виновен должник, выясняется, проявил ли он надлежащую меру заботливости. Критерием таковой служат не возможности и способности данного конкретного должника, а абстрактный критерий -- проявление заботливости, «соответствующей обычаям оборота», или заботливости, свойственной хорошему хозяину (ст. 1137 ФГК; § 282 ГГУ). Для отношений между коммерсантами эти предписания дополняются абз. 1 § 346 ГТУ, согласно которому критерием надлежащей заботливости является заботливость «порядочного коммерсанта». Указанные критерии в известной мере расплывчаты, допускают весьма различные и произвольные толкования и тем самым открывают широкий простор судейскому усмотрению.

Во всех случаях, когда должник хочет освободиться от ответственности за неисполнение обязательства, он должен доказать отсутствие своей вины. Достигается это обычно тем, что должник доказывает наличие каких-либо посторонних обстоятельств, которые сделали для него невозможным исполнение обязательства.

Обстоятельствами, освобождающими должника от ответственности как за ненадлежащее исполнение, так и за полное неисполнение обязательства, по праву стран континентальной Европы являются случай (cas fortuit, Zufall) и непреодолимая сила (force majeure, hцhere Gewolt).

* Ни один из законов не дает ни определения случая и непреодолимой силы, ни даже перечня их признаков. Признаки этих понятий были выработаны в судебной практике и доктрине Франции, ФРГ, Швейцарии. Однако при в целом единообразном подходе как ; доктрина, так и практика каждой из названных стран по данному : вопросу имеют свои особенности.

Случай и непреодолимая сила понимаются как события, происходящие помимо воли должника. Значение данных правовых категорий именно в том и состоит, что при наличии любого из этих событий должник освобождается от ответственности. При s этом, однако, правом всех стран предусмотрены ситуации более строгой ответственности должника: он отвечает не только за вину, но и за случай, например должник, находящийся в просрочке (§ 287 ГГУ; ст. 103 ШОЗ), хозяин гостиницы -- за сохранность вещей постояльцев (§ 701 ГГУ; ст. 487 и 490 ШОЗ), наниматель в силу соглашения (ст. 1772 ФГК) и др. Поэтому иногда возникает необходимость не только дать критерии для определения события, освобождающего должника от ответственности, но разграничить случай и непреодолимую силу. Французское гражданское право, и прежде всего ФГК, такого

* разграничения не проводит, и оба понятия употребляются в нем как, синонимы. Этому в целом следуют и французская доктрина, и судебная практика. Отдельные попытки провести водораздел между указанными понятиями не получили признания и не были поддержаны судебной практикой. Французская доктрина и практика лишь выработали критерии, с помощью которых определяется наличие обстоятельств, освобождающих от ответственности, безразлично -- случая или непреодолимой силы.

80. Правовые особенности регулирования отношений при множественности должников (кредиторов) в обязательстве в континентальной системе права

В любом обязательственном правоотношении как на стороне должника, так и на стороне кредитора может выступать не одно, а несколько лиц. В этих случаях возникает вопрос о характере ответственности нескольких должников и о порядке предъявления требований несколькими кредиторами.

В континентальном праве в этой связи различают: 1) долевую ответственность (соответственно долевых кредиторов); 2) совместную ответственность (соответственно совместных кредиторов);

3) солидарную ответственность (соответственно солидарных кредиторов).

1. Долевая ответственность означает, что каждый должник отвечает самостоятельно только в пределах своей доли. Соответственно каждый кредитор имеет право предъявить требование также в пределах принадлежащей ему доли. Именно так складываются отношения между сторонами, если предмет обязательства делим и соглашением сторон не предусмотрено иное (ст. 1220 ФГК; § 4202 ГГУ). Каждое из таких обязательств сохраняет свою самостоятельность, и, например, перерыв давности в пользу одного из долевых кредиторов либо по отношению к одному из долевых должников не прерывает ее в отношении остальных.

Долевые обязательства на практике встречаются сравнительно редко. Наиболее частый случай -- распределение прав требований и долгов между несколькими наследниками после смерти наследодателя.

2. Совместные обязательства известны праву Швейцарии и ФРГ (Schuldverhaltnisse zur gesamten Hand). При совместных обязательствах несколько кредиторов могут предъявить требование к должнику лишь все вместе; соответственно и кредитор может предъявить требование лишь сразу ко всем должникам.

Такого рода обязательства возникают в связи с обособленной имущественной массой, находящейся в совместной собственности нескольких лиц -- семейной, товарищества и т. п. (см., например, § 718, 2032 ГГУ).

3. Солидарные обязательства (obligations solidaires, Gesamtschuldverhaltnisse) бывают двух видов. В активном солидарном обязательстве одному должнику противостоят несколько кредиторов, и каждый из них может потребовать от него полного исполнения обязательства. Исполнение одному кредитору освобождает должника от обязательства и по отношению к остальным. Активная солидарность на практике встречается очень редко.

По пассивному солидарному обязательству кредитор может требовать исполнения полностью от любого из содолжников. Такое обязательство является обычным в практике деловых отношений, хотя с точки зрения французского и швейцарского права оно имеет место только тогда, когда предусмотрено законом или договором (ст. 1202 ФГК; ст. 143 ШОЗ). По закону солидарное обязательство возникает при совместном причинении вреда несколькими лицами и в некоторых других случаях. ГГУ устанавливает презумпцию солидарности в отношении договорных обязательств (§ 427). Во Франции презумпция солидарности содолжников действует лишь в торговых отношениях.

Широкое распространение пассивных солидарных обязательств связано прежде всего с тем, что они в наибольшей мере охраняют интересы кредитора. В частности, на случай неплатежеспособности кого-либо из содолжников обязательство сохраняется до тех пор, пока не будет исполнено полностью.

81. Правовые особенности регулирования отношений при множественности должников (кредиторов) в обязательстве в общей системе права

В англо-американском праве отношения при множественности должников или кредиторов регулируются несколько иначе. Несколько должников могут обязаться совместно (joint promisors), порознь (several promisors), совместно и порознь (joint and several promisors). Вопрос о характере ответственности в каждом отдельном случае решается в зависимости от условий договора. В судебной практике разработаны детальные правила толкования договора, когда намерение сторон в нем выражено недостаточно ясно.

Если должники обязались совместно, это означает, что существует одно обязательство в отношении всех, при этом каждый отвечает за все обязательство в целом. Судебное решение может быть вынесено только совместно в отношении всех должников. Однако кредитор имеет право исполнить такое решение за счет имущества одного из содолжников. Освобождение кредитором от обязательства одного из содолжников освобождает и остальных.

Если должники обязались порознь, то требование в полном объеме может быть предъявлено лишь к одному из них. В той части, в которой не удается получить с него исполнение, можно заявлять требование по отдельности к остальным содолжникам. Прощение долга одному из должников не затрагивает прав кредитора по отношению к остальным.

Если должники обязались совместно и порознь, то у кредитоpa есть право выбора: он может предъявить требование к одному либо ко всем должникам. Вынесение решения в отношении одного из должников прекращает право кредитора требовать исполнения от остальных. Освобождение от обязательства одного из должников полностью освобождает и остальных.

Несколько кредиторов могут выступать либо как совместные (joint), либо как раздельные (several). В первом случае они выступают как единый кредитор и поэтому требования могут исходить от всех вместе.

82. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств: особенности регулирования в континентальном и общем праве

В современном праве разработана система средств, призванных сделать положение кредитора более надежным, в определенной мере обеспечить исполнение обязательства должником. Некоторые из этих способов как бы служат лишь стимулом для должника быть более исправным (например, неустойка), другие же дают определенные гарантии и на случай неплатежеспособности должника (например, поручительство). Некоторые способы обеспечения имеют вещно-правовой характер (например, залог), другие представляют собой чисто обязательственные правоотношения.

Неустойка

Одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения договорных обязательств является неустойка, которая широко используется и в практике внешней торговли. Неустойка (clause pйnale, Vertragsstrafe) -- институт, свойственный главным образом праву стран континентальной Европы; именно в этих странах она выполняет функции обеспечения договорных обязательств. Общее понимание неустойки одинаково в этих странах и сводится к следующему: она определяется как денежная сумма или иная установленная в договоре имущественная ценность, которую должник обязуется уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (ст. 1226 ФГК; § 339 ГГУ; ст. 160 ШОЗ). Неустойка--акцессорное обязательство, полностью разделяющее судьбу главного обязательства (ст. 1227 ФГК; § 344 ГГУ; абз. 2 ст. 163 ШОЗ).

В связи с неустойкой возникает ряд вопросов, главным образом касающихся ее соотношения с действительными убытками, которые понес кредитор в результате действий неисправного должника.

Право всех стран (европейских) исходит из того, что основное назначение неустойки состоит в освобождении кредитора от необходимости доказывать размер убытков. При наступлении обстоятельств, предусмотренных в договоре, он просто может потребовать от должника уплаты суммы неустойки. Если действительные убытки превышают размер неустойки, то, согласно абз. 2 § 340 ГГУ и абз. 2 ст. 161 ШОЗ, кредитор может доказывать и взыскивать сумму действительно понесенных убытков. Кроме того, как ГГУ, так и ШОЗ предоставляют право суду по ходатайству должника снизить размер неустойки, если будет установлено, что она несоразмерно велика (абз. 1 § 343 ГГУ; абз. 3 ст. 163 ШОЗ). В соответствии с §.348 ГТУ снижение неустойки не применяется для торговых сделок.

Положения англо-американского права о неустойке в значительной мере отличаются от предписаний континентального права. Прежде всего в англо-американском праве отсутствует единое понятие, идентичное понятию неустойки. Там существуют два понятия: заранее исчисленные убытки (liquidated damages) и штраф (penalty). Исходя из положения, согласно которому средства граж-данско-правовой защиты могут иметь только компенсаторный характер, а не характер наказания, общее право установило, что в случае нарушения договора взысканию подлежат только заранее исчисленные убытки, а штраф никогда не может быть взыскан. Вопрос о характере соответствующего договорного условия в каждом отдельном случае решает суд. Для суда не имеет значения, как назвали стороны сумму, которая подлежит уплате при нарушении договора,-- liquidated damages или penalty. Суд обязан исследовать ситуацию, которая имела место в момент заключения договора, рассмотреть, насколько установление конкретной суммы было обоснованно, в какой мере стороны именно в момент заключения договора могли ожидать, что убытки от предполагаемого нарушения будут равны сумме, заранее обусловленной в договоре. Размер действительных убытков, понесенных в результате нарушения договора, значения не имеет. Важно лишь, насколько ожидание установленного размера было обоснованно в момент заключения договора.

83. Особенности регулирования поручительства и гарантии в континентальном и общем праве

Поручительство

Право всех стран рассматривает поручительство (le cautionnement, Burgschaft, guarantee, suretyship) как договор между поручителем и кредитором третьего лица (основного должника), по которому поручитель обязуется отвечать перед кредитором за исполнение обязательства основным должником. Поручительство может быть оформлено также в виде договора, заключаемого между главным должником и поручителем в пользу третьего лица -- кредитора по основному долгу.

Если при неустойке положение кредитора по договору становится более надежным за счет того, что с него снимается обязанность доказывать размер понесенных убытков, а в некоторых случаях неисправный должник может оказаться перед перспективой уплаты штрафа, то при поручительстве более прочная позиция кредитора достигается не дополнительным стимулом для должника, а тем, что перед ним оказывается не одно обязанное лицо, а несколько (как минимум, два). В отличие от неустойки, которая никак не охраняет кредитора на случай несостоятельности должника, поручительство дает возможность кредитору получить исполнение и при несостоятельности должника.

Поручительство очень широко используется в современном обороте при различного рода кредитных операциях в качестве средства обеспечения платежеспособности должника. Поручителями очень часто выступают банки. Именно предоставление банковских гарантий в различных формах является одной из обычных функций банков. Выдавая поручительство, банк оказывает воздействие и на содержание главного обязательства, и очень часто в конечном счете именно банк определяет его условия. Тем самым банки используют поручительство как средство упрочения своего положения.

Гражданские кодексы всех стран содержат специальные нормы, относящиеся к договору поручительства.

По праву ФРГ, Швейцарии, Англии и США для действительности договора поручительства необходима письменная форма (§ 766 ГГУ; ст. 493 ШОЗ). Во Франции к форме договора поручительства применяются общие нормы о форме договора. В ФРГ письменная форма не является обязательной для торгового поручительства (§ 350 ГТУ). Особенно подробные предписания относительно формы поручительства установлены швейцарским законом. В частности, в договоре поручительства для его действительности должна быть указана точная сумма; для действительности поручительства физических лиц на сумму, превышающую 2 тыс. франков, необходимо нотариальное удостоверение.

Поручительство может быть простым и солидарным. В первом случае кредитор должен по наступлении срока исполнения принять меры к взысканию долга с основного должника и лишь при безуспешности этих попыток, во вторую очередь, заявить требование поручителю. При солидарном поручительстве очередность заявления требований значения не имеет.



84. Формы замены лиц в обязательстве: цессия, перевод долга, делегация

Уступка требования -- цессия (cession des crйances, Ьbertragung der Forderung, assignmens of rights) означает договор, в силу которого кредитор (цедент) передает свое право требования к должнику третьему лицу (цессионарию). С усложнением торгового оборота и в особенности с усилением его спекулятивного характера значение цессии возрастает. Правда, большая часть операций такого рода реализуется не в порядке общегражданской цессии, а с помощью передачи ценных бумаг.

Цессия может быть произведена путем как возмездной, так и безвозмездной сделки. И хотя ФГК регулирует передачу права требования в связи с договором купли-продажи (ст. 1689--1695), это, однако, не означает, что передача требования не может быть произведена и в силу другого правового основания.

Согласно французскому праву, цессия требования должна быть совершена в той же форме, что и сделка, в силу которой происходит передача права требования (купля-продажа). ГГУ не предписывает для цессии какой-либо обязательной формы; согласно ШОЗ, цессия под страхом недействительности должна быть облечена в письменную форму (абз. 1 ст. 165). В Англии и США письменная форма требуется только в случаях, установленных законом. Такая форма предписана, в частности, английским законом о собственности.

Для передачи права требования согласие должника не требуется, достаточно лишь наличия соглашения между цедентом и цессионарием.

Перевод долга (Schuld'щbernahme) как особый институт известен праву ФРГ и Швейцарии и специально там урегулирован. Перевод долга происходит либо путем заключения договора между третьим лицом, принимающим на себя чужой долг, и кредитором, о чем должник ставится в известность, либо при помощи договора между третьим лицом и должником. В последнем случае необходимо согласие кредитора (§ 414 и 415 ГГУ; ст. 175--177 ШОЗ).

Новый должник может противопоставить кредитору возражения, которые были у прежнего должника, но не вправе противопоставить возражения, основанные на его взаимоотношениях со старым должником (§417 ГГУ; ст. 179 ШОЗ).

По французскому праву замена должника в обязательстве происходит с помощью несколько иного по своей природе института--делегации (delegation) (ст. 1275--1278 ФГК). Делегация означает не только освобождение прежнего должника от обязательства, но и прекращение прежнего обязательства. При так называемой полной делегации на месте старого обязательства возникает новое, юридически не связанное со старым. Такой результат наступает лишь тогда, когда кредитор заявит, что освобождает прежнего должника от обязательства. Если такого заявления не последует, то имеет место неполная делегация, при которой прежний должник остается обязанным по отношению к кредитору до момента полной оплаты требования. При делегации гарантируется не только существование обязательства, но и его действительное исполнение. В отличие от перевода долга, при делегации новый должник не может противопоставить кредитору возражения, которые были по отношению к нему у старого должника.

В англо-американском праве замена должника происходит с помощью института новации.

85. Способы прекращения обязательства: надлежащее исполнение, зачет, новация

Нормальным и естественным способом прекращения обязательства является его надлежащее исполнение. При определенных обстоятельствах обязательство прекращается невозможностью исполнения. Кроме того, в праве предусмотрены и другие способы прекращения обязательств. Среди них особого рассмотрения заслуживают зачет и новация, поскольку именно с этими способами связаны наиболее сложные правовые проблемы.

1. С помощью зачета (compensation, Aufrechnung, Vorrechnung, set off) могут быть погашены взаимные однородные требования, существующие между двумя лицами (ст. 1289 ФГК; § 387 ГГУ;

ст. 120 ШОЗ). Если одно из предъявленных к зачету требований по своим размерам будет превышать другое, то это приведет к прекращению лишь одного, меньшего по своим размерам обязательства; встречное же обязательство лишь уменьшится на соответствующую сумму. Зачет может служить средством прекращения обязательств, предметом которых являются деньги или другие заменимые вещи. На практике зачет используется применительно к денежным обязательствам, главным образом в банковских операциях. Зачет встречных требований служит ускорению процесса обращения капитала в его денежной форме.

По французскому праву для зачета заявления сторон не требуется. Зачет происходит автоматически в силу закона, как только налицо все необходимые для этого условия. Согласно ГГУ (§ 388), для зачета обязательно заявление одной из сторон. При этом встречные требования погашаются зачетом не с момента заявления, а с момента, когда возникли условия для предъявления требований к зачету. Поэтому к зачету могут быть заявлены требования, погашенные исковой давностью, если срок давности не истек в момент, когда возникли условия для зачета (§ 390 ГГУ). На тех же позициях стоит и право Швейцарии (абз. 3 ст. 120 и ст. 124 ШОЗ).

В англо-американском праве зачет применяется только по соглашению сторон либо в гражданском процессе -- в качестве возражения ответчика против предъявленного к нему требования.

Новация (novation, Neuerung, novation) означает прекращение обязательства путем установления нового обязательства. В настоящее время новация в значительной мере утратила свое практическое значение, поскольку право на современном этапе его развития допускает внесение очень многих изменений в обязательство без нарушения его тождества путем заключения дополнительного соглашения; возможно также произвести замену лиц в обязательстве, например, с помощью уступки требования.

Новация сохранила практическое значение главным образом при изменении основания обязательства (например, долг покупателя, возникший из договора купли-продажи, может быть оформлен как договор займа). Каузальное обязательство может быть трансформировано в абстрактное (например, покупатель выдает продавцу простой вексель). Кроме того, в англо-американском праве новация сохраняет свое значение и для замены должника по обязательству, поскольку перевод долга и поныне возможен лишь в форме новации.

В определенной степени перевод долга в этой форме сохраняет свое значение и во французском праве. Поскольку при новации старое обязательство перестает существовать и на его месте возникает новое обязательство, постольку обеспечение старого обязательства (неустойка, поручительство, залог), а также другие акцессорные обязательства не переходят со старого обязательства на новое.

86. Понятие и правовые особенности финансового лизинга

Практика и доктрина выделяют две формы лизинга: финансовый лизинг (financial lea&e), называемый иногда подлинным лизингом, и операционный, или эксплуатационный, лизинг (operating lease).

В отличие от обычною договора имущественного найма, финансовый лизинг характеризуется тем, что охватывает более сложный комплекс хозяйственно-экономических отношений, участниками которых выступают не две, а три стороны: фирма -- изготовитель машины или оборудования, лизинговая фирма (наймодатель) и фирма-пользователь (наниматель).

Наймодателем выступают специализированные лизинговые фирмы, промышленные и финансовые. Промышленные общества или компании, занимающиеся лизингом, являются либо филиалами крупных фирм -- продуцентов техники, либо независимыми фирмами, совместно создаваемыми несколькими фирмами-продуцентами.

Лизинг охватывает сложный комплекс договорных отношений и осуществляется на базе двух или более договоров, прежде всего договора купли-продажи и договора имущественного найма. По договору купли-продажи между фирмой -- продуцентом технического объекта и лизинговой фирмой последняя приобретает машину или оборудование в собственность специально для последующей сдачи их внаем. По договору имущественного найма, или собственно лизинга, между лизинговой фирмой-собственником и промышленной фирмой-пользователем технический объект сдается внаем. Эта нераздельная связь двух операций -- купли-продажи имущества и сдачи его в пользование (или аренду) -- находит свое отражение и в часто применяемом определении договора о лизинге как договора аренды-продажи.

Договор о лизинге между лизинговой фирмой-наймодателем и пользователем-нанимателем характеризуется рядом юридических особенностей, отличающих его от обычного договора имущественного найма.

Во-первых, договор о лизинге обычно заключается на твердо установленный неизменный срок, как правило, длительный, нередко охватывающий весь срок эффективной службы машинно-технического оборудования. Срок передачи объекта в пользование приближается к сроку хозяйственной его службы, то есть полной расчетной амортизации. В течение этого периода договор не может быть расторгнут ни одной из сторон, а платежи не могут быть прекращены.

Во-вторых, платежи за пользование устанавливаются соответственно на период, составляющий большую часть экономической жизни имущества, исчисляемой ныне в среднем в 10--12 лет эксплуатации (принятый расчетный срок полной амортизации). Сроки платежей по договору определяются, однако, в 4--7 лет, что позволяет наймодателю в сравнительно короткий срок возвратить произведенные затраты на приобретение имущества или основную их часть.

В-третьих, по истечении срока действия договора нанимателю предоставляется по условиям контракта право выбора: купить имущество с оплатой по размеру остаточной его стоимости, как правило, не превышающей 5--6% первоначальной, либо возвратить его лизинговой фирме, либо, наконец, возобновить контракт, обычно на один-два года, на условиях выплаты сниженных платежей. Право пользователя на приобретение имущества в собственность и, следовательно, обязанность наймодателя его продать составляют важную отличительную черту найма на условиях лизинга.

В-четвертых, для договора о лизинге характерно иное распределение ряда прав и обязанностей между сторонами. Лизингова фирма освобождается от ряда обычных для наймодателя обязанностей, и в этом проявляется, в частности, чисто финансовый характер операции. И наоборот, наниматель несет дополнительные обязанности.

87. Понятие и правовые особенности агентского соглашения

Под агентским договором (the contract of agency) понимается договор о совершении одним лицом (агентом) действий по поручению и за счет другого лица (принципала). Созданный в основном судебной практикой Англии агентский договор в настоящее время не только широко используется в имущественном обороте внутри стран общего права, но является также одним из наиболее распространенных видов международных сделок. Не случайно процесс унификации торгового права распространяется и на сферу отношений по агентскому договору. Принятая в 1986 году Советом министров ЕЭС и подлежащая до 1 января 1994 г. реализации в Англии директива о самостоятельных торговых агентах вносит весьма существенные изменения в нормы английского права, регулирующие данный вид договора. Нельзя не отметить, однако, влияния норм английского права на принимаемые в процессе унификации международные акты.

Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как юридических, так и фактических действий, конечной целью которых является установление договорных обязательств между принципалом и третьим лицом.

Как правило, агент действует от имени принципала, и, следовательно, заключенные им или при его содействии сделки создают права и обязанности непосредственно для принципала. Судебная практика допускает и другие способы вступления агента в отношения с третьими лицами при осуществлении возложенного на него принципалом поручения, а именно: а) агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьим лицом существования принципала; б) агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет принципала, не раскрывать его имени.

Основной обязанностью принципала является уплата вознаграждения агенту. Такая обязанность вытекает из прямо выраженных и подразумеваемых условий договора. В агентском договоре обычно предусматриваются не только право агента на вознаграждение, но и размер его и способ уплаты.

При отсутствии в договоре прямо выраженных условий о праве агента на вознаграждение такое право подразумевается в случаях, когда в качестве агента выступает лицо, совершающее в виде промысла юридические действия за счет и в интересах другого лица.

Агентский договор, как и любой другой, прекращается по взаимному соглашению сторон вследствие истечения срока, на который он был заключен, по достижении цели, по наступлении тщетности (frustration) договора.

Договор прекращается ввиду смерти любой из сторон или объявления несостоятельным как принципала, так и агента. Основанием для автоматического прекращения действия договора является также душевная болезнь принципала.

88. Понятие и правовые особенности договоров об исключительном праве на продажу товаров

Наименование договора не является еще полностью устоявшимся на практике и в литературе. В странах романо-германской и английской систем права чаще всего его называют договором о предоставлении исключительных прав продажи (contrat de vente exclusive. Alleinvertriebsvertrage, exclusive dealing agreement}. В англо-американской доктрине нередко говорится о договоре на исключительное распространение товаров (solo distribution agreement), но такое наименование используется и в странах романо-германской правовой системы (contrat de distribution exclusive. Alleinvertriebsvertrag). Специалисты некоторых стран, в частности Франции, Бельгии и Швейцарии, определяют его также как договор о коммерческой концессии (contrat de concession commercial).

Этот вид договора сложился на практике, и лишь в законах некоторых стран имеются нормы, регулирующие отдельные стороны отношений (США -- п. 2 ст. 2-306 ЕТК; Бельгия -- закон от 27 июля 1961 г., дополненный законом от 21 апреля 1972 г., и т. д.). Широкое применение договора привело к разработке во всех странах типовых форм (проформ), используемых, как правило, при его заключении.

Договором закрепляются принципы и правила отношений по приобретению одной стороной (покупателем) в собственность товаров у другой стороны (продавца) с установлением одновременно ряда прав и обязанностей сторон, связанных с перепродажей товара покупателем своей клиентуре.

Сердцевиной договоренностей являются правила о приобретении «распространителем» в собственность товаров в интересах последующей их продажи третьим лицам. И эти правила относятся к разным аспектам отношений сторон договора.

Продавец предоставляет покупателю исключительное право продажи товаров, являющихся предметом купли-продажи между ними, на обозначенной территории или указанной клиентуре. Предоставляя покупателю коммерческую монополию, продавец отказывается от проведения торговли в указанных пределах своими силами или через других лиц. Это -- условие об исключительной продаже товара покупателем или об установлении монополии покупателя на продажу приобретаемых товаров. Иногда такое условие договора сопровождается установлением дополнительной обязанности продавца включать в контракты с другими покупателями условие об отказе последних от прямой или косвенной продажи купленных товаров на территории действия первого договора. Договорный запрет третьим лицам на проведение так называемой «параллельной продажи (или импорта)» дополнительно укрепляет коммерческую монополию покупателя на рынке.

Двусторонний характер «условию об исключительности», направленному уже на обеспечение интересов продавца, придает включение в договор условия об обязанности покупателя приобретать товары только у своего контрагента, то есть продавца. Это -- условие об исключительной покупке товара покупателем у продавца -- контрагента по договору об исключительной продаже товара.

89. Понятие и правовые особенности договора о франшизе (договора франчайзинга)

Договор о франшизе (contract of franshising, contrat de franchissage ou de franchise) широко вошел в практику хозяйственной деятельности с 70-х годов, хотя был известен в США уже в 30-х годах XX в. Этот договор не получил нормативной регламентации в национальном законодательстве или международных соглашениях.

Договор о франшизе рассматривается в иностранной литературе как разновидность договора об исключительной продаже товаров, сторонами которого являются два лица: поставщик товаров и/или услуг и «привилегированный покупатель» (договор получил свое наименование от «франшизы», или «привилегии»).

По договору предусматривается поставка товаров, при которой покупатель приобретает их в собственность для перепродажи на рынке или для оказания услуг. Как и в договоре об исключительной продаже товаров, вводится условие об исключительной продаже и покупке сторонами товаров в определенном объеме для дальнейшей их коммерциализации на монопольных началах в границах устанавливаемой в контракте территории.

Кроме «условий об исключительности» специфика договора определяется условиями о коммерческой, технической и организационной помощи привилегированному покупателю продавцом при продаже покупателем товаров и/или оказании услуг третьим лицам. В осуществлении такой помощи заинтересованы, по существу, обе договаривающиеся стороны с целью эффективного развития сотрудничества.

По договору о франшизе продавец обязуется предоставлять * покупателю коммерческую информацию о рациональных методах реализации товаров и/или оказания услуг, ведения промысла, составляющих «ноу-хау» поставщика. Использование таких сведений направлено на оказание содействия покупателю в «продвижении» товаров и услуг.

На достижение этой же цели направлено и предоставление продавцом на лицензионных началах прав использования объектов промышленной собственности.

К предоставляемым покупателю по лицензии промышленным правам относится право использования товарного знака (знака обслуживания) продавца и его фирменного наименования в рыночных операциях, то есть работы под фирмой поставщика. Покупателю обеспечивается по договору также возможность применения и других элементов предприятия продавца, индивидуализирующих его как коммерсанта на рынке, в частности вывески, фирменного стиля, аббревиатуры фирмы и т. д. Все это расширяет возможности успешной коммерческой деятельности покупателя, причем эффективность применения указанных элементов непосредственно зависит от «реноме» продавца, его известности на рынке.

Наконец, продавец нередко берет на себя обязанности по обустройству торговых заведений покупателя, подготовке его персонала к работе с поставляемым оборудованием и т. д.

Установление по договору о франшизе многосторонних организационно-хозяйственных связей его участников, при которых фирма-покупатель практически становится звеном разветвленной коммерческой сети продавца, предопределяет и договорное условие о праве контроля последнего за продажами контрагента, в частности проверки его коммерческой документации -- торговых книг, счетов и пр.

Ввиду эффективности использования договора о франшизе значительная часть фирм розничной торговли организует свои коммерческие связи с фирмами-поставщиками на базе этого договора.

90. Понятие и правовые особенности договора о факторинге

Ни в одной из стран договор о факторинге законодательно не урегулирован, но широкое применение его в международных операциях привело к разработке Конвенции ЮНИДРУА о международном факторинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г.

Договор о факторинге -- это договор по осуществлению посреднических услуг в проведении финансовых расчетных операций между участниками гражданских сделок, предусматривающий также обязанности посредника по предоставлению некоторых других услуг коммерческого характера.

Участниками отношений по факторингу выступают фирма -- поставщик товаров или услуг, фирма по факторингу (фактор) и фирма--приобретатель товаров или услуг (клиент).

Согласно договору, заключенному поставщиком товара или услуги с фактором, стороны принимают на себя взаимные обязательства. Поставщик обязуется передавать фактору имеющиеся права требования в отношении клиентов -- путем их юридической переуступки (суброгации) -- для получения платежей. Со своей стороны фактор обязуется немедленно выплачивать поставщику денежные суммы по полученным от него документам (коммерческим счетам), предоставляя гарантию перечисления соответствующих сумм независимо от результатов их взыскания с должника, то есть клиента. Следовательно, в экономическом плане факторинг представляет собой покупку коммерческих счетов посредником с немедленной их оплатой поставщику.

Договор о факторинге включает условия о переводе поставщиком прав требований на фактора (суброгации), условие о порядке принятия фактором на себя конкретных поручений, их одобрении или отклонении и условие об открытии текущего счета поставщика для перечисления фактором денежных средств.

91. Понятие и условия возникновения обязательств из причинения вреда в континентальном праве

Во Франции существует система генерального деликта. Согласно ст. 1382 ФГК, какое бы то ни было действие, причиняющее ущерб другому лицу, обязывает того, по чьей вине ущерб произошел, к его возмещению.

Наряду с понятием деликта в ФГК используется также понятие квазиделикта. Различие между ними проводится судебной практикой в зависимости от формы вины причинителя вреда (делинквента) : умышленные противоправные действия считаются деликтами, а неосторожные -- квазиделиктами. Однако практического значения данное деление не имеет, поскольку в отношении тех и других установлены одинаковые правовые последствия.

В соответствии с ФГК деликтная ответственность может наступить не только за собственные действия (ст. 1381, 1382), но и за действия других лиц. Так, в частности, родители несут ответственность за вред, причиненный проживающими с ними несовершеннолетними детьми; наставники -- за вред, причиненный их учениками; наниматели -- за вред, причиненный работниками в ходе выполнения ими своих обязанностей (ст. 1384). Кроме того, ст. 1384 ФГК содержит общее правило об ответственности за вред, причиненный вещами. Эта общая норма дополнена двумя специальными: об ответственности за вред, причиненный животными (ст. 1385), и об ответственности за вред, причиненный разрушением строения вследствие недостатков ремонта или дефектов постройки (ст. 1386).

В случае деликтной ответственности за собственные действия применяется презумпция невиновности, то есть вина делинквента должна быть доказана потерпевшим.

ГГУ содержит более детальную по сравнению с ФГК регламентацию обязательств из причинения вреда. Не устанавливая общего понятия гражданского правонарушения (генерального деликта), ГГУ формулирует ряд отдельных фактических составов правонарушений. К ним относятся: посягательство на жизнь, телесную неприкосновенность, здоровье, свободу, собственность или какое-либо другое право (абз. 1 § 823); нарушение норм закона, охраняющего личную безопасность других лиц (абз. 2 § 823); распространение ложных утверждений, наносящих ущерб деловой репутации предпринимателя или влекущих за собой какие-либо неблагоприятные последствия для его имущественного положения (§ 824); принуждение женщины к внебрачному сожительству путем обмана, угроз или злоупотребления ее зависимым положением (§ 825); нарушение должностным лицом служебных обязанностей в отношении третьего лица (§ 839).

Однако из приведенной формулировки абз. 1 § 823 следует, что деликтная ответственность наступает и в случае причинения вреда любым другим противоправным действием. Это обстоятельство, по существу, сближает германскую систему обязательств из причинения вреда с системой генерального деликта. Весьма общая формулировка состава правонарушения содержится и в § 826, предусматривающем ответственность за умышленное причинение вреда способом, противным «добрым нравам».

92. Понятие и условия возникновения обязательств из причинения вреда в общем праве

В англо-американском праве не сложилось общего понятия гражданского правонарушения. Система обязательств из причинения вреда представляет собой совокупность отдельных фактических составов (torts), выработанных судебной практикой в течение длительного времени. Эта система напоминает систему, существовавшую в римском праве, в том смысле, что потерпевший для защиты своего права должен подвести притязание под определенный состав правонарушения, в противном случае оно может остаться без правовой защиты. Большое количество и фрагментарность различных по характеру и кругу регулируемых отношений фактических составов не позволяют дать их строгую научную классификацию.

Рассмотрим важнейшие из них.

Trespass -- один из наиболее широких и древнейших составов, охватывающий причинение вреда как личности (trespass to the person), так и имуществу -- движимому (trespass to goods) и недвижимому (tresspass to land). Последние две разновидности этого состава являются основаниями исков, направленных на защиту права собственности и владения. Trespass to goods включает такие правонарушения, как conversion (неправомерное присвоение движимых вещей) и detinue (неправомерное удержание движимых вещей).

Важное место в числе правонарушений, затрагивающих право собственности, занимает nuisance (зловредность), заключающаяся в совершении действий, которые создают затруднения или помехи в пользовании имуществом. Если при этом ущемляются интересы определенного лица, то имеет место «частная зловредность» (private nuisance); если же неудобство или беспокойство создаются для неопределенного круга лиц, то налицо «публичная зловредность» (publie nuisance). Иски, основанные на данном правонарушении, в последнее время находят применение в области защиты окружающей среды.

К правонарушениям, затрагивающим честь и доброе имя лица, относится диффамация (клевета), которая может существовать в двух формах: распространения порочащих сведений путем публикации, изображения и других аналогичных средств (libel) и устного распространения порочащих сведений без использования радиовещания и телевидения (slander).

К правонарушениям, направленным против договорных отношений и предпринимательской деятельности третьих лиц, относятся склонение к нарушению договора, заговор (conspiracy), вмешательство в дела чужого предприятия (interference with business).

93. Общая характеристика охраны авторского права в зарубежных странах

Авторское право (droit d'auteur, Urheberrecht, law of copyright) представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих порядок использования произведений литературы, науки и искусства. Термин «авторское право» имеет и иное значение: им обозначают субъективное право, принадлежащее в отношении конкретного произведения какому-либо лицу -- автору или другому субъекту авторского права.

Объектами авторского права являются произведения литературы, науки и искусства. Законы рассматриваемых стран не дают определения охраняемого произведения, не устанавливают, как правило, и четких критериев охраноспособности произведений. Этот пробел в значительной степени восполняется доктриной и судебной практикой.

Охраняемое произведение должно быть результатом творческого труда, продуктом интеллектуальной, духовной деятельности человека, оно должно нести на себе печать индивидуальности автора, то есть быть оригинальным. Требование оригинальности произведения как необходимого условия его охраноспособности содержится в законодательстве Англии и США. Во Франции, ФРГ, Швейцарии понятие оригинальности произведения сложилось в судебной практике и доктрине.

Субъектами авторского права, то есть лицами, обладающими исключительным правом на произведение, по закону считаются прежде всего авторы произведений. Однако в ряде случаев это положение имеет в известной степени лишь формальный характер: как уже отмечалось, фактически правообладателями зачастую являются различные предприятия (издательства, радио- и телекомпании и т. д.), приобретающие монопольное право на коммерческое использование произведения. Поэтому в законодательстве ряда стран в той или иной форме признается, что субъектом авторского права может быть и неавтор. Так, законы стран англо-американского права содержат общее положение о том, что авторское право первоначально принадлежит автору, что автор, как правило, является первым обладателем исключительного права на произведение. Однако даже первоначальное авторское право в этих странах в отдельных случаях не принадлежит самому создателю произведения. Если, например, произведение создано служащим, работающим по найму, то исключительное право на произведение возникает у нанимателя. В случае создания произведения изобразительного искусства или фотопроизведения по договору заказа субъектом исключительного права становится заказчик.

94. Общая характеристика охраны прав промышленной собственности в зарубежных странах

К гражданским правам относятся права промышленной собственности, или «промышленные права». Это -- субъективные права на различного рода результаты интеллектуального творчества -- технические и нетехнические, которым предоставляется специальная правовая охрана ввиду их важного значения для хозяйственной деятельности, производства и торговли. В доктрине эти права рассматриваются либо как право собственности на нематериальный объект по так называемой проприетарной концепции, либо как особый вид исключительных прав.

К объектам промышленных прав относятся используемые в производстве технические решения -- изобретения и «ноу-хау» и промышленно-эстетические решения -- промышленные образцы. Объектами промышленных прав являются также применяемые в хозяйственном обороте, с одной стороны, товарные обозначения -- товарные знаки (а для услуг -- знаки обслуживания) и обозначения происхождения товаров, а с другой стороны -- фирменные наименования. К промышленным правам относится, наконец, право защиты против деятельности, представляющей собой недобросовестную конкуренцию.

2. Для характеристики прав промышленной собственности существенным представляется следующее.

Промышленные права являются территориальными, то есть действуют, как правило, только в пределах государства, где они приобретены и/или используются.

Основная часть прав промышленной собственности относится к правам исключительным; их обладателю предоставляется юридическая монополия на соответствующий объект: изобретение, промышленный образец, товарный знак, фирму и т. д. Применение объекта другими лицами без разрешения правомочного лица составляет правонарушение. Исключительность прав проявляется в том, что обладатель права может монопольно использовать охраняемый объект (позитивная сторона права) и запрещать всем третьим лицам, то есть «любому и каждому», применять охраняемый объект на территории данного государства без специально выданного им разрешения или лицензии (негативная сторона права).

В одной группе стран (США, Англии, Японии, Италии и некоторых других) промышленные образцы рассматриваются преимущественно как объекты, близкие к изобретениям, продукт изобретательского творчества. На них распространяется действие общих патентных законов или же специальных законов, исходящих из принципов патентной охраны.

В другой группе стран (Франции, ФРГ, Швейцарии и др.) образцы рассматриваются преимущественно как объекты, обладающие художественными чертами, продукт художественного творчества. На них как на произведения изобразительного искусства распространяется действие норм авторского права.

Товарный знак (marque de fabrique et de commerce. Mark, trade mark) -- это обозначение, проставляемое на товаре и/или его упаковке для выделения на рынке данного товара из массы аналогичных, позволяющее вместе с тем установить его изготовителя и/или продавца. Функциональное назначение товарного знака как обозначения -- индивидуализация товара и его изготовителя или продавца.